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1、120122012 年商法讲义年商法讲义- -李建伟李建伟第一章第一章单单元元 公司法公司法总则总则一、公司的能力公司的能力（一）（一）转转投投资资的限制的限制第 15 条公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。合伙企业法第 3 条 国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。1、转投资对象：可向其他企业投资；但一般不得成为连带责任的出资人，唯一的例外是合伙企业；2、虽然可以向合伙企业投资，但国独公司、上市公司不可以为普通合伙人例 甲公司注册资金为 120 万元，主营建材，乙厂为生产瓷砖的合伙企业。甲
2、公司为稳定货源，决定投资 30 万元入伙乙厂。对此项投资的效力，下列表述哪一项是正确的？（04-4-31，单？）A.须经须经甲公司股甲公司股东东会全体通会全体通过过方方为为有效有效 B.须经须经甲公司董事会全体通甲公司董事会全体通过过方方为为有效有效C.须经乙厂全体合伙人同意方为有效 D.无效（二）（二）对对外担保外担保第 16 条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者
3、受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。第 122 条上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。1公司为自己债务担保，不受任何限制2为他人（其他企业、个人）担保也不被禁止，但受到严格的程序规制（1）只有“”有决议权；（2）为股东、实际控制人担保的，只有股东（大）会有决议权；此时利害股东表决回避。 证券公司对内担保，禁止。3.上市公司对外担保，一年内超资产总额 30%，须经股东大会 2/3 以上通过。（三）借款（三）借
4、款第 116 条【股份】公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。股份公司不得直接或者通过子公司向高管层借款。（四）（四）举债举债发行公司债券的公司，其累计债券余额不超过公司净资产额的 40（证券法第 16 条）。2二、法人格否认二、法人格否认第 20 条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公
5、司债务承担连带责任。第 21 条公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第 64 条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。1、股东对公司、其他股东、公司债权人的诚信义务2、违反对公司公司债权债权人人的诚信义务，揭破法人面纱（面膜？）公司法人人格否认，是指在个案中，个个案中，个别滥权别滥权股股东东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，严重损害公司公司债权债权人人利益的，应当对公司债务承担连带责连带责任任。3、一人公司被揭破的具体情形：财产混同；举证责任倒
6、置。三、公司的组织过程三、公司的组织过程（一）公司的（一）公司的设设立立第 23 条设立有限责任公司，应当具备下列条件：(一)股东符合法定人数；(二)股东出资达到法定资本最低限额；(三)股东共同制定公司章程；(四)有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；(五)有公司住所。【重点】第 95 条股份有限公司的发起人应当承担下列责任：(一)公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；(二)公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；(三)在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。1 设立与成立的关系2
7、违反设立条件的，为设立失败3 股份公司设立失败的，设立人承担的责任 3 类型（95 条，一三项也适用于有限公司）【 【例例】 】以下各项，哪些是任何公司在设立时都必须具备的基本条件？（9-3-5 题，多）A.必须有发起人 B.必必须须有有资资本本 C.必必须须制定公司章程制定公司章程 D.必须在登记前报经审批3（二）公司的（二）公司的变变更更1合并合并第 173 条公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。第 174 条公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应
8、当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。第 175 条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。（1）类型吸收合并：A+B=A;B 的人格消灭；A 的人格存续； 新设合并：A+B=C;A、B 的人格都消灭。产生新的人格 C；（2）程序合并协议10 日内通知债权人30 日内公告30/45 日内清偿或者担保（3）后果承继债权债务2分立分立第 176 条公司分立，其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当
9、自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。第 177 条公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。（1）类型派生分立：A=AB；B 公司的人格派生出来，A 的人格继续存续；新设分立：A=B+C;A 公司的人格消灭，产生两个或者两个以上的新人格；（2）程序分割财产10 日内通知债权人30 日内公告【注意没有担保、清偿的要求】（3）后果分立后的公司原则上承担；连带责任。例庐阳公司系某集团公司的全资子公司。因业务需要，集团公司决定庐阳公司分立为两个公司。鉴于庐阳公司已有的债权债务全部发生在集团公司内部，下列哪些
10、选项是正确的？（07-3-79，多）A.庐阳公司的分立应当由庐阳公司的董事会作出决议B.庐庐阳公司的分立阳公司的分立应应当由集当由集团团公司作出决公司作出决议议C.庐庐阳公司的分立只需阳公司的分立只需进进行行财产财产分割，无需分割，无需进进行清算行清算D.因庐阳公司的债权债务均发生于集团公司内部，故其分立无需通知债权人43.减减资资第 178 条公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司减
11、资后的注册资本不得低于法定的最低限额。减资决议10 日内通知债权人30 日内公告30/45 日内清偿或者担保减资后的注资不低于法定最低额为什么不规定增资的特别程序？4.形式形式变变更更第 9 条有限责任公司变更为股份有限公司，应当符合本法规定的股份有限公司的条件。股份有限公司变更为有限责任公司，应当符合本法规定的有限责任公司的条件。有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。第 96 条有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的折合的实实收股本收股本总额总额不得高于公司不得高于公司净资净资产额产额。有限责任公司变更为股份有限公
12、司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理。1、形式可以互换；2、注意 96 条。（三）（三）终终止（解散与清算）止（解散与清算）1 解散、破解散、破产产与清算、与清算、终终止的关系止的关系第 188 条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。第 189 条公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。解散、破产导致清算；解散清算的前提是资足以抵债；破产清算的前提是资不抵债；清算
13、结束，注销公司，导致公司终止解散；破产清算注销公司终止。2 解散的事由解散的事由第 181 条公司因下列原因解散：(一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；(二)股东会或者股东大会决议解散；(三)因公司合并或者分立需要解散；(四)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；(五)人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。第 182 条公司有本法第一百八十一条第(一)项情形的，可以通过修改公司章程而存续。依照前款规定修改公司章程，有限责任公司须经持有三分之二以上表决权的股东通过，5股份有限公司须经出席股东大会会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。第 183 条公司经营
14、管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。自愿解散：（一）（二）（三）强制解散：行政解散（四）；司法解散（183）1、解散清算、解散清算第 184 条公司因本法第一百八十一条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进
15、行清算。第 186 条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。1 184 条为何独缺第（三）项：合并或者分立程序中，被注销的公司不需要进行清算，因为合并、分立对公司债务由后续公司承继，对债权人无影响。2 清算人：有限公司：股东；股份公司：董事、股东大会指定人员；或法院指定人员。3了解清算程序（略） 例 一枝花有限公司因营业期限届满解散，并依法成立了清
16、算组，该清算组在清算过程中实施的下列哪些行为是合法的？（07-3-76，多）A.为使公司股东分配到更多的剩余财产，将公司的库房出租给甲公司收取租金B.为减少债务利息，在债权申报期间清偿了可以确定的乙公司债务C.通知公司的合作伙伴丙公司解除双方之通知公司的合作伙伴丙公司解除双方之间间的供的供货货合同并合同并对对其作出相其作出相应赔偿应赔偿D.代表公司参加了一代表公司参加了一项项仲裁活仲裁活动动并与并与对对方当事人达成和解方当事人达成和解协议协议四、四、财务财务、会、会计计第 167 条公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责
