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1、2 0 0 9 中国资本市场法治论坛：金融危机背景下的企业社会责任高层论坛论文集前言企业社会责任之法律经济分析林桓。企业社会责任( C o r p o r a t eS o c i a lR e s p o n s i b i l i t y ，C S R ) 的文献探讨，有探讨公司治理范围的延展，有探讨投资人保护者o ，有探讨企业与小区互动关系者回，有从全球化与国际法观点，探讨跨国企业对开发中国家资源利用关系者田，更有全面分析相关法律基础、涉及之业务范围及跨国企业与行业团体者口，本文则拟从制度经济学派( i n s t i t u t i o n a l i s m )的立场，采规范性分析方
2、法( n o r m a t i v ea p p r o a c h ) ，探讨为达到使企业资源外溢效益产生正面外部性( p o s i t i v ee x t e r n a l i t y ) 或降低负面外部性( n e g a t i v ee x t e r n a l i t y ) ，应如何将企业社会责任规划设计为法律制度规范。为探讨此议题，本文先就公司治理与经营，说明企业经济者对于与企业资源有利害关系者，依法应有的义务；再提出企业社会责任加诸企业时，从经济分析的角度，可能会面临的问题；其次分析企业社会责任规范内涵：接着说明制度经济学派对于企业社会责任的观点；最后针对企业社会责
3、任若规定于法规制度，探讨可能形成的四种类型本文期待藉下述论述，说明企业社会责任并非对于企业经营者个人道德上的期待，亦非企业经营选择的商机，而是一种有待发展的制度规范。若妥适规划制度时，得以有效的促进企业资源外溢，达到引导企业创造正面外部性，或将负面外部性内部化的目的。一、企业经营者责任与公司治理侵权行为法规范，是期望社会上任何人对于第三人的权利或利益，负有消极的不侵害的义务，但除非另存在有法律上的原因或条件，否则法律不应要求任何人负担对于第三人积极保护照顾的义务公司治理规范要求企业经营者必须对股东权益负有忠实执行职务的义务有趣的是，为什么公司治理规范会仅要求企业经营者对于股东负有积极的作为义务
4、，应当为了股东最大利益而从事公司业务的经营? 而不需要为了企业其它生产要素提供者或利害关系人( s t a k e h o l d e r s ) ，同时负有为其利益计算及照顾的积极义务呢2东吴大学法学院副教授 详见A l i s s aM i c k e l s ，B e y o n dC o r p o r a t eS o c i a lR c s p o n s i b i l i t y ：R e c o n c i l i n gt h eI d e a l so f aF o r - B e n e f i tC o r p o r a t i o nw i t hD i r e
5、 c t o rF i d u c i a r yD u t i e si nt h eU S a n dE u r o p e , 3 2H a s t i n g sI n t l C o m p L R c v 2 7l ( 2 0 0 9 ) 详见G o r d o nL C l a r k & E r i c & w K n i g h t ，I m p l i c a t i o n so f t h eU KC o m p a n i e sA c t2 0 0 6f o rI n 鲥t u t i o n a i I n v e s t o r sa n dt I l eM a
6、 r k e tf o rC o r p o r a t eS o c i a lR e s p o n s i b i l i t y , IlU P a J B u s L 2 5 9 ( 2 0 0 9 ) ；R o n e nS h a m i r ,L c g a lP l u r a l i s m P r i v a t i z a t i o no fL a wa n dM u l t i c u l t u r a l i s m ：C o r p o r a t eS o c i a lR e s p o n s i b i l i t y ：T o w a r d saN
7、 e w M a r k e t E m b e d d e dM o r a l i t y ? 9T h e o r e t i c a Il n q L 3 7I ( 2 0 0 8 ) 。详见L i s aJ L a p l a n t e S u z a n n eA S p e a r s ，O u to ft h eC o n f l i c tZ o n e ：T h eC a s ef o rC o m m u n i t yC o n s e n tP r o c e s s e si nt h eE x t r a c t i v eS e c t o r , l lY
8、引eH R D “L J 6 9 ( 2 0 0 8 ) 。 详见G a mA S m i t h ，A nI n t r o d u c t i O nt OC o r p o r a t eS o c i a lR e s p o n s i b i l i t yi nt h eE x t r a c t i v eI n d u s t r i e s ，l IV a l eH R & D e v L J 1 ( 2 0 0 8 ) 。 详见刘俊海，现代公司法，页5 6 2 6 1 8 ，2 0 0 8 。 有关公I d 治理理论，详见R o b e r tC l a r k ，C o
9、 r p o r a t eL a w , 1 9 8 6 。3 92 0 0 9 中国资本市场法治论坛：金融危机背景下的企业社会责任高层论坛论文集从传统的公司治理理论而言，这是因为其它直接生产要素提供者对于企业提供资源，换取的是确定的对价或报酬，包含商品价金、土地租金、劳动薪资、融资利息、技术权利金等利益，而间接生产要素提供者，尤其是指公共财，包括硬件基础建设如公路、交通等及软件基础建设如治安、环保等，则藉对于企业课征租税的重分配效果，或加诸企业法定义务的遵循成本，而形成企业利用资源的对价关系。然而，投资人提供资金，购买股份，成为股东，换取的却是对于企业利益的剩余权( r e s i d u
10、 a lc l a i m s ) 的支配。也就是说，企业获取利益后，必须先支付其它直接、间接的生产要素提供者预期的确定利益，才能分配股东股利。若企业不能满足其它生产要素提供者的利益时，股东不能先行享有任何企业营业所得的利益。股份投资因此本质上即具风险性与不确定性。在股东仅享有剩余利益不确定的状态下，通常在企业正常经营时，也就因此只有股东有意愿参与企业经营管理，而公司法制相对的，除企业重整或破产外，在企业正常经营的状态下只有赋与股东，而非企业其它利害关系人，对于企业经营拥有控制权，以确保企业创造营收利益得以大于企业对他生产要素提供者的固定支出。进而，企业得将营收的剩余利益分配给股东，作为股份投
11、资的报酬。总之，社会经济活动中会因为特定企业经营而受影响的利害关系入，可大略归纳为三类：投资股份之股东，生产要素其它提供者，及其它未参与企业生产之外部第三人。企业经营者受有控制权的股东委任，必须忠实的执行职务，为创造股东最大利益负责。至于其它生产要素持有者的利益，或藉合约约定，或藉法律规定，已经优先于股东，得以从企业取得同定的报酬或对价，无待公司治理另行规范。至于特定第三人或不特定的社会大众，则仅得依法令特别规定，或依侵权行为法规范，要求企业经营者负有保护照顾之注意义务。二、问题提出所谓企业社会责任的内涵为何? 企业社会责任规范若成为法律规范，应当如何规划设计，才能使企业创造正面外部性，降低负
12、面外部性，或使企业内化负面外部性? 或避免成为企业额外负担的遵循成本，甚至造成社会资源耗损或形成竟租?企业社会责任规范内涵企业对社会的责任的规范内涵是什么? 并没有一般用语国或定义圆。不同立场者从人道主义( p h i l a n t h r o p y ) 、股东价值( s h a r ev a l u e ) 、企业机会剑强制规范等观点，提出各种立场，对于企业社会责任的内涵，呈现出各异的评价( 一) 人道主义说强调企业经营者个人应主动自发的从事人道的社会关怀。早自1 9 5 1 年，前标准( 即今E x x o n ) 石油总裁F r a n kA b r a m s 即撰文 表示企业经理
13、人应以身作则，成为社会上良好的公企业社会责任C S R 相同内涵的j 它类似用语，包括g o o dc o r p o r a t i o n ，c o r p o r a t ec i t i z e n s h i p ，c o r p o r a t ee t h i c s ，s o c i a l l yr e s p o n s i b l ei n v c s t m e n t , c o r p o r a t ep h i l a n t h r o p y , s o c i e t a lm a r k e t i n ga n dc o r p o r a t ec
14、o m m u n i t y i n v o l v e m e n t 。有关g o o dc o r p o r a t i o n ，请参阅由前安候建业顾问公I d ( K P M G ) 合伙人组成的g o o d c o r p o r a t i o n ，相关网站：h t t p ：g o o d c o r p o r a t i o n c o r n i n d e x h t m l ( 到坊l l0 5 2 9 2 0 0 9 ) 。另参阅W i l l i a mC F r e d e r i c k ， C o r p o r a t i o n ，b eG o
15、o d ：T h eS t o r yo f C o r p o r a t eS o c i a lR e s p o n s i b i l i t y , 2 0 0 1 6 ；自关s o c i a l l yr e s p o n s i b l ei n v e s t m e n t ， 请参阅U l r i c hT r o g ，S R I S o c i a l l yR e s p o n s i b l eI n v e s t m e n t ，E c oD e s i g nF o u n d a t i o n ，2 0 0 1 ，汇整全球企业负责性投资的相关嘲站
16、，详见澳洲E c o D c s i g nF o u n d a t i o n 网站：h t t p ：w w w c h a n g e d e s i g n o r g R e s o u r c e s E D F P u b l i c a t i o n s A r t i c l e s P a p c r s S R ! p d f ( 到访只0 5 3 l 2 0 0 9 ) 。有关企业I ：会责任的定义j 运作，详见A l a nC N e a l ，c o r p o r a t eS o c i a lR e s p o n s i b i l i t y ：G o v e r n a n c eG a i no rL a i s s c z - f a i r eF i gL e a f ? ，2 9C o m p L a b L P o l YJ 4 5 9 ，4
