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1、 第五章第五章 破产法破产法 一、破产法概述一、破产法概述破产的概念与特征破产的概念与特征破产是指当企业法人不能清偿到期债务，破产是指当企业法人不能清偿到期债务， 并且资产不足已清偿全部债务或者明显缺乏清并且资产不足已清偿全部债务或者明显缺乏清 偿能力的偿能力的, ,由法院强制执行其全部财产，公平清由法院强制执行其全部财产，公平清 偿全体债权人，或者在法院的指挥和监督下，偿全体债权人，或者在法院的指挥和监督下， 由债务人与债权人会议达成和解协议，或者整由债务人与债权人会议达成和解协议，或者整 顿企业，清偿债务，避免企业倒闭清算的法律顿企业，清偿债务，避免企业倒闭清算的法律 制度。制度。 破产是
2、债权实现的特殊形式破产是债权实现的特殊形式 破产是法定的条件破产是法定的条件 破产程序是公平清偿。破产程序是公平清偿。 破产是法院的指挥和监督。破产是法院的指挥和监督。 强制执行。强制执行。破产法律规范破产法律规范破产法的作用破产法的作用 对债权人来说，可以得到公正的待对债权人来说，可以得到公正的待 遇。遇。 对企业来说：淘汰落后和起死回生对企业来说：淘汰落后和起死回生 。对于破产自然人：重新创业。对于破产自然人：重新创业。对社会来说，首先，维护正常的债对社会来说，首先，维护正常的债 务清偿秩序；其次，减少其消极影响，维务清偿秩序；其次，减少其消极影响，维 护社会安定；再次，通过优胜劣汰机制，
3、护社会安定；再次，通过优胜劣汰机制， 实现资源优化组合。实现资源优化组合。 破产界限破产界限 企业法人不能清偿到期债务企业法人不能清偿到期债务破产案件的管辖破产案件的管辖地域管辖地域管辖级别管辖级别管辖指定管辖指定管辖二、破产程序法二、破产程序法破产案件的申请破产案件的申请破产案件的受理破产案件的受理 破产案件受理的审查破产案件受理的审查形式条件的审查：形式条件的审查：申请人是否有破产申申请人是否有破产申 请资格、法院是否有管辖权请资格、法院是否有管辖权 实质条件的审查：实质条件的审查：债务人是否有破产原债务人是否有破产原 因、破产障碍因、破产障碍破产案件受理的效果破产案件受理的效果对债务人的
4、约束对债务人的约束有关合同可以有关合同可以“ “解除解除” ”和和“ “继续履行继续履行” ”对债权人的约束对债权人的约束 公平受偿，可以行使取回权公平受偿，可以行使取回权 对其他民事程序的影响对其他民事程序的影响有关债务人民事纠纷的诉讼或仲裁，尚未执行的，中止有关债务人民事纠纷的诉讼或仲裁，尚未执行的，中止 执行；尚在审理的，中止诉讼，申报债权； 执行；尚在审理的，中止诉讼，申报债权； 债权申报债权申报 债权申报的程序规则债权申报的程序规则申报期限申报期限 30-9030-90申报范围申报范围登记造册登记造册 逾期未申报债权的后果逾期未申报债权的后果可以补报，但已分配的不做补充分配可以补报，
5、但已分配的不做补充分配债权人会议债权人会议 债权人会议的组成债权人会议的组成债权人会议的职权债权人会议的职权 确认债权确认债权 监督管理人监督管理人 重整计划重整计划 和解协议和解协议 破产财产的处理和分配破产财产的处理和分配有担保的债权人对有担保的债权人对没有表决权没有表决权债权人会议的召开债权人会议的召开 债权人会议的决议程序债权人会议的决议程序债权人会议的决议方式。债权人会议的决议方式。一般决议一般决议1/2+1/21/2+1/2通过，即出席会议的债权人过半通过，即出席会议的债权人过半 数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保总额的数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保总额的 1/21
6、/2以上。但是，通过和解协议、重整计划为以上。但是，通过和解协议、重整计划为1/2+2/31/2+2/3以以 上。上。债权人会议决议的效力债权人会议决议的效力重整计划对全体债权人有约束力；和解协议对重整计划对全体债权人有约束力；和解协议对 有担保的债权人没有约束力。有担保的债权人没有约束力。重整重整在法院的主持下，由债务人与债权人达在法院的主持下，由债务人与债权人达 成重整协议，制定重整计划，并在一定时成重整协议，制定重整计划，并在一定时 间内清偿债务的行为。间内清偿债务的行为。和解和解 和解是指债务人为避免破产清算和债权人 和解是指债务人为避免破产清算和债权人 会议达成中止破产程序进行的协议
7、。会议达成中止破产程序进行的协议。执行成功，承诺的债务减免有效执行成功，承诺的债务减免有效 执行不成功，宣告破产，有关债权调整的执行不成功，宣告破产，有关债权调整的 承诺无效，没有清偿的，申报债权。承诺无效，没有清偿的，申报债权。破产宣告破产宣告破产清算破产清算/ /清算组清算组成立管理人成立管理人接管破产企业接管破产企业 保管、清理、变价、分配破产财产保管、清理、变价、分配破产财产清偿顺序：清偿顺序：破产费用和共益费用破产费用和共益费用 职工工资和医疗、职工工资和医疗、 养老保险费用养老保险费用企业破产法企业破产法公布之日前公布之日前（2006.8.272006.8.27） 职职 工的其他社
8、会保险费用工的其他社会保险费用企业破产法企业破产法公布之日后公布之日后 、税税 款款普通债权普通债权公布之日前的职工债权公布之日前的职工债权: :破产企业先用未破产企业先用未 作抵押的财产清偿作抵押的财产清偿, ,如果不足以清偿如果不足以清偿, ,则优先于则优先于 有财产担保的债权有财产担保的债权 董事、监事、高管按职工平均工资计算董事、监事、高管按职工平均工资计算破产中的无效和可撤消行为破产中的无效和可撤消行为债务人的无效行为债务人的无效行为为逃避债务而隐匿、转移财产的为逃避债务而隐匿、转移财产的 虚构债务或承认不真实的债务的虚构债务或承认不真实的债务的 债务人的可撤消行为债务人的可撤消行为
9、受理破产申请前受理破产申请前1 1年内年内 无偿转让财产。无偿转让财产。以明显不合理的价格进行交易的。以明显不合理的价格进行交易的。对原来没有财产担保的债务提供财对原来没有财产担保的债务提供财 产担保。产担保。 对未到期的债务提前清偿。对未到期的债务提前清偿。 放弃债权。放弃债权。破产程序的终结破产程序的终结（1 1）经过重整、和解，能够清偿债务）经过重整、和解，能够清偿债务 。 。 （2 2）破产财产不足支付破产费用的。）破产财产不足支付破产费用的。（3 3）破产财产分配完毕。）破产财产分配完毕。20072007年年7 7月月3030日，人民法院受理了甲公司日，人民法院受理了甲公司 的破产申
10、请，并同时指定了管理人。管理人接的破产申请，并同时指定了管理人。管理人接 管了甲公司后，在清理其债权债务过程中，有管了甲公司后，在清理其债权债务过程中，有 如下事项：如下事项： 20062006年年4 4月，甲公司向乙公司采购原材月，甲公司向乙公司采购原材 料而欠乙公司料而欠乙公司8080万元未付。万元未付。20072007年年3 3月，甲乙月，甲乙 双方签定一份还款协议，该协议约定：甲公司双方签定一份还款协议，该协议约定：甲公司 于于20072007年年9 9月月1010日前偿还所欠乙公司货款及利日前偿还所欠乙公司货款及利 息共计息共计8787万元，并以甲公司所属一间厂房作抵万元，并以甲公司
11、所属一间厂房作抵 押。还款协议签定后，双方办理了抵押登记。押。还款协议签定后，双方办理了抵押登记。 乙公司在债权申报期内就上述债权申报了债权乙公司在债权申报期内就上述债权申报了债权 。20062006年年6 6月，丙公司向月，丙公司向A A银行借款银行借款120120万元，万元， 借款期限为借款期限为1 1年。甲公司以所属设备为丙公司提年。甲公司以所属设备为丙公司提 供抵押担保，并办理了抵押登记。借款到期后，供抵押担保，并办理了抵押登记。借款到期后， 丙公司未能偿还丙公司未能偿还A A银行贷款本息。经甲公司、丙银行贷款本息。经甲公司、丙 公司和公司和A A银行协商，甲公司用于抵押的设备被依银行
12、协商，甲公司用于抵押的设备被依 法变现，所得价款全部用于偿还法变现，所得价款全部用于偿还A A银行，但尚有银行，但尚有 2020万元借款本息未能得到清偿。万元借款本息未能得到清偿。 20062006年年7 7月，甲公司与丁公司签定了一份广月，甲公司与丁公司签定了一份广 告代理合同，该合同约定：丁公司代理发布甲公告代理合同，该合同约定：丁公司代理发布甲公 司产品广告，期限司产品广告，期限2 2年，一方违约，应当向另一年，一方违约，应当向另一 方承担违约金方承担违约金2020万元。至甲公司破产申请被受理万元。至甲公司破产申请被受理 时，双方均各自履行了部分合同义务。时，双方均各自履行了部分合同义务
13、。 2006 2006年年8 8月，甲公司向李某购买一月，甲公司向李某购买一 项专利，尚欠李某项专利，尚欠李某1919万元专利转让费未付万元专利转让费未付 。李某之子小李创办的戊公司曾于。李某之子小李创办的戊公司曾于20062006年年 1111月向甲公司采购一批电子产品，尚欠甲月向甲公司采购一批电子产品，尚欠甲 公司货款公司货款2121万元未付。人民法院受理甲公万元未付。人民法院受理甲公 司破产申请后，李某与戊公司协商一致，司破产申请后，李某与戊公司协商一致， 戊公司在向李某支付戊公司在向李某支付1919万元后，取得李某万元后，取得李某 对甲公司的对甲公司的1919万元债权。戊公司向管理人万
14、元债权。戊公司向管理人 主张以主张以1919万元债权抵消其所欠甲公司相应万元债权抵消其所欠甲公司相应 债务。债务。 甲公司共欠本公司职工工资和应甲公司共欠本公司职工工资和应 当划入职工个人帐户的基本养老保险、当划入职工个人帐户的基本养老保险、 基本医疗保险费用基本医疗保险费用37.937.9万元，其中，在万元，其中，在 20062006年年8 8月月2727日新的日新的企业破产法企业破产法公布公布 之前，所欠本职工工资和应当划入职工之前，所欠本职工工资和应当划入职工 个人帐户的基本养老保险、基本医疗保个人帐户的基本养老保险、基本医疗保 险费用为险费用为2020万元。甲公司的全部财产在万元。甲公
15、司的全部财产在 清偿破产费用和共益债务后，仅剩余价清偿破产费用和共益债务后，仅剩余价 值值15001500万元的厂房及土地使用权，但该万元的厂房及土地使用权，但该 厂房及土地使用权已于厂房及土地使用权已于20062006年年6 6月被甲公月被甲公 司抵押给司抵押给B B银行，用于担保一笔银行，用于担保一笔20002000万元万元 的借款。的借款。问题：问题： 管理人是否有权请求人民法院对甲公管理人是否有权请求人民法院对甲公 司将厂房抵押给乙公司的行为予以撤消？并司将厂房抵押给乙公司的行为予以撤消？并 说明理由。说明理由。 A A银行能否将尚未得到清偿的银行能否将尚未得到清偿的2020万元欠万元欠 款向管理人申报普通债权，由甲公司继续偿款向管理人申报普通债权，由甲公司继续偿 还？并说明理由。还？并说明理由。 如果管理人决定解除甲公司与丁公司之如果管理人决定解除甲公司与丁公司之 间的广告代理合同，并由此给丁公司造成实间的广告代理合同，并由此给丁公司造成实 际损失际损失5 5万元，则丁公司可以向管理人申报的万元，则丁公
