《从合同效力看商品房销售代理合同纠纷一案民事判决》由会员分享，可在线阅读，更多相关《从合同效力看商品房销售代理合同纠纷一案民事判决（5页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、上诉人泰隆公司与上诉人中盛公司商品房销售代理合同纠纷一案民事判决书安徽省高级人民法院民事判决书（2010）皖民四终字第00148 号上诉人（一审原告、反诉被告)：台州泰隆房地产策划有限公司，住所地浙江省台州市椒江区君悦大厦B 幢 1621 室。法定代表人：李勇，该公司经理。委托代理人：张炯，安徽天禾律师事务所律师。委托代理人：程华德，安徽天禾律师事务所律师。上诉人（一审被告，反诉原告)：黄山市中盛市场开发有限公司，住所地黄山市屯溪区齐云大道288 号。法定代表人：范德永，该公司董事长。委托代理人：郑明继，安徽道同律师事务所律师。委托代理人：汪晓农，安徽道同律师事务所律师。上诉人台州泰隆房地产策
2、划有限公司（简称泰隆公司） 与上诉人黄山市中盛市场开发有限公司 （简称中盛公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，前由安徽省黄山市中级人民法院于 2009 年 7 月 7 日作出 (2008)黄中法民一初字第3 号民事判决 ,泰隆公司、中盛公司均不服，分别向本院提起上诉。本院于2009 年 12 月 21 日作出 (2009)皖民四终字第0077 号民事裁定 ,将本案发回黄山市中级人民法院重新审理。黄山市中级人民法院重审后,于 2010 年 8月 2 日作出 (2010)黄中法民一初字第00002 号民事判决 ,泰隆公司、中盛公司仍不服,再次分别向本院提起上诉。本院受理后， 依法组成合议庭，于
3、2010 年 12 月 2 日公开开庭进行了审理。泰隆公司的委托代理人张炯、程华德， 中盛公司的法定代表人范德永及其委托代理人郑明继、汪晓农到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审查明：中盛公司（甲方）与泰隆公司（乙方）于2007 年 3 月 8 日签订一份委托代理合同， 约定：1、 乙方为甲方提供黄山国际旅游礼品城项目营销策划及代理商品房销售。合同期间， 该物业售出每一套单位，甲方按照合同的约定支付给乙方代理销售佣金与溢价佣金； 2、合同期限为22 个月，自2006 年 2 月 18 日至 2007 年 12 月 31 日，合同到期后7 天之内，如甲方或乙方书面提出终止合同则按合同终止条款处理；
4、3、商品房的销售基价由甲方确定， 乙方可根据市场销售情况征得甲方签章认可后，灵活浮动。 甲方所提供的委托物业清单即销售价格表为合同的附件一；4、缴纳首期款并签署购房合同后，客户办理完成按揭手续，即视为乙方已完成了该销售行为，但乙方必须协助甲方办理完成产权证；5、双方在该物业开发每期，各销售阶段均以甲方提供的委托物业清单为衡量标准结算代理费用。(1)商业物业销售佣金：2006 年 2 月 18 日至 2006 年 12 月 31 日的销售佣金已于2007 年 2 月 7日进行结算，此次结算标准，按销售返租折扣前的5.6计算， 2007 年 2 月 7 日对已销售未结算的销售佣金和以后销售佣金结算
5、标准，按销售返租折扣后的6.5计算 (详见附件七 )。 (2)溢价佣金： 从合同生效之日起，以双方确认的附件委托物业清单中的单价为依据，乙方销售的每个铺位单价超过附件中的销售单价时，超出部分乘以建筑面积为溢价，销售单价以返租前的成交单价为准。在计算溢价部分，乙方不得在溢价中再提取6.5的佣金。溢价所得部分，双方按以下方式分配：溢价在单价500 元之内甲方70，乙方30进行分配；溢价超过单价 500 元以上部分甲方65，乙方35进行分配等。2008 年 1 月 4 日，泰隆公司向中盛公司发函，以代理期限到期、双方未达成新的协议为由提出终止委托代理合同，并要求按上述合同结算佣金与溢价佣金。中盛公司
6、于2008年 1 月 4 日收到该函件。2008 年 3 月 25 日，泰隆公司起诉至一审法院，请求判令中盛公司支付尚欠销售佣金、溢价佣金、 所没收的定金、违约金及代垫费用等共437 万元， 并承担本案诉讼费用。中盛公司提出反诉，请求确认该公司与泰隆公司签订的委托代理合同中佣金标准和溢价佣金的约定无效，并判令泰隆公司返还已付的代理佣金3941787 元、承担反诉费用。2009 年 3 月 25 日，一审法院组织泰隆公司与中盛公司进行对账，双方确认： (1)泰隆公司销售的房款总额：中盛公司确定为117244968 元，泰隆公司认可该数字，同时认为中盛公司在统计时遗漏了五套商铺，该五套商铺的房款为
7、1720689 元。中盛公司对该五套商铺的意见为： B714 号房，业主于2008 年 12 月份付定金2 万元，房款首付时间是2009 年 3 月份；B716 号房，业主于2008 年 12 月付定金2 万元，该商铺于2009 年 1 月份前退定金；B806号房，业主于2009 年 1 月支付房款； E502 号房，中盛公司于2006 年 2 月 18 日前已销售；E823 号房， 业主于 2008 年 12 月份前退房。 因双方合同期间为2006 年 2 月 18 日至 2007 年12 月 31 日，泰隆公司已于2008 年 1 月 4 日发函终止合同；当时合同约定，客户签署购房合同、
8、缴纳首期房款，并办理完成按揭手续后，才视为泰隆公司完成了该销售行为。而以上五套争议商铺均不符合约定，不能视为泰隆公司已完成了销售行为，因此不能结算佣金。(2)更名费：泰隆公司主张数额为32500 元，中盛公司认可27500 元，泰隆公司认可27500 元。(3)违约罚没定金：泰隆公司主张数额为30815 元，中盛公司认可30715 元，泰隆公司认可30715 元。 (4)代垫费用：泰隆公司主张代垫费用为550751 元，中盛公司认可该费用确实已发生，可在支付泰隆公司的总款项数额时予以扣除，泰隆公司对此予以认可。(5)泰隆公司从中盛公司已领取款项数额：中盛公司主张泰隆公司领取5160391 元，
9、替泰隆公司代为支付徐海燕等人佣金188487 元。泰隆公司认可已领取5160391 元，不认可代为支付徐海燕等人佣金 188487 元，且同时表明，在此以前，泰隆公司与中盛公司对以上数额有不同陈述的，以本次对账的数额为准。2009 年 6 月 15 日，一审法院组织泰隆公司与中盛公司再次进行了对账，双方确认：(1)委托代理合同中约定中盛公司承担的广告费、办公费、招待费、推广费等已由中盛公司承担，与泰隆公司无关。(2)代垫费用550751 元由中盛公司承担，系泰隆公司垫付。 该费用涉及的所有票据均存于中盛公司，中盛公司对该费用已认可并已经另外支付，该费用与泰隆公司已领取的5160391 元无关。
10、 (3)泰隆公司认为委托代理合同中销售佣金、溢价佣金里包含策划费；中盛公司认为委托代理合同中销售佣金、溢价佣金均为销售代理佣金，不含策划费， 中盛公司为配合泰隆公司销售，已支付策划及相关费用1294009.27 元，与泰隆公司已领取的销售代理佣金5160391 元无关。综上， 一审法院认定泰隆公司销售的房款总额为117244968 元、更名费为27500 元、违约罚没定金为30715 元、泰隆公司从中盛公司已领取5160391 元。一审法院认为： 本案是商品房委托代理销售合同纠纷，争议焦点是双方当事人在委托代理合同中关于佣金标准、溢价佣金及罚没定金的约定是否有效的问题。中华人民共和国价格法第十
11、二条规定：经营者进行价格活动，应当遵守法律、法规，执行依法制定的政府指导价、政府定价。 商品房销售管理办法第二十八条规定，受托房地产中介服务机构在代理销售商品房时，不得收取佣金以外的其他费用。中国房地产经纪执业规则第二十七条规定， 房地产经纪机构收取佣金不得违反国家法律法规。国家计委、建设部发布的关于房地产中介服务收费管理的通知规定，实行独家代理的，收费标准不得超过成交价的3。本案双方当事人订立的委托代理合同中佣金的约定超出了国家法律法规允许的范围，扰乱了正常的房地产市场交易秩序，超出部分应依法认定无效。合同双方对溢价佣金部分的约定因违反国家强制性规定应为无效条款。综上所述，泰隆公司所销售的房
12、款总额为117244968 元，佣金标准应以3%计算，销售房屋代理佣金为3517349.04 元（中盛公司实际已多付 1643041.96 元） ，泰隆公司从中盛公司已领取款项为5160391 元，已远远超过其应得的佣金，因此泰隆公司再要求中盛公司支付销售佣金、溢价佣金、所没收的定金、违约金等及代垫费用437 万元的诉请，该院不予支持。因中盛公司按国家计委、建设部关于房地产中介服务收费的通知规定多支付给泰隆公司的1643041.96 元属非法利益，故其要求返还于法无据，不予支持，应依法收缴。据此，案经一审法院审判委员会讨论决定，依照中华人民共和国民事诉讼法第一百二十八条，中华人民共和国合同法第
13、五十二条第（四）、（五）项，第五十六条，第九十一条第（七）项、第九十八条、第一百零九条，中华人民共和国民法通则第六条、第一百三十四条第三款之规定，判决：1、驳回泰隆公司的诉讼请求； 2、驳回中盛公司的反诉请求；3、泰隆公司非法收取的1643041.96 元予以收缴。一审本诉受理费41760 元、 保全费 5000 元， 共计 46760 元， 由泰隆公司负担； 反诉受理费19167元，由中盛公司负担。泰隆公司、中盛公司对上述判决均不服，分别向本院提出上诉。泰隆公司上诉称：1、泰隆公司与中盛公司签订的委托代理合同中有关佣金和溢价佣金的约定并没有违反法律和行政法规的强制性规定。人民法院在认定合同效
14、力时应以是否违反法律、 行政法规的效力性强制性规范为依据，不能以地方性法规、行政规章为依据。一审法院依据的中华人民共和国价格法第十二条的规定属管理性强制性规定，关于房地产中介服务收费的通知属部门规章，均不能作为认定本案合同无效的依据。而且，本案中双方当事人约定的销售佣金包含宣传策划费用和分销点佣金，在扣除宣传策划费用和分销点佣金以后，泰隆公司实际所得的销售佣金比例并未违反相关部门规章及地方性法规的规定。2、泰隆公司一审时共提供了十组证据，其中本诉证据五组，反诉证据五组。一审判决中对泰隆公司提供的五组反诉证据未进行审查认定，必定会影响到本案的正确判决。这些证据是：黄山国际旅游礼品城全案策划合同、
15、泰隆公司制作的黄山国际旅游礼品城项目策划画册2 本及光盘l 张、6 份销售代理协议 、相关的借支单据，证明泰隆公司为中盛公司提供了包括宣传、策划、代理销售等服务，中盛公司支付的销售佣金中包含部分策划费、广告费。3、五间商铺的销售价款1720689 元应作为泰隆公司完成的销售任务，因为该五间商铺的销售情况完全符合双方关于泰隆公司已完成销售任务的约定。4、一审法院认定泰隆公司依法收取的房屋销售佣金1643041.96 元为非法利益并在判决书中直接予以收缴，明显违反相关法律规定。针对泰隆公司的上诉，中盛公司答辩称：1、中盛公司与泰隆公司签订的委托代理合同中关于佣金提取比例及溢价佣金的约定是安徽省政府
16、指导价的4 6 倍，显然违反法律强制性规定，应认定为无效。2、一审法院对本诉与反诉的证据，均进行了举证质证，不存在遗漏证据问题。 泰隆公司所称的策划费不包含在该公司的诉请中，对所销售的房屋进行营销策划是泰隆公司在受托销售房屋过程中应尽的义务，且营销策划费用中盛公司已经承担。3、一审法院多次组织双方核对泰隆公司销售的房款总额，经双方确认无异议的数额为117244968 元。泰隆公司认为应计入其销售房款的五间商铺，均不在委托代理合同约定的计算佣金的范围之内，不能作为泰隆公司完成的销售任务计入销售总额。中盛公司上诉称：1、泰隆公司房屋代理佣金标准应当为1.5%，而不是 3%。国家计委、建设部发布的关于房地产中介服务收费管理的通知规定的独家代理收费标准3是全国范围内的最高限标准，各省可以制定当地具体执行的收费标准。安徽省物价局、建设厅于2004 年制定的关于规范房地产中介服务收费管理的通知规定，安徽省范围内独家代理的收费标准不准超过成交总额的1.5%。因此，安徽省的具体执行标
