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1、12004 年建造师考前辅导年建造师考前辅导建设工程法规及及相关知识建设工程法规及及相关知识第十四讲第十四讲 合同法律制度（四）合同法律制度（四）一、大纲要求及主要内容（一） 、大纲要求：1、 熟悉合同担保的形式2、 了解合同的概念、合同法的基本原则和合同的种类（二） 、主要内容1、 保证2、 抵押3、 质押4、 留置5、 定金6、 合同的概念7、 合同法的基本原则8、 合同的种类二、内容讲解1Z3020701Z302070 熟悉合同担保的形式熟悉合同担保的形式担保，是指合同的当事人双方为了使合同能够得到全面按约履行，根据法律、行政法规的规定，经双方协商一致而采取的一种具有法律效力的保护措施。
2、我国担保法规定的担保形式有五种，即保证、抵押、质押、留置和定金。例题：我国担保法规定的担保形式有五种，即( )和定金。A保证 B抵押 C质押 D留置 E保函答案：ABCD。1Z302071 保证(1)保证的概念保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的法律行为。(2)保证人2保证人须是具有代为清偿债务能力的人，既可以是法人，也可以是其他组织或公民。下列单位不可以做保证人：1)国家机关不得做保证人，但经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款而进行的转贷除外；2)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得做保证人；3)企业法人的分支机构
3、、职能部门不得做保证人，但有法人书面授权的，可在授权范围内提供保证。例题：法律规定，下列单位不可以做保证人( )。A国家机关 B非法人单位C学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体D国有企业、银行 E企业法人的分支机构、职能部门答案：ACE。(3)保证合同保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。保证合同应包括以下内容：1)被保证的主债权种类、数量；2)债务人履行债务的期限；3)保证的方式；4)保证担保的范围；5)保证的期间；6)双方认为需要约定的其他事项。(4)保证方式保证的方式有两种，一是一般保证，二是连带保证。保证方式没有约定或约定不明确的，按连带保证承担保证责任。1)一般保
4、证3一般保证，是指当事人在保证合同中约定，当债务人不履行债务时，由保证人承担保证责任的保证方式。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。2)连带保证连带保证，是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证方式。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带保证承担保证责任。例题：保证的方式有两种，即( )。A替代保证 B一般保证 C保险保证D连带保证 E.加重
5、责任保证答案：BD。(5)保证责任范围及保证期间1)保证责任范围保证责任范围，包括主债权及利息、违约金、损害赔偿和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证责任范围无约定或约定不明确的，保证人应对全部债务承担责任。2)保证期间 保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续担保保证责任。保证合同另有约定的，按照约定执行。 保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担债务。 债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按
6、照约定执行。4例题：保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在( )的范围内继续担保保证责任。A原保证担保 B主合同债权 C新合同约定 D债权的全部答案：A。1Z3020721Z302072 抵押抵押(1)抵押的概念抵押是指债务人或者第三人不转移对特定财产(主要是不动产)的占有，将该财产作为债权的担保。(2)禁止抵押的财产1)土地所有权；2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权；抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权以乡镇村企业厂房等建筑抵押的除外；3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗设施和其他社会
7、公益设施；4)所有权、使用权不明确或有争议的财产；5)依法被查封、扣押、监管的财产；6)依法不得抵押的其他财产。以抵押作不履行合同的担保，还应依据有关法律、法规签订抵押合同并办理抵押登记。例题：下列财产禁止抵押( )。A土地所有权 B宅基地 C国有企业的财产D幼儿园 E依法被查封、扣押、监管的财产答案：ABDE。5(3)抵押合同抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。抵押合同应当包括以下内容：1)被担保的主债权种类、数额；2)债务人履行债务的期限；3)抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属；4)抵押担保的范围；5)当事人认为需要约定的其他事项。法律规定，抵押人以土
8、地使用权、城市房地产权等财产作为抵押物时，当事人应到有关主管登记部门办理抵押物登记手续，抵押合同自登记之日起生效。当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。例题：法律规定，抵押人以土地使用权、城市房地产权等财产作为抵押物时，当事人应到有关主管登记部门办理抵押物登记手续，抵押合同自( )起生效。A订立时 B申请登记之 c登记之日 D主合同标的物交付时答案：C。(4)抵押的效力抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。例题：抵押担保的范围包括( )。A主债权及利息 B订约费用 C违约金D损害赔偿金 E实现抵押
9、权的费用答案：ACDE。担保法第四十九条规定，抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让6行为无效。转让抵押物和价款明显低于其价值的，抵押权人可以要求抵押人提供相应的担保；抵押人不提供的，不得转让抵押物。抵押人转让抵押物所得的价款，应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存。超过债权数额的部分，归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭时，抵押权也消灭。(5)抵押权的实现当债务履行期届满而抵押权人未受清偿的，债权人可以与抵押人协议以抵押物折价或者
10、以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿。协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。法律规定，为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。此外，抵押权因抵押物灭失而消灭。因灭失所得的赔偿金，应当作为抵押财产。(6)最高额抵押最高低押额，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。借款合同可以附最高额抵押合同。此外，债权人与债务人就某项商品在一定期间内连续发生交易而签订的合同，可以附最高额抵押合同。最高额抵押的主合同债权不得转让。1Z302073
11、1Z302073 质押质押(1)质押的概念质押，是指债务人或第三人将其动产或权利转移债权人占有，用以担保债权的实现，当债务人不能履行债务时，债权人依法有权就该动产或权利优先得到清偿的担保法律行为。质押担保的当事人，即质权人债务人或者第三人为出质人；出质人移交的动产为质物。7(2)质押的种类质押包括动产质押和权利质押两种。例题：质押包括( )等两种。A动产质押 B不动产质押 C权利质押D无形财产质押 E有价证券质押答案：AC。1)动产质押 动产质押的概念 动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权。债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该
12、动产的价款优先受偿的法律行为。 动产质押合同 出质人和质权人应当以书面形式订立动产质押合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。质押合同的内容应符合法律规定，当合同不具备法律规定的内容的，可以补正。出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期限届满质权人未受清偿时，质物的所有权转移为质权人所有。 质押担保的范围 质押担保包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。质押合同另有约定的，按照约定执行。质权人有权收取质物所生的孳息。 质权人的义务 质权人负有妥善保管质物的义务。因保管不善致使质物灭失或者毁损的，质权人应当承担民事责任。质权人不能妥善保管质物可能致使其灭失或者毁
13、损的，出质人可以要求质权人将质物提存，或者要求提前清偿债权而返还质物。 返还质物与质物折价 债务履行期届满债务人履行债务的，或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质物。债务履行期届满质权人未受清偿的，可以与出质人协议以质物折价，也可以依法拍卖、变卖质物。质物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债务数额的部分归出质人所有，不足部分由债8务人清偿。法律规定，为债务人质押担保的第三人，在质权人实现质权后，有权向债务人追偿。质权与其担保的债务同时存在，债权消灭的质权也消灭。2)权利质押 权利质押的概念 权利质押是指出质人将其法定的可以质押的权利凭证交付质权人，以担保质权人的债权得以实现的法津行为
14、。 出质人、质权人和质押的权利 将权利出质与他人者为出质人；享有质押权利者为质权人。法律规定下列权利可以质押：第一，汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；第二，依法可以转让的股份、股票；第三，依法可以转让的商标专用权，专利权，著作权中的财产权；第四，依法可以质押的其他权利。例题：法律规定下列权利可以质押( )。A赔偿权 B汇票 C仓单D股票 E著作权中的财产权答案：BCDE。 权利质押合同 出质人与质权人应当依法订立书面合同。以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之日起生效。以依法可以转让的股票出质的，出质人
15、与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。以依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向其管理部门办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。9 权利质押合同当事人的权利、义务 出质人以载明兑现或提货日期先于债务履行期的，质权人可以在债务履行期届满前兑现或者提货，并与出质人协议将兑现的价款或者提取的货物用于提前清偿所担保的债权或者向与出质人约定的第三人提存。出质人将股票出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所得的价款应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存
16、。 知识产权的质押 出质人将依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权出质后，出质人不得转让或者许可他人使用，但经出质人与质权人协商同意的可以转让或者许可他人使用。出质人所得的转让费、许可费应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。1z3020741z302074 留置留置(1)留置的概念留置，是指合同当事人一方依据法律规定或合同约定，占有合同中对方的财产，有权留置以保护自身合法利益的法律行为。因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。法律规定可以留置的其他合同，债权人也享有留置权。例题：因( )发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。A
