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1、精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文-全程指导写作 独家原创 1 / 8律师担保业务操作的指南律师担保业务操作的指南为依法维护担保人、债务人和债权人的合法权益为依法维护担保人、债务人和债权人的合法权益, ,提高律师提高律师承办担保业务服务质量承办担保业务服务质量, ,依据民法通则、担保法、合同法依据民法通则、担保法、合同法, ,以及最高人民法院有关担保法律制度的司法解释以及最高人民法院有关担保法律制度的司法解释, ,提供以下提供以下律师担保业务操作指南。律师担保业务操作指南。第第 1.1.21.1.2 条适用范围条适用范围中华人民共和国境内公司、企业、事业单位、其他组中华人民共和国境内
2、公司、企业、事业单位、其他组织和公民对由民事行为产生的债权关系织和公民对由民事行为产生的债权关系, ,律师在不违反担保律师在不违反担保法、法规强制规定的情况下法、法规强制规定的情况下, ,以担保法规定的保证、抵押、以担保法规定的保证、抵押、质押方式提供担保法律服务的质押方式提供担保法律服务的, ,结合具体实际情况结合具体实际情况, ,参考适参考适用律师担保业务操作指南的相关条款。用律师担保业务操作指南的相关条款。担保法规定的留置担保、定金担保担保法规定的留置担保、定金担保, ,不适用律师担保业不适用律师担保业务操作指南的相关条款。务操作指南的相关条款。信用证业务中的商业银行保函担保信用证业务中
3、的商业银行保函担保, ,涉外招标投标工程涉外招标投标工程项目中的金融机构保函担保等涉外担保项目中的金融机构保函担保等涉外担保, ,以及参考适用境外以及参考适用境外担保法律实施浮动财产负担、固定财产负担、所有权保留担保法律实施浮动财产负担、固定财产负担、所有权保留担保、财产权利让与担保或财产按揭担保、应收账款担保、担保、财产权利让与担保或财产按揭担保、应收账款担保、保理担保等担保业务的保理担保等担保业务的, ,不适用律师担保业务操作指南的相不适用律师担保业务操作指南的相关条款。关条款。第第 1.1.31.1.3 条对担保的监督与管理条对担保的监督与管理律师可以合理建议委托人律师可以合理建议委托人
4、, ,在担保业务较多的情况下在担保业务较多的情况下, ,对担保合同登记造册对担保合同登记造册, ,对担保所涉及或有发生的债权、债务对担保所涉及或有发生的债权、债务精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文-全程指导写作 独家原创 2 / 8实行台账式管理实行台账式管理, ,并经常监督、检查担保合同的履行条件是并经常监督、检查担保合同的履行条件是否发生变化。否发生变化。律师可以督促委托人由专门机构或设专人负责担保债律师可以督促委托人由专门机构或设专人负责担保债权或担保合同执行中的监督检查工作权或担保合同执行中的监督检查工作, ,发现有关问题应及时发现有关问题应及时报告报告, ,并采取适当的保全
5、措施。并采取适当的保全措施。在实现担保债权和履行担保合同中在实现担保债权和履行担保合同中, ,律师应当积极协助律师应当积极协助委托人的专门机构或专人处理相关法律事务。委托人的专门机构或专人处理相关法律事务。第二节预先审查第二节预先审查第第 1.2.11.2.1 条审查的内容条审查的内容律师承办担保法律事务时律师承办担保法律事务时, ,必须结合担保当事人的合法必须结合担保当事人的合法资格、资信状况、代偿能力、担保物资格、资信状况、代偿能力、担保物( (抵押物、质物或质押抵押物、质物或质押权利权利) )权属等权属等, ,对担保行为及主合同交易行为对担保行为及主合同交易行为, ,实施合法性、实施合法
6、性、有效性和可靠性法律审查和实际核实有效性和可靠性法律审查和实际核实, ,出具法律意见报告。出具法律意见报告。审查合格的审查合格的, ,可以建议委托签署担保合同可以建议委托签署担保合同; ;审查不合格审查不合格的的, ,或无法实际核实的或无法实际核实的, ,建议暂缓签订担保合同并阐述法律建议暂缓签订担保合同并阐述法律后果。后果。第第 1.2.21.2.2 条合法性审查条合法性审查律师应当合理提示委托人律师应当合理提示委托人, ,结合各种担保行为的特殊性结合各种担保行为的特殊性, ,审审查担保人主体资格的合法性查担保人主体资格的合法性, ,意思表示的真实性意思表示的真实性, ,担保行为担保行为的
7、合法性。的合法性。担保行为合法性的审查范围担保行为合法性的审查范围, ,具体包括具体包括: :是否属于无效是否属于无效的、请求可变更和可撤销的、可解除的和终止的担保行为。的、请求可变更和可撤销的、可解除的和终止的担保行为。精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文-全程指导写作 独家原创 3 / 8第第 1.2.31.2.3 条有效性审查条有效性审查律师应当合理提示委托人律师应当合理提示委托人, ,结合各种担保行为的特殊性结合各种担保行为的特殊性, ,审审核担保行为的所涉及的法律文件是否真实、齐备核担保行为的所涉及的法律文件是否真实、齐备, ,核实企业核实企业内部的决议和政府主管部门的批准、
8、登记手续。内部的决议和政府主管部门的批准、登记手续。第第 1.2.41.2.4 条可靠性审查条可靠性审查律师应当合理提示委托人律师应当合理提示委托人, ,结合各种担保行为的特殊性结合各种担保行为的特殊性, ,实实际核实和有效控制保证担保人的代为清偿能力际核实和有效控制保证担保人的代为清偿能力, ,以及供作担以及供作担保的财产和财产权利是否具有可执行性和可变现性。保的财产和财产权利是否具有可执行性和可变现性。第第 1.2.51.2.5 条易变现审查条易变现审查律师应当合理提示委托人律师应当合理提示委托人, ,债权人最好接受债务人或第债权人最好接受债务人或第三人以其所有的三人以其所有的, ,或有权
9、处分的下列财产提供担保或有权处分的下列财产提供担保, ,其中包其中包括括: :存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以实际执行的、易于变现的动产、不动产或财产工具等可以实际执行的、易于变现的动产、不动产或财产权利。权利。第第 1.2.61.2.6 条担保人的内部决议条担保人的内部决议律师应当建议委托人的主要决策人或主要决策机构慎律师应当建议委托人的主要决策人或主要决策机构慎重审议重审议, ,担保额度较大或风险含量较高的主债权合同担保额度较大或风险含量较高的主债权合同, ,律师律师应当提交法律意见报告或作出谨慎的书面说明。应当提交
10、法律意见报告或作出谨慎的书面说明。第三节确定担保方案第三节确定担保方案第第 1.3.11.3.1 条担保人数条担保人数同一担保方式的担保人同一担保方式的担保人( (保证人、抵押人、出质人保证人、抵押人、出质人) )可可精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文-全程指导写作 独家原创 4 / 8以是一人以是一人, ,也可以是数人。也可以是数人。同一债权有两个以上保证人的同一债权有两个以上保证人的, ,担保人律师可以建议保担保人律师可以建议保证人明确保证担保方式和具体划分保证担保份额证人明确保证担保方式和具体划分保证担保份额, ,并在保证并在保证合同中具体约定。合同中具体约定。同一债权有两个以
11、上抵押人或出质人的同一债权有两个以上抵押人或出质人的, ,担保人律师可担保人律师可以建议抵押人或出质人划分其担保的债权份额的以建议抵押人或出质人划分其担保的债权份额的, ,并在抵押并在抵押合同或质押合同中具体约定。合同或质押合同中具体约定。第第 1.3.21.3.2 条多种担保方式条多种担保方式债权人认为使用一种担保方式不足以防范和分散债权债权人认为使用一种担保方式不足以防范和分散债权风险的风险的, ,可以选择两种以上的担保方式。可以选择两种以上的担保方式。同一债权设定保证担保和物的担保的同一债权设定保证担保和物的担保的, ,保证人、物的担保证人、物的担保人应当与债权人共同约定担保范围、份额和
12、担保方式。保人应当与债权人共同约定担保范围、份额和担保方式。担保人之间私下约定的担保份额比例担保人之间私下约定的担保份额比例, ,不能对抗债权人不能对抗债权人的请求。的请求。第第 1.3.31.3.3 条反担保条反担保担保人为债务人向债权人提供担保时担保人为债务人向债权人提供担保时, ,可以要求债务人可以要求债务人或第三人提供抵押、质押反担保或第三人提供抵押、质押反担保, ,应当要求第三人提供保证应当要求第三人提供保证反担保。反担保。第第 1.3.41.3.4 条保证保险条保证保险选择保证责任保险作为主债权担保的选择保证责任保险作为主债权担保的, ,除应符合除应符合保险保险法法的有关规定外的有
13、关规定外, ,还须符合下列要求还须符合下列要求: :(1)(1)保险责任条款的约定应与借款合同中借款人的义务保险责任条款的约定应与借款合同中借款人的义务精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文-全程指导写作 独家原创 5 / 8一致一致; ;(2)(2)保险标的保险价值应包括贷款本金、利息、违约金保险标的保险价值应包括贷款本金、利息、违约金和损害赔偿金和损害赔偿金; ;(3)(3)保险人对约定的保险责任承担无条件赔偿责任。保险人对约定的保险责任承担无条件赔偿责任。第第 1.3.51.3.5 条担保物保险条担保物保险律师应当合理建议委托人律师应当合理建议委托人, ,抵押人、质押人就抵押物、抵
14、押人、质押人就抵押物、质押物办理财产保险的质押物办理财产保险的, ,在保险合同中应明确担保债权人为在保险合同中应明确担保债权人为该保险标的被保险人或第一受益人。该保险标的被保险人或第一受益人。抵押人、质押人不办理保险的抵押人、质押人不办理保险的, ,担保债权人可以不接受担保债权人可以不接受该抵押或质押该抵押或质押, ,或要求主合同债务人另行提供担保。或要求主合同债务人另行提供担保。第四节合同的审查第四节合同的审查第第 1.4.11.4.1 条审查担保合同的成立和效力条审查担保合同的成立和效力审查担保合同的效力可以依据法律规定和合同约定审查担保合同的效力可以依据法律规定和合同约定, ,具具体分析
15、以下情况体分析以下情况: :(1)(1)担保合同依法成立的担保合同依法成立的, ,自成立时生效。当事人有特自成立时生效。当事人有特别约定别约定, ,或法律有特别规定的除外。或法律有特别规定的除外。(2)(2)下列担保应当办理批准、登记手续下列担保应当办理批准、登记手续, ,批准、登记后批准、登记后生效生效: :国有企业对关键设备、成套设备或重要建筑物抵押、国有企业对关键设备、成套设备或重要建筑物抵押、有偿转让的有偿转让的, ,应当经政府主管部门批准应当经政府主管部门批准; ;外资企业将其财产或权益对外抵押、转让的外资企业将其财产或权益对外抵押、转让的, ,须经审须经审批机关批准并向工商行政管理机关备案批机关批准并向工商行政管理机关备案; ;精品文档2016 全新精品资料-全新公文范文-全程指导写作 独家原创 6 / 8境内机构提供对外担保境内机构提供对外担保, ,只能由符合国家规定的金融只能由符合国家规定的金融机构和企业办理机构和企业办理, ,并须经外汇管理机关批准。并须经外汇管理机关批准。第第 1.4.21.4.2 条禁止代为履行非金钱债务
