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1、 文章来源：中顾法律网文章来源：中顾法律网 上网找律师上网找律师 就到中顾法律网就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题快速专业解决您的法律问题有限责任公司人合性的神话有限责任公司人合性的神话兼评北京新奥特公司诉华融公司股权转让合同纠兼评北京新奥特公司诉华融公司股权转让合同纠纷案纷案尚晨光尚晨光 中国政法大学中国政法大学一、 案件事实(一)一审、二审法院认定的案件事实2002 年 6 月 28 日，中国华融资产管理公司(以下简称华融公司)与比特科技控股股份有限公司(以下简称比特科技)、北京新奥特集团有限公司(以下简称新奥特集团)签订关于北广集团的股权转让协议，协议主要内容为：比特科技、北京新奥
2、特集团共同收购华融公司持有的北广集团 55.081%的股权，股权转让的最终价格不低于 3 亿元;股权转让款的支付采取分期付款形式，协议签订起 3 日内，比特科技、北京新奥特集团按照华融公司提供的帐户支付 1 亿元，余款在协议签订起 3 个月内或评估报告经国家主管部门备案之日起七日内付清;比特科技、北京新奥特集团依约支付 1 亿元后，华融公司协助办理股权转让的过户手续;受让方完全知悉其他股东不配合办理股权变更工商登记手续的风险，并承诺不为此向出让方提出任何抗辩，文章来源：中顾法律网文章来源：中顾法律网 上网找律师上网找律师 就到中顾法律网就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题快速专业解决您的法
3、律问题不影响受让方支付股权转让价款，出让方已经收到的股权转让价款不予返还。2002 年 6 月 28 日，经华融公司提议召开北广集团 2002 年度第一次临时股东会会议，拟就华融公司将其持有的北广集团全部股权一次性转让给比特科技和北京新奥特集团组成的收购团的相关事项作出决议。北广集团的另一股东北京电子控股有限公司(以下简称电子公司)未在相关决议上签章认可。2002 年 9 月 27 日，华融公司与新疆国际信托投资有限责任公司(以下简称新疆国投)、北京新奥特集团、比特科技;华融公司与北京新奥特集团、比特科技分别签订关于股权转让相关问题的协议书(一)、(二)，两份协议书确认的事实主要为：北京新奥特
4、集团、比特科技分别于 2002 年 7 月 22 日、2002 年 8 月 6 日、2002 年 8 月30 日共向华融公司交付股权转让款 1 亿元;新疆国投同意以信托方式对北京新奥特集团、比特科技给予融资支持，应于 2002 年 9 月28 日 12 时前将总值 2 亿元的资金汇出并进入约定的帐户。协议书确定的内容还有：因北广集团的另一股东已经以华融公司侵犯其优先购买权为由提起仲裁程序，北京新奥特集团、比特科技同意对继续履行 2002 年 6 月 28 日的股权转让协议作出承诺;即如华融公司在仲裁案件中败诉，造成转让的股权不能过户，股权转让协议不能继续履行时，北京新奥特集团、比特科技不得追究
5、华融公司因签订上文章来源：中顾法律网文章来源：中顾法律网 上网找律师上网找律师 就到中顾法律网就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题快速专业解决您的法律问题述协议而应当或可能负有的对 2 亿元的资金所产生的利息、融资成本、可预期利益、赔偿等相关责任;同时还约定了在上述条件下，北京新奥特集团、比特科技应向华融公司履行的其他义务。2002 年 9 月 23 日，电子公司作为申请人，以华融公司为被申请人，向北京仲裁委员会申请就电子公司作为北广集团股东有权享有优先购买权作出相关裁决。2002 年 12 月 9 日，北京仲裁委员会作出终局裁决，裁决的主要内容为：“2002 年 12 月 31 日前，电
6、子公司有权行使作为北广集团股东所享有的同等条件对华融公司拟转让的北广集团 55%股权的优先购买权。2002 年 12 月 31 日前一次性将转让的总价款 3 亿元付给华融公司。”依据上述裁决，2002 年 12月 20 日，电子公司与华融公司签约;2002 年 12 月 23 日，电子公司向华融公司付款。(二)二审法院认定的其他事实2002 年 6 月 12 日，新奥特集团委托律师向华融公司出具律师函称，电子公司不放弃优先购买权的表示，未满足华融公司“明确表示收购与否”的要求，同时提出对转让条件的反要求，是对同等条件的拒绝，电子公司已丧失优先购买权，华融公司没有必要、也不应当再与电子公司讨论优
7、先权问题。同年 6 月 13 日，华融公司通过公证向电子公司发出“通知函”，再次通报了其与新奥特集团等文章来源：中顾法律网文章来源：中顾法律网 上网找律师上网找律师 就到中顾法律网就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题快速专业解决您的法律问题达成的转让股权的条件，要求电子公司于同年 6 月 28 日上午 9：00前书面承诺是否以同等条件行使优先购买权;如承诺行使，则应于同日签订股权转让协议，否则视为放弃优先权。电子公司没有对此进行答复。华融公司于同年 6 月 28 日上午 11：30 与新奥特集团、比特科技签定股权转让协议。该协议第 6.1 条约定：如果北广集团及北广集团其他股东不配合受让方
8、办理股权变更工商登记手续，可能造成迟延变更工商登记，不能及时将出让方的股权过户到受让方的名下，受让方完全知悉前述风险，出让方对由此可能发生的风险不承担任何责任。7.1 条约定：华融公司保证对其持有的北广集团股权享有完全的、排他的权利;至本协议生效之日止，该股权未设置任何质押及其他第三者权益。此后，华融公司与新奥特集团依据转让协议开始履行各自义务。新奥特集团于同年 7 月 22 日、8 月 6 日、8 月 30 日分别向华融公司支付转让款人民币 2000 万元、1000 万元、7000 万元。同年 9 月 2 日，华融公司致函北广集团，希望北广集团协助办理股权过户相关的手续。华融公司于同年 12
9、 月 18 日按照新奥特集团的要求，从新奥特集团向华融公司支付的 1 亿元资金中，向新疆国投支付 500 万元。2002 年 4 月 15 日，新奥特集团与案外人完善管理有限公司签订协议书，约定新奥特集团聘请完善管理有限公司担任目的资产收购咨询顾问。同年 8 月 29 日，新奥特集团与金信信托签订流动资金文章来源：中顾法律网文章来源：中顾法律网 上网找律师上网找律师 就到中顾法律网就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题快速专业解决您的法律问题借款合同。同日，新奥特集团与金信信托签订项目融资财务顾问协议，约定金信信托为新奥特集团收购北广集团 55%股权项目提供融资咨询，拟订具体的融资方案等。2
10、002 年 9 月 25 日北京明则会计师事务所受新奥特集团的委托出具对北广集团的审计报告。新奥特集团支付 2002 年 4 月至同年 12 月收购组人员工资。(三)一审法院的法律推理和判决华融公司与比特科技、北京新奥特集团于 2002 年 6 月 28 日签订的关于北广集团的股权转让协议自始有效。现因北京仲裁委员会裁决电子公司享有同等条件的优先购买权，且电子公司与华融公司已签订协议并给付款项，华融公司与比特科技、北京新奥特集团股权转让协议应终止履行。华融公司明知股权转让协议可能发生履行不能的后果，仍与北京新奥特集团签订股权转让协议及多项附属协议，并于电子公司申请仲裁后仍收取 2 亿元股权转让
11、款，其对造成本案纠纷负有主要责任。北京新奥特集团在与华融公司签约过程中对其所购股权处于不确定状态及风险已经知悉，亦应对股权转让协议不能履行而形成的部分损失承担相应责任。综上所述，判决如下：一、华融公司与比特科技、北京新奥特集团签订的股权转让协议及相关协议终止履行;二、华融公司赔偿北京新奥特集团损失三百万元。文章来源：中顾法律网文章来源：中顾法律网 上网找律师上网找律师 就到中顾法律网就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题快速专业解决您的法律问题案件受理费由华融负担。(四)二审法院的法律推理和判决华融公司与新奥特集团、比特科技签订的股权转让协议属有效合同。电子公司实际行使优先权的行为，使华融公
12、司与新奥特集团签订的股权转让协议继续履行已不可能，本院对该项判决予以维持。本案争议的焦点之一是，股权转让协议终止履行后，给新奥特集团造成的损失如何承担。华融公司和新奥特集团在签订股权转让协议时，均知悉公司法规定的其他股东在同等条件下享有优先购买权，也知悉电子公司不放弃优先权的态度。由于华融公司与新奥特集团在签约时，应当预见该合同可能因电子公司行使优先权而终止，但没有预见，造成合同终止履行，对此双方均有过错。新奥特集团因准备合同履行及实际履行中产生的损失应由华融公司、新奥特集团各自承担 50%。本案争议的另一焦点是，股权转让协议终止履行造成损失的计算问题。第一，关于新奥特集团支付 2 亿元股权转
13、让款损失问题。有关股权转让相关问题的协议书(二)明确约定，如华融公司在仲裁案件中败诉，造成转让的股权不能过户，股权转让协议不能继续履行时，新奥特集团不得追究华融公司应当或可能负有的对 2 亿文章来源：中顾法律网文章来源：中顾法律网 上网找律师上网找律师 就到中顾法律网就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题快速专业解决您的法律问题元的资金所产生的利息、融资成本、可预期利益、赔偿等相关责任，约定有效。新奥特集团上诉提出华融公司应赔偿其因支付 2 亿元股权转让款而造成 6435750 元损失的请求本院不予支持。第二，关于新奥特集团因支付 1 亿元股权转让款所产生的损失问题。华融公司可以预见的合理损
14、失只应是其实际占有资金期间的利息损失，而不应包括新奥特集团对外融资所产生的实际费用，故该部分损失应以华融公司实际占有资金的时间、金额，按照中国人民银行半年定期存款利率计算。第三，新奥特集团为履行合同所支付的咨询费、审计费、财务顾问费、人员工资等，是其为实现合同目的，诚意履约而实际支付或必须对外支付的款项，应认定为合同不能履行所产生的损失，由华融公司承担 50%。综上，判决如下：一、维持北京市高级人民法院(2003)高民初字第 1 号民事判决主文第一项;二、变更北京市高级人民法院(2003)高民初字第 1 号民事判决主文第二项为：华融公司赔偿北京新奥特集团损失及占用 1 亿元资金的利息损失的 5
15、0%。本案一审案件受理费、财产保全费、二审案件受理费由华融公司与北京新奥特集团各承担 50%。二、案件评析(一)股东同意转让股权之前订立股权转让合同的效力认定文章来源：中顾法律网文章来源：中顾法律网 上网找律师上网找律师 就到中顾法律网就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题快速专业解决您的法律问题股权是产权的一种。产权的基本内涵包括使用权、收益权、转让权。完整的产权应当是上述三种权利的集合和统一。但是，由于受到其他因素的影响，产权往往会受到限制而变得不完整。例如农村集体土地所有权，虽然名为所有权，实质上并不是完整的产权形态。因为国家法律规定农村土地所有权不得直接进入市场，如果需要进行开发，必
16、须首先办理国家征用手续，转为国有土地之后，由国家进行出让。有限责任公司的股权其实也不是完整的产权形态。这是因为有限责任公司是人合性和资合性的统一，为了保证有限责任公司的人合性，法律常常规定公司股权转让应当经过其他股东同意。例如旧公司法第三十五条第二款规定：“股东向股东以外的人转让出资时，必须经全体股东过半数同意;”。而新公司法第七十二条第二款规定：“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。”新公司法与旧公司法规定的不同之处在于股东向股东以外人转让，由原来“全体股东过半数同意”变成“其他股东过半数同意”。这种更改的意图在于加大了对于公司人合性的保护。例如公司有 5 个股东，按照旧公司法规定，需要 3 个股东同意即可;但是按照新公司法，除转让股东一人外，需要其他 4 个股东过半数同意，即 3 个股东同意，因此，总共需要 4 个股东同意。新公司法规定“股权转让应当经过其他股东过半数同意”，其同意包括三种方式：明示同意、默示同意和推定同意。明示同意不文章来源：中顾法律网文章来源：中顾法
