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1、借鉴他国先进法律完善经济法制论文借鉴他国先进法律完善经济法制论文 编者按：本文主要从我国的经济体制已经成功地从计划经济向市场经济转变、经济法制建设问题便成为急待我们解决的重大问题、借鉴外国立法经验甚至进一步直接移植某种先进的法律规则或制度、我国经济的发展模式和市场经济发展结果要求我国应该借鉴外国立法经验以完善我国经济法制、市场经济的发展也要求各国互相借鉴法制经验、法律的发展完善需要历史积累、法制特别是经济法制在相当大的程度上体现出法的社会公共事务作用、多渠道试行，在实践中保留对我国市场经济建设有用的法律成果、国外先进的法制制度与理念也随之得以介绍和引进、中国大学与国外大学的文化交流项目比较多等
2、，具体请详见。改革开放 20 多年来，我国的经济体制已经成功地从计划经济向市场经济转变。我国的市场经济地位已经确立，特别是从 2004 年 4 月以来，越来越多的国家开始认可我国的市场经济地位。而“市场经济实质上是法治或法制经济”已经成为共识，因此，在完善市场经济体制过程中，经济法制建设问题便成为急待我们解决的重大问题。党的十六大以来，我们已经把完善社会主义市场经济法制的相关问题摆上了我们的议程。十五大所提出的“依法治国”，特别是，党中央在中共中央关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定中所提出的“全面推进经济法制建设”，都充分体现出党中央对完善我国经济法制建设的重视。对此，我国不少学者、专
3、家从立法、司法以及法制宣传等角度对如何完善我国经济法制建设提出了各种建议，笔者则欲从借鉴外国立法经验的角度来谈其对我国经济法制完善的作用。一借鉴外国立法经验甚至进一步直接移植某种先进的法律规则或制度，这在各国法律发展史中是司空见惯的一种做法。世界法律史上所出现的五大法系，也正是由于落后国家为尽快建立乃至完善本国法律体系而大规模移植其他国家法律体系，逐渐地这些国家的法律体系也就形成了一个法系。可见，借鉴外国立法经验乃至移植外国法律，是使本国法律体系建立和完善的一种重要途径。在我国唐朝时期，由于我国经济发达，法律文化也相应发达于其他国家，因而东南亚国家特别是日本把我国的唐律照抄为其本国法律，这就是
4、历史上中华法系形成的原因和过程。而到了现在，虽然我国经济处于高速发展阶段，但不可否认其总体水平仍然落后，相应的法律体系也谈不上完善。既然现状如此，我们也不必羞羞答答，而应该正视法律借鉴或者移植的问题。从经济发展角度上看，我国经济的发展模式和市场经济发展结果要求我国应该借鉴外国立法经验以完善我国经济法制。我国在 20 多年前就已经进行经济体制改革，在借鉴外国市场经济运转经验下，目前我国市场经济已经进入良好的高速发展途径，但是，我国的市场经济仍有许多值得完善的地方。完善我国的市场经济体系，不能完全从其自身上找问题，还应该相应完善与其配套的经济法制才行。我们知道，法制是市场经济的客观需要，完善的法制
5、环境能够促进市场经济的有序发展，反之，落后的法制却阻碍市场经济的进一步发展。我们已经发现西方国家的市场经济运行了相当长的时间，其经验值得借鉴；但我们还应该注意到，这些国家的市场经济之所以能够有序健康发展，与其相应完善的经济法制密不可分。因此，我们在借鉴外国经济发展经验的同时，不该忘记要同时借鉴与经济体制相配套的法制经验。世界五大法系的形成，一开始并非纯粹为借鉴法律经验而开始的，而首先是发达国家的经济吸引落后国家，在借鉴经济发展的同时进而借鉴法制经验的。同时，市场经济的发展也要求各国互相借鉴法制经验。市场经济的进一步发展使得全球经济一体化，不仅国际市场与国内市场的界限进一步模糊，而且社会的交往超
6、常频繁。在这种经济形式下，人类的一切活动超越了各自狭隘地域的范围，变得相互依存，密不可分。人类之间交往活动的规则，特别是市场经济运行秩序的共同的法则，越发显得需要体现一致性的必要。于是，完全不一样的两大法系英美法系和大陆法系开始出现了融合的趋势，英美法系国家越来越多地通过了成文法，而大陆法系国家也出现了更多的案例集。市场经济的发展，让整个人类社会逐渐成为一个整体，国家间的互相借鉴法制经验是适应这个整体形成的必然要求。我国的市场经济地位已经确立，我国的经济已经成为世界经济的一部分，因而，我们在全面推进我国经济法制建设的过程中我们要充分借鉴、吸引西方经济法制中对我们有用的成果，加强经济立法，提高我
7、们的立法质量。从法律自身的发展角度来看，法律的发展完善需要历史积累，只有通过借鉴他国立法经验以至进行法律移植才能实现跳跃式前进，加快法制完善过程。近代西方国家法制的发展也是通过互相借鉴，历经几百年才逐步完善。特别是我们的近邻日本，其法律体系的建立，就是通过不断借鉴甚至说完全移植欧美发达国家的法律，才逐步完善。再看看我们自己，体系最为完善的刑事法律，其中的犯罪构成、正当防卫、刑罚体系、无罪推定等内容都曾借鉴了外国的立法思想，还有民商法中比较完整的知识产权体系，也吸收了外国法律中最先进的部分，因而这部分法律规定相对较为成熟。法制特别是经济法制在相当大的程度上体现出法的社会公共事务作用，而不仅仅体现
8、出法维护统治秩序的作用。并且，西方国家经济法制建设的成果也是全人类文明进步的结晶。因而在实践中，我们已经不断洋为中用，借鉴外国立法经验，不断推动我国经济法制跳跃前进。其实，也正是认识到外来先进法律成果对我国法制建设的重大意义，近年来法律界对于有关借鉴西方先进法律理念与制度的“法律移植”问题进行了大规模的讨论，并且基本形成“以法律移植为主进行经济法制的改革在中国是大势所趋”。虽然西方国家的大陆法系与英美法系与我国的法律无论在本质还是在表现形式上都是根本不同的，但是，他们的法律体系都是建立在市场经济的基础之上的，并且经过几百年历史的见证，为世界上绝大部分国家所认可、借鉴，成为了人类社会共有的精神文
9、明成果。因此，作为世界一分子，我们应当大胆吸收这两大法系的长处，更好地推动我国社会主义市场经济法制建设。特别是在当前全球经济一体化的背景下，各国经济交融在全球市场经济体系当中，相应的法律制度也应当互相协调借鉴，以适应经济的发展。为此，我们在进一步进行改革开放，扩大对外经济交流的同时，积极主动开展对外文化交流，特别是注重考查那些市场经济运行效果比较好，法制建设比较完备的国家，吸取其对市场经济服务的法律建设体系。二当然，我们在借鉴外国立法经验的时候也不应该盲目，而应当考查那些与我国历史文化传统背景比较相似，现行市场经济运转体系比较近似的国家，借鉴其法律体系如何服务于经济体系。通过大胆吸收，多渠道试
10、行，在实践中保留对我国市场经济建设有用的法律成果，抛弃不符合我国市场经济的法律部分，努力建设符合我国特色的社会主义市场经济法制。从目前来看，我国的正处于经济文化全方位开放位置，这为我国通过交流借鉴外国立法经济提供了多种渠道。在世界经济一体化的同时，各国文化交流也日益频繁，这为我国的市场经济法制建设吸收外来先进成果提供了绝好契机。首先，从我国到英美等发达国家的留学生数量日益膨胀，这其中到这些国家学习法律的学生也越来越多。这些留学生，特别是学习法律的留学生绝大部分在学成之后都回国工作。他们这些法律人才对于我国在建设社会主义市场经济法制建设中学习外国先进法律成果有着重要作用，因为他们在国外时间比较长
11、，又专门学习国外的法律，可以清晰认识到国外法律发展的最新信息，可以清晰看出国外的哪些法律制度对我国的市场经济法制建设有重要借鉴作用。其次，包括访问学者在内的我国专门法律工作者到国外考察进修的机会也越来越多。这些法律工作者本身就是国内精通法律的佼佼者，对中国法律现状相当了解，其所在单位派其出国访问进修的目的往往就是比较他国法律文化，为借鉴吸收他国先进法律而去的。因此，这类人员出国的目的就是抱着了解借鉴他国先进法律而去的，回国之后的主要任务本就是为我们的市场经济法制建设如何吸收他国法律成果而出谋划策的。如何培养和善用这类法律专才是我国在进行法律移植成功的关键。最后，随着经济的发展，外国法律专家来华
12、访问、任教、工作的机会越来越多。这些法律专家对其本国法律精通，其来华的目的就是传授其本国法律。因此，这些专家是我们进行法律移植过程中不可多得的法律资源。以上这些人员是中外法律文化交流的勾通者，也是架起外国先进法律制度与我国市场经济法制建设的桥梁。如何发搅和利用这些人员是我们进行法律移植成功的关键。与此同时，以上这些人员在学习工作的经验介绍，以及其他专门介绍西方国家法律制度的专著不断出版也对我们的法制借鉴提供了有利条件。此外，在我国经济文化对外交流中，国外先进的法制制度与理念也随之得以介绍和引进。在经济往来中，不论是在经济合作还是经济纠纷中，中外法律都不可避免地涉及其中。首先在经济交往中，双方的
13、合作项目需要法律来保障，这就需要解决国际私法问题，到底适用哪个国家或地区的法律。同时，有些项目所涉及的事项必须同时符合两国的法律，否则就有可能因违法而无效。此外，在合作立项和合作进行过程以及涉及纠纷的时候，往往需要双方的律师出面解决相关的法律问题。在这一整个过程中，两国法律的碰撞都不可避免地要发生。一方面我们的法律可能与他们的法律相冲突，另一方面，我们可以更加充分地了解他们的法律如何保障市场经济的运行，对我们借鉴他国法律进行我国的经济法制建设提供了另一个学习的机会。在文化交流过程中，我们也可以抓住机会学习外来先进法律文化为我所用。中外两国合作办学是目前我们常见的文化交流项目，在这一项目合作过程
14、中，即使该项目不是法律专业，但根据安排每个专业往往仍然要上两门左右相关的法律课程，而这些法律课程所用的法学教材也都是由外方提供的法学原版的教材。在这些项目当中，不仅我们的学生学习了外来的与市场经济相配套的法律，我们的教学人员也受到培训或者对外国法律有了进一步的了解加深。据称，单单是上海的高校，就很难找到一所没有与国外大学合作办学的。对此，我们没有进行仔细调查，不敢妄下结论。但是，据我们所了解，仅就一个刚“升本”不久的名不见经传的上海金融学院，多年前就与两个国外大学合作办学，而且还在进一步联系其他更多的大学。由此可见，中国大学与国外大学的文化交流项目比较多，这又为我们的法制建设吸收外来先进文化提供了另一个学习的机会。总而言之，我国进行法制建设是市场经济的客观要求。根据市场经济与法制的内在关系以及我国目前的市场经济程度，我们在全面推进经济法制建设的过程中，借鉴国外先进法律既有可能又显得十分必要。全球经济一体化以及我国对外经济文化交流的加强，都为我们借鉴他国先进法律提供了难得的契机，我们在抓住经济发展机会的同时，还应该把握住机会吸收外来先进法律，全面推进我国经济法制建设
