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1、、 . 我们打败了敌人。 我们把敌人打败了。资产重组中律师尽职调查和风险防范案例解析提纲资产重组中律师尽职调查和风险防范案例解析提纲上海市锦天城律师事务所张华律师第一，介绍内容第一，介绍内容1 1通过购并进行资产重组通过购并进行资产重组, ,是目前资产重组中常见的一种方式，是目前资产重组中常见的一种方式，并且是许多企业迅速发展的重要策略。在企业法律顾问或并且是许多企业迅速发展的重要策略。在企业法律顾问或/ /和律师提和律师提供购并法律服务中，法律专业人士如何受收购主体委托对拟购并的供购并法律服务中，法律专业人士如何受收购主体委托对拟购并的目标公司进行尽职调查，写出一份既能全面揭示法律风险让客户
2、满目标公司进行尽职调查，写出一份既能全面揭示法律风险让客户满意，又能规避律师执业风险的详尽的律师尽职调查报告。具体案例意，又能规避律师执业风险的详尽的律师尽职调查报告。具体案例解析涉及的律师尽职调查报告总共有解析涉及的律师尽职调查报告总共有 1 1 个主文件和个主文件和 5 5 个补充文件组个补充文件组成，总字数为成，总字数为 1414，871871 字，该报告涉及的资产总额为字，该报告涉及的资产总额为 XXXX 亿元。亿元。2 2在资产重组中，被收购方的法律顾问或在资产重组中，被收购方的法律顾问或/ /和律师针对收购方，和律师针对收购方，如何对收购主体进行资信调查工作，如何揭示法律风险，把握
3、资信如何对收购主体进行资信调查工作，如何揭示法律风险，把握资信调查的角度。调查的角度。 （具体案例解析涉及的律师咨询调查报告有到政府五个（具体案例解析涉及的律师咨询调查报告有到政府五个部门调查情况的汇报和分析、对收购主体财务情况非财务专业的分部门调查情况的汇报和分析、对收购主体财务情况非财务专业的分析、资信调查报告的说明和提醒等三大部分内容，总字数为析、资信调查报告的说明和提醒等三大部分内容，总字数为 6 6，541541字，该报告涉及的资产总额为字，该报告涉及的资产总额为 X X 亿元。亿元。 ）第二，个人想法第二，个人想法承蒙中国法学会培训中心的邀请，就个人主持的在资产重组过程中涉及的两例
4、购并法律服务的实务操作，从资产重组中的二个剖面、二个阶段、不同目标主体的具体法律实务内容，向律师同行、企业法律顾问、相关企业老总等作一介绍，谈一些个人体会，以抛砖引玉，与大家一起分享。资产重组中律师尽职调查和资信调查案例解析资产重组中律师尽职调查和资信调查案例解析上海市锦天城律师事务所张华律师第一个案例：上海某公司（下称受让人）收购上海某中外合资第一个案例：上海某公司（下称受让人）收购上海某中外合资公公（目标公司）外方股东（下称出让方）控股股权的案件（目标公司）外方股东（下称出让方）控股股权的案件一、该项目的特殊状况和背景：一、该项目的特殊状况和背景：1、时间紧，要求在十日内出具律师尽职调查报
5、告；2、目标公司资产评估已经初步完成。二、我们与客户沟通协商后，在聘请律师合同中一致确认本次法律二、我们与客户沟通协商后，在聘请律师合同中一致确认本次法律尽职调查的重点是：尽职调查的重点是：1、 外方股东控制的目标公司财务部和采购部是否有潜在的、财务报告尚未揭示的信用担保、抵押担保的行为行为，是否有原料款纠是否有原料款纠纷纷和公司其他财产纠纷尚未向目标公司及二方股东报告或披露；2、目标公司是否存在财务报告尚未揭示的信用担保、抵押担保、原料款纠纷和公司财产等法律纠纷法律纠纷；3、目标公司是否隐藏或不可预见的义务隐藏或不可预见的义务；4、在目标公司资产控制关系改变是否影响资产控制关系改变是否影响产
6、品进口等重要协议的签订或履行签订或履行；5、有无不正当竞争条款或对目标公司运营能力其他限制限制；6、目标公司主要协议中有无反对股权转让反对股权转让的条款；7、有无对股权转让产生负面影响的义务负面影响的义务，如税收义务；8、转让方对目标公司股权是否享有完整的权利是否享有完整的权利；9、有无其他法律障碍其他法律障碍。主要体会和经验有两点：主要体会和经验有两点：1 1我们针对实际尽职调查中发现的委托方和律师都未知道的情我们针对实际尽职调查中发现的委托方和律师都未知道的情况在征得客户同意后，在尽职调查报告的补充报告中，予以及时调况在征得客户同意后，在尽职调查报告的补充报告中，予以及时调整和完善。整和完
7、善。 （变与不变）（变与不变）2 2资产购并业务的个案之间，基本原则会相通，但其个案的自资产购并业务的个案之间，基本原则会相通，但其个案的自身特点、当事人的要求等内容是错综复杂，律师应根据当事人的请身特点、当事人的要求等内容是错综复杂，律师应根据当事人的请求、个案的材料、法律的规定、服务的经验等向客户拿出一份让客求、个案的材料、法律的规定、服务的经验等向客户拿出一份让客户满意的尽职调查的重点内容和能按时完成工作节点的工作步骤和户满意的尽职调查的重点内容和能按时完成工作节点的工作步骤和工作方法。工作方法。 （变通与通变）（变通与通变）三、开展委托事项的依据和手段：三、开展委托事项的依据和手段：（
8、一）（一） 、鉴于本案的诸多特殊性，甲方同意律师仅依据目标公司、鉴于本案的诸多特殊性，甲方同意律师仅依据目标公司提供的文件材料，在本次尽职调查工作认真阅读目标公司提供的文提供的文件材料，在本次尽职调查工作认真阅读目标公司提供的文件，进行书面审理件，进行书面审理。审查的主要文件有 1717 个大类个大类：1、上海某某有限公司九 X 年 X 月 X 日章程（复印件装订件一份），中文部分 XX 页，英文部分 XX 页。2、上海某某有限公司九 X 年 X 月 XX 日签定的合资经营合同中文版 XX 页，英文版 XX 页；土地使用权租赁协议中文版 XX 页，英文版 XX 页；公用工程供应和服务协议中文版
9、 XX 页，英文版 XX 页；雇员保密协议中文版 X 页，英文版 X 页。3、上海某某有限公司政策与制度 （第 X 版）一份（中英文） 。4、上海某某有限公司政策与制度 （第 X 版）二份（中英文） 。5、上海某某有限公司业务流程手册 ，共 XXX 页。6、200 X 年 X 月、Y 月末资产负债表、利润表、报表余额清单、银行存款收付汇总表、应收票据帐龄分析表、生产装置固定资产清单、办公用固定资产汇总表、验资报告、营业执照、批准证书、外资委批复、组织机构代码证、税务登记证、财政登记证、出口企业出口货物（免）税登记证、消防安全许可证等。7、199X 年-200X 年度审计报告。8、B 某某有限公
10、司委派或推荐的人员名单。9、 贷款合同若干份，见清单，尚缺 200 X 年 X 月 X 日贷款金 XXX 万招商银行（短期借款） 。10、短期借款及一年内到期的长期借款明细帐。11、关于税费变动的可能性文件。12、免税进口自用设备清单。13、与某国 A 公司有关的应付帐款文件（无应收帐款） 。14、200X200X 的法律诉讼费的清单。15、固定资产：房地产权证及相关批文、资料。16、企业动产抵押物权证及清单。17、200X 年年度亏损弥补情况表及所得税清算资料。体现本案的特殊性、针对性、灵活性、系统性。体现本案的特殊性、针对性、灵活性、系统性。（二）（二） 、通过对文件的审查，整理及分析某某
11、公司在业务运作及、通过对文件的审查，整理及分析某某公司在业务运作及管理上可能或已存在的风险。管理上可能或已存在的风险。 （有六页内容）（有六页内容）主要为 9 9 类类：1、在某某公司 B 部门经理权限内及采购环节部门经理权限内及采购环节存在的或有风险； B 部门经理权限内的或有风险； 采购询价询价过程中的或有风险2、200X 年度审计后，应付帐款中应付帐款中存在的或有风险；3、在部分商检报告中商检报告中存在的或有风险；4、不合格货物索赔中不合格货物索赔中的或有风险；5、赊销中赊销中存在的或有风险；6、员工预支款员工预支款是否已归还的或有风险；7、备用金使用中备用金使用中存在的或有风险；8、某
12、方几名员工的劳动关系解除时劳动关系解除时可能存在的或有风险；9、某方人员在某某公司获得的商业秘密商业秘密，如有泄露泄露而对某某公司存在的或有风险。向客户揭示了具体的风险，一定意义上就是规避了律师的执业向客户揭示了具体的风险，一定意义上就是规避了律师的执业风险。风险。（三）（三） 、针对上述整理及分析出的或有风险，在尽职报告中明、针对上述整理及分析出的或有风险，在尽职报告中明确提出相应的解决途径：确提出相应的解决途径：例如：“B“B 部门经理权限内的或有风险部门经理权限内的或有风险某某公司一九 XX 年 X 月业务流程手册 （下称业务流程）第X 章第 X 节采购流程某物品中关于定购的程序反映，先
13、由 B 部门经理审核采购定单，批准后交 A 部门审阅，如果该订购在 B 部门经理审批权限内，则 A 部门经理将定单交回 B 部门执行。根据某某公司“财务授权”制度可知，B 部门经理对于某某以内的采购定单有签署权利。如果担任上述部门经理的某方人员执行职权不当或滥用职如果担任上述部门经理的某方人员执行职权不当或滥用职权等，给某某公司造成损失的风险是可能存在的。需要某方人员进权等，给某某公司造成损失的风险是可能存在的。需要某方人员进行排他性承诺，以消除或减少上述存在的或有风险。行排他性承诺，以消除或减少上述存在的或有风险。 ”（四）（四） 、特别是在购并法律服务中，律师应承认律师执业中存在的对、特别
14、是在购并法律服务中，律师应承认律师执业中存在的对会计、税务专业知识的缺乏，这是体现为客户负责，及体现提高工会计、税务专业知识的缺乏，这是体现为客户负责，及体现提高工作效率以满足客户的时间特殊要求，为此，我们在法律服务中从聘作效率以满足客户的时间特殊要求，为此，我们在法律服务中从聘请律师合同开始，向客户明确需借用外脑、外聘专家对某某公司审请律师合同开始，向客户明确需借用外脑、外聘专家对某某公司审计报告、银行贷款、抵押担保等公司财务状况存在或可能存在的风计报告、银行贷款、抵押担保等公司财务状况存在或可能存在的风险给予专业分析及提示等。险给予专业分析及提示等。 （主文中也揭示）（主文中也揭示）如：1
15、、外方外方提供的英文担保清单反映的授信额度授信额度与某某公司财务帐帐面面反映的实际借款有差额实际借款有差额；2、某某公司投产以来主营业务主营业务(产品销售)利润率波动大波动大；累积累积计算计算几乎无赢利无赢利，在经营上经营上存在或有风险；3、某某公司的债务风险债务风险对持续经营有过重过重压力，存在着可能破破产清算产清算的风险；4、某某公司贷款的资产抵押抵押和股东担保担保所涉及的风险较大风险较大；5、某某公司销售业务处理业务处理可能存在或有风险；6、某某公司的银行借款 A A 货币比重货币比重总体呈下降下降趋势，而人民币人民币比重上升上升将加大还贷难度，增加增加了某某公司的财务费用财务费用和财务
16、风险；7、本次尽职调查所涉及的某某公司外方外方股东股份转让股份转让，将使某某公司企业类型由中外合资变更为内资变更为内资企业，从而产生负面影响的义务，并可能涉及可能涉及：、已享受进口自用设备关税减免，在监管期内监管期内的应补交关税补交关税。详细详细关税补缴情况应参照某某公司测算的关税补缴文件，并建建议向专业税务机构或税务、海关部门进行核实、咨询议向专业税务机构或税务、海关部门进行核实、咨询。不要不要过多过多承揽不是律师的义务。承揽不是律师的义务。 （财务分析本身就不是律师义务）（财务分析本身就不是律师义务）、企业所得税税率及流转税的附加税的税率变动税率变动而对某某公司税赋产生的负面影响。详细税赋详细税赋情况应参照某某公司测算的有关文件，并建议并建议向专业税务机构或税务部门进行核实、咨询。体会同上。体会同上。四、律师职业风险的防范四、律师职业风险的防范鉴于该次律师报告的特殊性，律师出具调查报告的时间紧、调鉴于该次律师报告的特殊性，律师出具调查报告的时间紧、调查方法无法充分等前提下，使得律师风
