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1、保密级别：内部 学位级别：法学硕士 论文提交日期：2 0 0 2年 4月 论文答辩日期：2 0 0 2年 5月 作者及所在单位：李盛 吉林大学法学院 指导教师及所在单位：赵新华教授 吉林大学法学院 分类标识：DF411.91 论文中文题名：独立董事制度研究 论文英文题名：Study on Independent Director System 中、英文主题标识： 独立董事、外部董事、监事会、内部监督 i n d e p e n d e n t d i r e c t o r , o u t s i d e d i r e c t o r , supervisory board, i n s i
2、 d e s u p e r v i s i t i o n 中文文摘： 英文文摘： 总页数：6 5页 开本：1 6 K 是否有图、表：无 论文摘要 公司治理（corporate governance）结构的完善，是最近几年人们谈论和实践的重点， 其中独立董事（independent director）制度更是获得了相关利益团体格外的青睐。尽管 独立董事的字眼耳熟能详，但是关于该制度的产生背景、运作机理等合理内核，人们 仍缺乏深入、客观的研究。即使对其所作的价值评判，也往往断章取义，各取所需，独立董事制度研究 1缺乏全面而公正的立场。 而独立董事制度作为英美法系国家公司内部监督机制中的 “中
3、流砥柱” ，其实践意义不可小觑。因此在公司治理呈现出国际协调和趋同之势的今天， 我们有必要对其加以充分和深入的研究，并作有益的借鉴。 第一部分：独立董事概念之探析 本部分首先介绍了“独立董事概念的起源和演变” ，笔者将其划分为萌芽、发展和 成熟三个阶段。在萌芽阶段，董事会独立性开始萌发，表现在立法上出现了“非雇佣 董事”和“无利害关系的董事”等概念；随着“管理层中心主义”的崛起，公众对董 事会的独立性要求也日趋严格， “外部董事”得以大显身手，而“独立董事”一词也开 始出现；进入 90 年代后，独立性之要求“水涨船高” ，独立董事后来居上，逐渐成为 英美国家公司治理中的主角。 其次介绍了“独立
4、性”之判断。笔者认为“独立性”是独立董事概念的立足点， “牵 一发而动全身” ，所以紧接着以一系列国外重要的公司治理文件为依据，系统介绍了英 美国家关于“独立性”的具体判断标准，并总结出下列结论：1.“独立性”的判断是动 态的，它在很大程度上受制于主体、环境和利益取向等相关因素；2.“独立性”的判断 是相对的，它的内涵丰富，只能作相对的概括。反映在具体阐述过程中，需要结合列 举和概括方式予以说明；3. “独立性”主要是指独立于以 CEO 为代表的管理层，并非 独立于股东和股东会。因为独立董事正是受股东之托对管理层（包括内部董事）实施 必要、独立和客观的监督及评判，以促使管理层致力于股东和公司利
5、益的最大化，克 服“内部人控制”的弊端；4.基于这些英文材料，笔者概括出“独立性”的判断标准通 常包括：雇佣关系、经济关系、身份关系和其他会影响其进行独立判断的重要关系。 最后在前者的基础上，笔者对独立董事（independent director）概念作了简明的定 义即独立董事是指上市公司中具有独立性的董事。至于独立性具体如何，则视情况而 定，笼统地说就是与公司及其管理层不存在会影响其进行独立判断的关系。此外，由 于实践中常有与独立董事概念“貌合神离”的名词，所以笔者紧接着对独立董事的相 关概念加以辨析。经论证最终确定与独立董事同义的词是外部非相关董事（unaffiliated outsid
6、e director）和独立的非执行董事（independent NED） 。 第二部分：独立董事制度之运作 本部分首先论述了独立董事的职能定位，即独立董事究竟扮演着何种角色？笔者 以重要的公司治理文件和相关的治理实践为依据，总结出独立董事通常同时扮演着两 类角色：监督者和支持者。其中监督是独立董事的主要功能，重点监督内部董事和管 理层，确保其为公司和所有股东的利益尽心尽职；而支持是辅助功能，独立董事对公 司的战略等重要事项独立地作出理性的判断，给管理层提供及时、有力的支持。笔者 认为，独立董事的监督和支持职能，并非阻碍、干扰甚至取代公司管理层的日常经营 管理职能，与此同时监督和经营也不是“井
7、水不犯河水”的绝对排斥。换言之，独立 董事和内部董事及公司管理层应当相辅相成，形成良好的伙伴关系，共同致力于股东 利益的最大化。这才是独立董事职能的题中应有之义。接着笔者论述了独立董事的任 职资格，包括消极的任职资格和积极的任职资格，前者是排除不合格情形，保证独立 董事能够“独善其身” ，一般有明文规定；后者则规范适格条件，从而确保其“兼济天独立董事制度研究 2下”的能力，往往由公司自主规定。两者视角不一，但殊途同归。最后笔者系统阐述 了独立董事制度的运作机理，主要探讨了有关独立董事的选任、比例、工作时间、信 息沟通机制、薪酬结构、义务和责任等具体规则，揭示出独立董事制度运行的全貌， 为下面的
8、价值评析和制度借鉴做好铺垫。 第三部分：独立董事制度的价值评析 本部分首先介绍了国外学者对独立董事制度所做的理论研究和实证分析，揭示出 独立董事制度的优越性，尤其表现在对内部监督的促进作用。同时还概括了独立董事 制度在实践中所遭遇的种种困境，客观地揭示出该制度的局限所在，主要包括独立董 事工作时间不够多，据以作出独立判断的信息未必全面、真实和及时，现有的薪酬结 构不能起到两全其美的效果（既产生适度激励，又保证独立行事）以及董事所承担的 责任，使得独立董事保持着过度的谨慎和保守，因此对管理层产生了不当的掣肘等等。 最后笔者结合独立董事制度的产生背景、运作机理等具体内容，对其加以综合的价值 评析。
9、笔者认为，首先在英美国家“一元制”模式下，独立董事制度的产生具有逻辑 的必然性；其次该制度本身的设计具有合理的内核，其优越性集中表现在独立董事所 实施的监督乃事前、事中和内部监督，相比较监事会的事后监督和外部监督，其监督 更具实效性和针对性；再次独立董事制度本身的不足也不容忽视，尤其在工作时间和 信息传递方面，这些有待在实践中不断完善；最后，笔者认为公司治理是一个综合性 的框架，需要其中各种元素的良性整合。公司治理要取得实效，靠独立董事制度“单 枪匹马”是难以为继的，更需要其他配套制度和良好的外部环境的有力支撑，以形成 合力。有鉴于此，笔者主张对其不要过于苛求，而应吸纳该制度的合理内核，扬长避
10、 短，并加以适当的借鉴。 第四部分：独立董事制度之借鉴 在这部分中笔者首先考察了我国上市公司内部监督的困境，分析其成因主要有三 点：1.股权结构不合理，造成了“一股独大下的内部人控制”和“国有股的产权虚置或 所有者代表缺位下的内部人控制”并存的局面；2.相关配套制度和市场机制仍不完善； 3.监事会软弱无力，形同虚设。其中重点探讨了监事会监督不力的原因。 接着笔者通过 一系列的论证，确认了在当前形势下，独立董事制度的移植不仅可行，而且必要（具 体论证详见正文） ，因此笔者力主对其实施移植（当然需要进行必要的机理调适） 。然 而鉴于当前独立董事“独当一面”的时机尚未成熟，笔者主张先保留监事会，使其
11、和 独立董事制度分工合作，相互配合，等到将来时机成熟了，再予以撤消（文中有相应 的论证） 。最后笔者结合关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见和上市公 司治理准则 ，并针对我国公司治理的现实问题，对我国独立董事制度的构建提出了具 体的设想，分别从规范层次、功能定位、任职资格、选任、比例、工作时间、薪酬结 构等方面加以阐述。 笔者认为，公司治理要取得实效，光靠强化内部监督并不足够，还必须建立规范 的外部监督机制，使其“内外兼修”才好。但是我国相关的配套制度和外部监督机制 仍待完善，所以实践中独立董事制度的功效也难免有所折扣。有鉴于此，我们不能期 待“毕其功于一役” ，而应在进行独立董事制度建设
12、的同时，积极推进我国上市公司股独立董事制度研究 3权结构和产权制度的改革，努力去构建一个良性的、动态的和开放的公司治理结构。 虽然任重而道远，但笔者坚信公司治理的明天更美好！ Abstract For the last few years, people have attached greater & greater importance to improving the structure of corporate governance, especially to improving the independent director system. Although independent
13、 director is a household word, people haven t studied deeply and objectively such reasonable core as its producing background & operating mechanism etc. Even the value judgement about it is not comprehensive and fair. Yet as the mainstay in the national corporate inner supervision mechanism of Engla
14、nd- America legal system, the independent director system can t be underestimated in practice. Therefore, today, with the corporate governance becoming more balanced and similar internationally, we should make a full & comprehensive study of it, and draw useful lessons from foreign countries. Part O
15、 n e : Probe and analysis of the concept At first, the section describes the developing of the independent director system, including the embryonic stage, developing stage and mature stage, and revealed its producing background and historical roots. I regard this independence as the basic quality of
16、 the independent director. So on the basis of important corporate governance documents, I introduce the specific criteria used for judging “ independence” in England & America. From which the following conclusions are drawn: First, the independence criteria is dynamic, and on a large degree is dependent on such related factors as the body, surroundings & benefits flowing etc. Second, the independence criteria are relative because it has a wea
