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1、1我國公司治理架構之重大缺漏我國公司治理架構之重大缺漏劉立恩、王悅蓉 漢鼎國際法律事務所律師1.序言序言自二一年底美國恩龍（Enron）財報不實東窗事發開始、歷經泰科（Tyco） 、世界通訊（WorldCom） 、奎斯特（Qwest） 、環球電訊（Global Crossing） 、義大利帕碼乳品（Parmalat） 、荷蘭蜆殼集團（Shell） 、南韓 SK 集團事件，乃至於最近的美國聯邦貸款金融公司（Fannie Mae）財報造假事件，這一波遍及美、歐、亞洲的企業舞弊疫情，終究於今年蔓延至我國。當今年年初國內正為東隆五金因重整成功股價上揚而感歡喜之後不久，六月中博達案的發生又使各界對於公司
2、治理背後的黑幕憂心忡忡。而後續的訊碟、皇統、太電、茂矽、宏達科、新企等地雷股事件，令人回想起殷鑑不遠的國票百億舞弊、東隆五金八十八億元掏空案及其後國產實業、中央票券、國揚實業、順大裕等一連串上市上櫃公司財務風暴，在在顯示出國內的公司治理防弊制度，雖經多年改革，卻仍成效不彰。國內學界及實務界，面對這些弊案的產生，一方面在既有的公司治理議題上，掀起一陣探討如何重建公司防弊機制的熱潮；另一方面，公司弊案發生後，如何追究相關責任？公司董事及高級主管、主管機關與會計師三者相互間，如何劃分責任歸屬關係？均成為熱門議題。繼之而來的，更促成了證券交易法及會計師法下一階段的修法任務。但是，這一波公司治理制度性改
3、革，其所提出的各種議案，是否真能切中要害而對症下藥？而美國沙氏法案1（Sarbanes-Oxley Act of 2002）第 307 條加強企業律師責任，以及證券期貨交易委員會（U.S. Securities and Exchange Commission, SEC）與荷蘭蜆殼集團所達成的和解2中，其額外課以該集團五百萬美元之義務，要求其將此金額用於發展並落實全面性之內部法令遵循計畫（a comprehensive internal compliance program） 又可對這次改革帶來什麼啟示？本文將先從實例中檢視既有公司治理機制中防止弊案發生的控制點失靈的原因；接著，分析目前證券交易
4、法與會計師法修正草案，視其是否得以真正有效防止弊案再1 法案全文可參閱：http:/ “Royal Dutch Petroleum Company and the “Shell“ Transport and Trading Company, P.L.C. Pay $120 Million to Settle SEC Fraud Case Involving Massive Overstatement of Proved Hydrocarbon Reserves,” SEC IMMEDIATE RELEASE, 2004-116, http:/www.sec.gov/news/press/200
5、4-116.htm.2度發生。再者，筆者四年前曾為文初介法令遵循3的概念在中、外之實踐，本文擬再度強調其重要性及必要性，並就如何落實公司治理中法令遵循所應有的制度化設計提出建言。2.剖析地雷股的成因剖析地雷股的成因地雷股此一概念4，從結果面簡單來說，可從埋有地雷之上市上櫃公司在引爆內部舞弊事件即導致該公司股價立刻連續無量下跌的角度理解，但是地雷股亦可肇因於公司外部，例如與上下游合作廠商間資金流通出現問題5。由此可知，除了故意舞弊6之外，錯誤投資或經營決策、物流管理之失當等造成財務重大缺口的原因，都有可能引爆股市之地雷。例如，美國曾經年營業額達五十億美金之藥品通路商FoxMeyer，即因導入 E
6、RP 系統（SAP 之 R5）時相關參數設定錯誤，致使物流、倉管、訂貨全面失靈，終而悲劇性地破產。本文不擬於此定義部分多所著墨，而著重於自公司治理架構的角度，探討防範的機制，進而進行有效管理，以有效降低地雷股再度出現的機會。地雷股的爆發，在不同個案可能有不同型態，例如博達科技因向法院聲請重整引爆，訊碟科技於半年報認列投資虧損四十三億元，恩龍案則因偶然的股價下跌而連帶扯出公司執行長及財務長玩弄財務的醜聞。爆發的表象各有不同，其背後的成因亦有數端。這一波地雷股多源於公司內部舞弊，而其始作俑者，最常見的莫過於董事或高階經理人的惡意。但是，公司內部的舞弊，不限於高階經理人始得為之，各級管理人員都可能有
7、此機會；除了管理階層之外，工作內容為執行重大事項的非管理人員，亦可能趁機進行傷害公司的行為7。而高階經理人以外的公司職員導致的舞弊案件，往往又突顯出公司管理上的問題。此外，不諳相關管制法規，導致重大經營決策失誤時，則所有決策者亦可能成為地雷的製造者。綜合各種主、客觀及流程因素，地雷股可能3 劉立恩、羅震國， 落實企業自評與法令遵循有關之內部控制何能無窒無礙 ，會計研究月刊，1999.09.，pp.63-68.；劉立恩、羅震國， 從內部控制聲明書論公司法令遵循計畫之法與罰 ， 會計研究月刊，1999.01.，pp.57-64。4 地雷的定義可參閱馬秀如， Enron 地雷的啟示 ，會計研究月刊，
8、2002.3.，p.14。5 公司弊案可分為內部舞弊與外部舞弊。其分類方式請參閱 G. Jack Bologna and (2) if the counsel or officer does not appropriately respond to the evidence (adopting, as necessary, appropriate remedial measures or sanctions with respect to the violation), requiring the attorney to report the evidence to the audit com
9、mittee of the board of directors of the issuer or to another committee of the board of directors comprised solely of directors not employed directly or indirectly by the issuer, or to the board of directors.20SEC 對法令遵循之要求。5.3.2法令遵循法令遵循體系地位應予提升體系地位應予提升法令遵循何以重要？此係因為嚴謹的法令遵循程序，較之於獨立董事或會計師簽證，能夠更早、更有效地防堵脫
10、序行為的發生。而本文序言提及之美國證券期貨交易委員會對荷蘭蜆殼集團所提出的和解方案，額外要求該集團應撥出五百萬美元發展並落實全面性之內部法令遵循計畫（a comprehensive internal compliance program） ，其肯定法令遵循計畫的必要性可見端倪。因此，法令遵循僅處於內部控制目標之一是否仍屬妥當？置於行政規則公開發行公司建立內部控制制度處理準則下是否足以發展其益顯重要之地位？而毫無具體規範的現況，又是否能因應企業對於法律專業日趨迫切的需求？這些問題目前答案似乎都是否定的，而提升其體系及法規位階應屬勢在必行。5.4 落實須先經一場思想革命落實須先經一場思想革命觀諸國
11、內目前對法令遵循概念的陌生，可預見距離落實階段尚有一段漫長的路途要走，其障礙可能存在於兩端。主觀上，國內重實體、輕程序的思考模式，將加重跳脫原有架構所需的力道。觀念的變更有賴於各界開始對此議題投入關注，加以研究，進而化解歧見以凝聚共識，並取得企業界的支持。客觀上，推行一套新的制度在表面上會帶來相當高的成本，從美國 SEC 要求蜆殼集團撥五百萬美元之預算以強化並落實法令遵循制度可見一斑，新的制度需要新的人員設備，需要額外的預算，如何控制企業支出，這將成為制度建立的另一道障礙。51 詳見 http:/ ，要求企業律師必須具有一定時間之相關工作經驗，而從事簽證之律師事務所亦應具有一定之規模52。52
12、 會計師辦理公開發行公司財務報告查核簽證核准準則第二條至第四條就簽證會計師之人數、聯合會計師事務所之規模及資格條件等均有規範，其詳如后： 第二條 公開發行公司之財務報告，應由聯合會計師事務所之開業會計師二人以上共同查核簽證。 第三條 開業會計師辦理公開發行公司財務報告之查核簽證業務，應先檢具申請書及其附件 (附表一) 一份，報請財政部證券暨期貨管理委員會 (以下簡稱本會) 核准。 前項之申請書，應以聯合會計師事務所之名義為之，並經該所全體開業會計師共同簽章。 聯合會計師事務所提出之申請書件不完備，經本會限期補正，逾期不能完成補正者，得退回其 申請案件。 第四條 辦理公開發行公司財務報告查核簽證
13、業務之會計師，其所屬之聯合會計師事務所，應符合左列 規定： 一、由三位以上開業會計師組成；其中執業或實際參與企業審計工作之經歷達三年以上者，不 得少於二人。 二、開業會計師於申請日前已執業一年以上者，其最近一年度之進修時數達二十小時以上。 三、查核助理人員總數不得少於六人；其中具有會計師法第十二條第一項第一、二款資格或高 等考試會計審計人員及格者，不得少於三分之二，會計研究所或大學會計系組畢業、會計 師考試及格、高等考試會計審計人員及格或具有會計師法第十二條第一項第二款資格且任 會計師事務所審計工作滿二年者，不得少於三分之一。20欲建構企業專科律師制度，則有待律師法之進一步修正，使律師得據以取得相關認證，提升法律服務之品質。本文所提出者，僅係初步構想，盼能拋磚引玉，彙集各方卓見，以建構一健全的公司治理架構。四、開業會計師於申請日前之最近二年內，未受會計師法、證券交易法或其他法令規定之停止 執行業務處分。 五、具有共同之辦公處所。
