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1、侵权法解读新建侵权法解读新建2011 年侵权法解读日期：2011-2-14 【字号 大 中 小】历年司法考试的新增法律都占有很大的分值，而且在近几年中也是常考点。去年新出台的侵权责任法也是如此，所以大家一定要给予充分的重视。下面就是侵权责任法的详细讲解，希望能帮到大家。一、立法背景与地位（一）既有的侵权法规范1.1986 年民法通则2.1988 年民通意见3.2001 年最高院精神损害赔偿4.2003 年最高院人身损害赔偿解释5.其他部门法的具体规定如环境保护法 、 产品质量法 、道路交通安全法等6.存在问题很多（二） 侵权责任法的出台1.2002 年至 2009 年，四读通过2.民法典的重要
2、组成部分和重要立法步骤3.单独成编的创举（三）新法在司考命题中的特点1.范围：以当年的 3 月份之前通过的立法、司法解释为限2.分值：分值稳中有升：侵权法的分值正常 10-12 分3.难度：一般限于条文的字面意思，3、5 年后再会有难度的提升4.注意新旧法的修订以及新的规定：旧题新做。5.侵权责任法的修订程度：92 个条文可以分为四类：废话，5 个；重复：36 个修正：10 个新规定：41 个二、立法特点（一）高度抽象的总则条文、分则一般规定与具体规定相结合的法律规范体系1.法律条文与法律规范的关系2.这一立法格局对理解立法提出了较高的要求举例一：第三章 不承担责任和减轻责任的情形第二十六条被
3、侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任第十章 饲养动物损害责任第七十八条饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。第八十条禁止饲养的烈性犬等危险动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。第八十一条动物园的动物造成他人损害的，动物园应当承担侵权责任，但能够证明尽到管理职责的，不承担责任。以上四条文的关系？第三章 不承担责任和减轻责任的情形第二十八条损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。民法通则第 127 条饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责
4、任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。第八章 环境污染责任第六十八条因第三人的过错污染环境造成损害的，被侵权人可以向污染者请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。污染者赔偿后，有权向第三人追偿。第十章 饲养动物损害责任第八十三条因第三人的过错致使动物造成他人损害的，被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后，有权向第三人追偿。第十一章 物件损害责任第八十六条建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他
5、责任人的，有权向其他责任人追偿。因其他责任人的原因，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由其他责任人承担侵权责任。民法通则第 126 条建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。三、若干重要的立法修订与旧题新做（一）隐私权的立法概念确立第二条第 2 款本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。民通意见140.以书面、口头等形式宣扬
6、他人的隐私，或者捏造事实公然丑化他人人格，以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉，造成一定影响的，应当认定为侵害公民名誉权的行为。例 1某报社在一篇新闻报道中披露未成年人甲是乙的私生子，致使甲备受同学的嘲讽与奚落，甲因精神痛苦，自残左手无名指，给甲的学习和生活造成重大影响。按照我国现有法律规定，对该报社的行为应如何认定？（2000 年卷二 4 题，单选）A 是如实报道，不构成侵权B 侵害了甲的名誉权C 侵害了甲的姓名权D 侵害了甲的身体权答案B例 2某媒体未征得艾滋病孤儿小兰的同意，发表了一篇关于小兰的报道，将其真实姓名、照片和患病经历公之于众。报道发表后，隐去真实身份开始正常生活的小兰再次受到歧
7、视和排斥。关于该媒体的行为下列哪一选项是正确的？（2007 年卷三 22 题，单选）A 不构成侵权B 侵犯小兰的健康权C 侵犯小兰的姓名权D 侵犯小兰的隐私权答案D（二）有条件的同命同价第十七条因同一侵权行为造成多人死亡的，可以以相同数额确定死亡赔偿金。人身损害赔偿解释第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。适用于大规模侵权（空难、矿难、环境污染、机动车交通事故、有毒有害食品）实质公平 PK 形式公平
8、（三）惩罚性损害赔偿责任与产品召回、警示制度第四十六条产品投入流通后发现存在缺陷的，生产者、销售者应当及时采取警示、召回等补救措施。未及时采取补救措施或者补救措施不力造成损害的，应当承担侵权责任。第四十七条明知产品存在缺陷仍然生产、销售，造成他人死亡或者健康严重损害的，被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。加州法院的英美烟草天价赔偿案与三鹿三聚氰胺事件丰田汽车在中美的不同态度与中国的尴尬（四）用工责任的统一与公平社会的建立第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。民
9、法通则第一百二十一条国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民、法人的合法权益造成损害的，应当承担民事责任人身损害赔偿解释第八条法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任人身损害赔偿解释第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。消除不同身份适用不同法律的不公平现象：从身份到契约例甲在乙承包的水库游泳，乙的雇
10、工丙、丁误以为甲在偷鱼苗将甲打伤。下列哪一说法是正确的？（2009 年卷三 22 题，单选）A 乙、丙、丁应承担连带责任B 丙、丁应先赔偿甲的损失，再向乙追偿C 只能由丙、丁承担连带责任D 只能由乙承担赔偿责任答案D例某机关法定代表人甲安排驾驶员乙开车执行公务，乙以身体不适为由拒绝。甲遂临时安排丙出车，丙在途中将行人丁撞成重伤。有关部门认定丙和丁对事故的发生承担同等责任。关于丁人身损害赔偿责任的承担，下列哪些表述是错误的？（2009 年卷三 69题，多选）A 甲用人不当应当承担部分赔偿责任B 乙不服从领导安排应当承担部分赔偿责任C 丙有过错应当承担部分赔偿责任D 该机关应当承担全部赔偿责任答案
11、A、B、C、D（五）不明抛掷物、坠落物的推定补偿责任第八十七条从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。重庆案、济南案、上海案、通州案、朝阳案争议很大，利大于弊：邻里交往风险（六）共同侵权行为责任体系的建立每年必考第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。第九条教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责。教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任；该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的，应当承担相应的责
12、任。民通意见第 148 条教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任。教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担主要民事责任。3 共同危险行为4 无意思联络的数人侵权但承担连带责任的分别侵权行为5 无意思联络的数人侵权但承担按份责任的分别侵权行为举例：二人打猎：中一；中二；中二。例 1甲请 A 搬家公司搬家，A 公司派出 B、C、D 三人前往。在搬家过程中，B 发现甲的掌上电脑遗落在一角，便偷偷藏入自己腰包；C 与 D 在搬运甲最珍贵的一盆兰花时不慎将其折断，为此甲与 C、
13、D 二人争吵起来，争吵之时不知是谁又将甲阳台上的另一盆鲜花碰下，砸伤路人 E.B、C、D 见事已至此便溜之大吉。下面哪些说法是正确的？（2002 年卷三 45 题，多选）A 甲可以要求 A 公司赔偿名贵兰花被折断造成的损失B 甲可以要求 A 公司承担没有履行搬运任务的违约责任C 路人 E 可以要求甲、C 以及 D 承担连带赔偿责任D 甲可以就丢失掌上电脑的损失要求 A 公司承担赔偿责任答案A、B、C例 2某化工厂排放的废水流入某湖后，发生大量鱼类死亡事件。在是否承担赔偿责任问题上，该化工厂的哪些抗辩理由即使有证据支持也不能成立？（2006 年卷三 65 题，多选）A 其排放的废水完全符合规定的
14、排放标准B 另一工厂排放的废水足以导致湖中鱼类死亡C 该化工厂主观上没有任何过错D 原告的赔偿请求已经超过 2 年的诉讼时效答案A、B、C、D（七）几类常见特殊侵权责任的修订与细化1.校园侵权：区分 10 周岁上下的未成年学生过错推定第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。过错责任第三十九条限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。例小学生小杰和小涛在学校发生打斗，在场老师陈某未予
15、制止。小杰踢中小涛腹部，致其脾脏破裂。下列哪一选项是正确的？（2007 年卷三 24 题，单选）A 陈某未尽职责义务，应由陈某承担赔偿责任B 小杰父母的监护责任已转移到学校，应由学校承担赔偿责任C 学校和小杰父母均有过错，应由学校和小杰父母承担连带赔偿责任D 学校存在过错，应承担与其过错相应的补充赔偿责任答案D明确了租借、转让、拼装车报废车、盗抢车、逃逸等情形的责任举例：第五十条当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任。物权法第二十四条船舶、航空器和机
16、动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。如何理解物权法第 24 条应否适用侵权法第 50 条？3.医疗损害责任过错责任与作为例外的过错推定第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。第五十八条患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章 以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。建筑物、构筑物、搁置物、悬挂物、抛掷物、坠落物、堆放物、妨碍通行物、林木、窨井、地面施工等第三十六条网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接
