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1、第三章 合伙企业法和个人独 资 企业法第一节 合伙企业法律制度一、合伙企业的概念 w 合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在 中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。 w 普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙 企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担 责任的形式有特别规定的，从其规定。 w 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成， 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限 合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责 任。 w 第三条 国有独资公司、国有企业、上市 公司以及公益性的事业单位、社会团体不 得成为普通合伙人。 二、普通合伙企业(一)普通合伙企业的设立
2、 1、普通合伙企业的设立条件 1)有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当 具有完全民事行为能力； 2)有书面合伙协议； 3)有合伙人认缴或者实际缴付的出资； 4)有合伙企业的名称和生产经营场所； 5)法律、行政法规规定的其他条件。 w 出资 w 第十六条 合伙人可以用货币、实物、知 识产权、土地使用权或者其他财产权利出 资，也可以用劳务出资。 w 合伙人以实物、知识产权、土地使用 权或者其他财产权利出资，需要评估作价 的，可以由全体合伙人协商确定，也可以 由全体合伙人委托法定评估机构评估。 w 合伙人以劳务出资的，其评估办法由 全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载 明。 认缴或者实际缴付w
3、第十七条 合伙人应当按照合伙协议约定 的出资方式、数额和缴付期限，履行出资 义务。 w 以非货币财产出资的，依照法律、行 政法规的规定，需要办理财产权转移手续 的，应当依法办理。 2、合伙企业的设立程序1）申请人与登记机关2）应提交的文件3）登记（二）普通合伙事务的执行1、合伙事务的执行方式 w 具体方式包括以下4种： 1)由全体合伙人共同执行； 2)由各合伙人分别单独执行合伙事务； 3)由1名合伙人执行合伙事务； 4)由数名合伙人共同执行合伙事务。 2、合伙企业事务执行后果的承担w 执行合伙事务的合伙人，对外代表合伙 组织，其执行合伙事务所产生的收益归 全体合伙人，所产生的亏损或者民事责 任
4、，由全体合伙人承担。3、合伙事务的决定1)必须经全体合伙人同意的合伙事务 2)其他的合伙事务的决定或者由全体合 伙人决定，或者依照合伙协议决定，而 且合伙协议的约定优先。 第三十一条 除合伙协议另有约定外，合伙企业 的下列事项应当经全体合伙人一致同意： (一)改变合伙企业的名称； (二)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所 的地点； (三)处分合伙企业的不动产； (四)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他 财产权利； (五)以合伙企业名义为他人提供担保； (六)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营 管理人员。 w 4、合伙企业内部的利润分配、亏损分担w 第三十三条 合伙企业的利润分配、亏损 分
5、担，按照合伙协议的约定办理；合伙协 议未约定或者约定不明确的，由合伙人协 商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴 出资比例分配、分担；无法确定出资比例 的，由合伙人平均分配、分担。 w 合伙协议不得约定将全部利润分配给 部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏 损。 （三）合伙企业与第三人的关系1、合伙与善意第三人的关系善意第三人是指与合伙善意进行民事行 为的人、包括善意取得合伙财产和善意 与合伙企业设定其他法律关系的人。 w 第三十七条 合伙企业对合伙人执行合伙 事务以及对外代表合伙企业权利的限制， 不得对抗善意第三人。 2、合伙与债务人的关系1）合伙债务的性质合伙与债务人的关系就是合伙人对外承
6、担责任的问题。依照法律规定，合伙人 对于合伙债务的清偿责任的性质属于补 充性责任，即只有当合伙财产不足以清 偿合伙债务时方可由合伙人承担责任 2）合伙人对合伙债务承担无限责任各合伙人对于财产不足以清偿的债务， 负无限清偿责任不以出资额为限。 3）合伙人对合伙债务承担连带责任 这带责任意味着：其一，每个合伙人均 须对全部合伙债务负责，债务人可以依 其选择，请求全体、部分或者个别合伙 人清偿，被请求的合伙人须清偿全部的 合伙债务，不得以自己承担的份额为由 拒绝；其二，每个合伙人对合伙债务的 清偿，均对其他合伙人发生清偿的效力 ；其三，合伙人由于承担连带责任所清 偿债务数额超过其应承担的数额时，有
7、权向其他合伙人追偿。w 第三十八条 合伙企业对其债务，应先以 其全部财产进行清偿。 w 第三十九条 合伙企业不能清偿到期债务 的，合伙人承担无限连带责任。 w 第四十条 合伙人由于承担无限连带责任 ，清偿数额超过本法第三十三条第一款规 定的其亏损分担比例的，有权向其他合伙 人追偿。 （四）入伙与退伙1、入伙入伙是指在合伙企业存续期间，合伙人 以外的第三人加人合伙企业并取得合伙 人资格的行为。入伙应具备以下条件：1)全体合伙人的同意；2)入伙人与原合伙人订立书面合伙协议 。 2、退伙退伙是在合伙存续期间，合伙人资格的消 灭。退伙的效力具体表现为：退伙人丧失 合伙人身份，脱离原合伙协议约定的权利
8、义务关系；导致合伙财产的清理与结算。 但是，退伙并不必然导致合伙的解散。只 有在合伙人为两人的情况下，其中一人退 伙则导致合伙的解散。1）合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期 间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：(一)合伙协议约定的退伙事由出现； (二)经全体合伙人一致同意； (三)发生合伙人难以继续参加合伙的事由； ( 四)其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。 合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙 企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙 ，但应当提前三十日通知其他合伙人。 2）合伙人有下列情形之一的，当然退伙： (一)作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死 亡； (二)个人
9、丧失偿债能力； (三)作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销 营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产； (四)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有 相关资格而丧失该资格； (五)合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民 法院强制执行。 3）合伙人有下列情形之一的，经其他合伙 人一致同意，可以决议将其除名： (一)未履行出资义务； (二)因故意或者重大过失给合伙企业造成损 失； (三)执行合伙事务时有不正当行为； ( 四)发生合伙协议约定的事由。 w 合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退 伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人 的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负 有赔偿责任的
10、，相应扣减其应当赔偿的数额。 w 退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了 结后进行结算。 w 退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合 伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货 币，也可以退还实物。 w 退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债 务，承担无限连带责任。 w 合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务 的，退伙人应当依照本法第三十三条第一款的规 定分担亏损。 （五）特殊的普通合伙企业 1、概念：以专业知识和专门技能为客户提 供有偿服务的专业服务机构，可以设立为 特殊的普通合伙企业。1）特殊的普通合伙企业的设立。 第五十六条 特殊的普通合伙企业名称中应 当标明“特殊普通合
11、伙”字样。 2）特殊的普通合伙企业的责任承担一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因 故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承 担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其 在合伙企业中的财产份额为限承担责任。 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失 造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务， 由全体合伙人承担无限连带责任。 合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成 的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任 后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙 企业造成的损失承担赔偿责任。 w 特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基 金、办理职业保险。 w 执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造 成的债务。执
12、业风险基金应当单独立户管 理。三、有限合伙企业 （一）有限合伙企业的概念：由普通合伙人 和有限合伙人组成有限合伙人以其认缴的 出资额为限对合伙企业债务承担责任。 w 有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙 人设立；但是，法律另有规定的除外。 w 有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人 。 （二）有限合伙企业的出资。 1、出资方式有限合伙人可以用货币、实物、知识产权 、土地使用权或者其他财产权利作价出资 。 有限合伙人不得以劳务出资。 2、有限合伙人应当按照合伙协议的约定按 期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应 当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违 约责任。 （三）有限合伙企业合伙事务的执行1、有限
13、合伙企业由普通合伙人执行合伙事 务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议 中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。 2、有限合伙人不执行合伙事务，不得对外 代表有限合伙企业。 （四）有限合伙人 的权利1、有限合伙人可以同本有限合伙企业进 行交易；但是，合伙协议另有约定的除 外。 2、有限合伙人可以自营或者同他人合作 经营与本有限合伙企业相竞争的业务； 但是，合伙协议另有约定的除外。 3、有限合伙人可以将其在有限合伙企业 中的财产份额出质；但是，合伙协议另 有约定的除外。4、有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人 以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额， 但应当提前三十日通知其他合伙人。 5、有限合
14、伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业 无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企 业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请 求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中 的财产份额用于清偿。 （五）有限合伙人的责任1、第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其 交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样 的责任。 2、有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行 交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有 限合伙人应当承担赔偿责任。 3、新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务， 以其认缴的出资额为限承担责任。4、普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变 为普通合伙
15、人，应当经全体合伙人一致同意。有限合伙人 转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙 企业发生的债务承担无限连带责任。 普通合伙人转变为有 限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债 务承担无限连带责任。 （六）有限合伙人的退伙1、合伙人有下列情形之一的，当然退伙 ： 1)作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣 告死亡； 2)作为合伙人的法人或者其他组织依法被 吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被 宣告破产； 3)合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人 民法院强制执行。 2、不视为退伙的情形1）作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续 期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此 要求
16、其退伙。 2）作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死 亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时 ，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限 合伙人在有限合伙企业中的资格。 3）有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发 生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙 企业中取回的财产承担责任。 四、合伙企业的解散与清算（一）合伙的解散是指合伙因某些法律事 实的发生而使合伙终止，分割合伙企业 财产，全体合伙人的合伙关系归于消灭 的行为。w 合伙企业有下列情形之一的，应当解散： 1、合伙期限届满，合伙人决定不再经营； 2、合伙协议约定的解散事由出现； 3、全体合伙人决定解散； 4、合伙人已不具备法定人数满三十天； 5、合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现； 6、依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； 7、法律、行政法规规定的其他原因。 （二）合伙企业的清算合伙解散的结果是合伙的终止,但合伙宣布 解散到最后终止有一个过程，这个过程就 是要对合伙的债权、债务进行清算，解
