企业首发上市实务指南

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1、1企业首发上市实务指南企业首发上市实务指南淄博市人民政府金融淄博市人民政府金融证证券工作券工作办办公室公室2目 录第一部分 企业为什么要上市一、资本市场与企业成长密不可分二、规范的公司治理，可以缓解民营企业的弱点三、企业上市，长期发展的必然选择第二部分 首次公开发行股票的条件一、主体资格二、独立性三、规范运行四、财务与会计五、募集资金运用第三部分 企业股份制改组一、企业股份制改组的目的二、企业股份制改组的法律、法规要求三、拟发行上市公司改组的规范要求四、企业改组为拟上市股份有限公司的程序第四部分 公司治理与规范运作一、公司治理的基本内涵二、公司治理的问题与完善三、发行审核关注的公司治理问题第五

2、部分 企业改制上市及公司治理中的法律问题3一、律师在企业改制上市中的职责与定位二、企业设立及股本演变中的法律问题三、业绩连续计算问题四、上市前私募的法律问题五、员工持股问题六、外商投资企业改制上市的特殊规定第六部分 首次公开发行股票法规及审核重点一、制度体系二、审核重点第七部分 公司发行股票并上市的程序一、公司上市基本程序二、发行审核程序第八部分 关注发审要点，提高发行效率一、发行审核要点二、重点关注的问题三、被否公司情况分析四、对拟上市企业的建议第九部分 最新被否案例权威分析一、2008 年被否公司案例分析二、2007 年被否公司案例分析附录 1 首次公开发行股票并上市管理办法4附录 2 首

3、次公开发行股票并在创业板上市管理办法（征求意见稿）5第一部分第一部分 企企业为业为什么要上市什么要上市一、一、资资本市本市场场与企与企业业成成长长密不可分密不可分美国微软公司在 1986 年上市时收入不足 2 亿美元，到了 2004 年已达到了 368 亿美元，上市十六年间收入增长了180 多倍。中国的海尔、万科等公司，也是在发行上市后得到长足发展，成为国民经济行业的排头兵。海尔原是一个乡镇企业，1993 年公开发行股票时主营业务收入仅为 6 亿多元，2004年时增长到了 153 亿元，十一年间增长了 25 倍。现在一些全球顶尖的国际大公司，如美国的微软、英特尔等公司，无不是借助资本市场的力量

4、，从名不见经传的中小企业发展而来的。（一）构筑核心（一）构筑核心竞竞争力，离不开争力，离不开资资本融本融资资平台平台资本市场多样的融资手段与工具，可以满足企业对资金，特别是长期资金的需求；企业核心竞争力的打造，大量的研发投入、营销体系建设都离不开长期资金。（二）（二）资资本市本市场场，改，改变变企企业业做大做做大做强强模式模式伴随着美国工业的成长史，美国的企业界出现过五次大规模的购并浪潮。其规模一次比一次大。中国入选世界 500强的 22 家企业，其主要收入依靠资源相对垄断带来，目前尚无一家民营企业，即便像联想、海尔这样的国际知名品牌在6排行榜上仍不见踪影。资本市场能形成购并的价格基础：只有资

5、本市场才能为企业定价，从而解决企业合并谈判最关键的价格因素；放大购并能力：在资本市场上，企业可以用股权为支持手段，市值代替现金，最大程度地放大了企业的购并能力， “蛇吞象”成为可能；提供购并工具与手段：“80%的换股与 20%的现金”的国际通行购并模式在中国成为可能。我们需要这样的观念转变：企业“不是做大的而是买大的”，而正是资本市场为企业购并提供了手段与工具。（三）打造百年老店，上市是必然（三）打造百年老店，上市是必然选择选择管理学家统计，现代企业的生命周期一般是 30 年左右。华人在世界各地办的企业的生命周期平均是 14-21 年。典型的跨国公司的生命周期是 40-50 年。高寿命的企业如

6、德国的西门子公司已存在了 150 年，美国的杜邦公司已有将近 200年的历史二、二、规规范的公司治理，可以范的公司治理，可以缓缓解民解民营营企企业业的弱点的弱点 家族企业受传统的宗法制度影响，用人制度按亲疏远近区别对待，重亲轻远；家族企业大多不愿放权，传内不传外，职业经理人很难进入，传承也有误区，子承父业，不管其子女能否胜任，也选择了子女承业。家族企业一般缺乏企业家精神的企业文化。企业成功某种程度上取决于一种社会责任感、一种理性科学精神、一种7道德观、一种人文精神、一种对职责的恪守和一种真正意义上的企业家精神。家族企业缺乏民主决策的企业文化，一人专裁决策，在企业成长的初期有一定的好处，企业在较

7、大规模时，特别在现代信息时代，市场千变万化，家长或个人企业文化，已经不适应时代要求。家族企业资本约束大，风险较大。产权结构和融资渠道单一。连带责任风险大。中小企业、家族企业大多是融资企业，一般都是承担无限责任。 三、企三、企业业上市，上市，长长期期发发展的必然展的必然选择选择发行上市是所有有志做大做好的企业家的唯一可取选择。任何公司组织都面临走上发行上市的公平机会和必然趋势。不敢进入资本市场的公司不是健康发展的公司；不规划发行上市的企业不是积极进取的企业；不通过资本市场融资发展的企业家不是称职的企业家；不图发行上市的董事高管不是合格的积极进取的董事高管。8第二部分第二部分 首次公开首次公开发发

8、行行股票的条件股票的条件一、主体一、主体资资格格（一）发行人应当是依法设立且合法存续的股份有限公司。 经国务院批准，有限责任公司在依法变更为股份有限公司时，可以采取募集设立方式公开发行股票。 （二）发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在 3 年以上，但经国务院批准的除外。 有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。 （三）发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕，发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。 （四）发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策。 （五）

9、发行人最近 3 年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。 （六）发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。 二、独立性二、独立性9（一）发行人应当具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力（二）发行人的资产完整生产型企业应当具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配套设施，合法拥有与生产经营有关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的所有权或者使用权，具有独立的原料采购和产品销售系统；非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系及相关资产。 （三）发行人的人员独立1、发行人的总经理、副总经理、

10、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪；2、发行人的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。 （四）发行人的财务独立1、发行人应当建立独立的财务核算体系，能够独立做出财务决策，具有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度；2、发行人不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户。 10（五）发行人的机构独立发行人应当建立健全内部经营管理机构，独立行使经营管理职权，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有机构混同的情形。（六）

11、发行人的业务独立发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。 三、三、规规范运行范运行（一）发行人已经依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责。 （二）发行人的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格，且不得有下列情形： 1、被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的；2、最近 36 个月内受到中国证监会行政处罚，或者最近 12 个月内受到证券交易所公开谴责； 3、因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会

12、立案调查，尚未有明确结论意见。 （三）发行人不得有下列情形： 111、最近 36 个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券；或者有关违法行为虽然发生在 36 个月前，但目前仍处于持续状态； 2、最近 36 个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重； 3、最近 36 个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准；或者以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作；或者伪造、变造发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章；4、本次报送的发行申请文

13、件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏； 5、涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见； 6、严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。 （四）发行人的公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。（五）发行人有严格的资金管理制度，不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、12代垫款项或者其他方式占用的情形。四、四、财务财务与会与会计计（一）发行人资产质量良好，资产负债结构合理，盈利能力较强，现金流量正常。 （二）发行人的内部控制在所有重大方面是有效的，并由注册会计师出具了无保留结论的内部控制

14、鉴证报告。 （三）发行人会计基础工作规范，财务报表的编制符合企业会计准则和相关会计制度的规定，在所有重大方面公允地反映了发行人的财务状况、经营成果和现金流量，并由注册会计师出具了无保留意见的审计报告。 （四）发行人编制财务报表应以实际发生的交易或者事项为依据；在进行会计确认、计量和报告时应当保持应有的谨慎；对相同或者相似的经济业务，应选用一致的会计政策，不得随意变更。 （五）发行人应完整披露关联方关系并按重要性原则恰当披露关联交易。关联交易价格公允，不存在通过关联交易操纵利润的情形。 （六）发行人应当符合下列条件： 1、最近 3 个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币 3000 万元，净利润

15、以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据； 132、最近 3 个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币 5000 万元；或者最近 3 个会计年度营业收入累计超过人民币 3 亿元； 3、发行前股本总额不少于人民币 3000 万元；4、最近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于 20； 5、最近一期末不存在未弥补亏损。 （七）发行人依法纳税，各项税收优惠符合相关法律法规的规定。发行人的经营成果对税收优惠不存在严重依赖。 （八）发行人不存在重大偿债风险，不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁等重大或有事项。 （九）发行人申报文件中不得有下列情形： 1、故

16、意遗漏或虚构交易、事项或者其他重要信息； 2、滥用会计政策或者会计估计； 3、操纵、伪造或篡改编制财务报表所依据的会计记录或者相关凭证。 （十）发行人不得有下列影响持续盈利能力的情形： 1、发行人的经营模式、产品或服务的品种结构已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响；2、发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重14大不利影响； 3、发行人最近 1 个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确定性的客户存在重大依赖； 4、发行人最近 1 个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益； 5、发行人在用的商标、专利、专有技术以及特许经营权等重要资产或技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险； 6、其他可能对发行人持续盈利能力构成重大不利影响的情形。 五、募集五、募集资资金运用金运用1、募集资金应当有明确的使用方向，原则上应当用于主营业务。除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或者间接投资于以买卖