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1、1 公司章程与公司治理的关系 一、公司章程的重要性公司作为企业法人的高级形式，在社会经济生活中发挥着无可 替代的重要作用，推动了投资的增长和资本的积累。公司是社会财 富的最大创造者，是时代发展进步的原动力。公司章程，被形象地 称为“公司宪法” ，是对公司、股东、董事、监事、高级管理人员等 均具有约束力的自律性文件，是公司存在和活动的基本依据，是公 司行为的根本准则。可以说，公司章程对公司及股东来说是最为重 要的法律文件。公司章程不仅在公司法制度的理论研究中占据重要 地位，同时也是实现对公司的有效管理、安全经营的必备要件。 二、公司章程和公司治理的关系 公司治理是一个多角度多层次的概念，从公司治
2、理这一问题的 产生和发展来看，广义上来讲，公司已经不仅仅是股东的公司，而 是一个利益共同体，所以公司治理也不仅限于以治理结构为基础的 内部治理，而是由利益关系者通过一系列的内部、外部机制来实施 共同治理，治理的目标不仅限于股东利益的最大化，确切地说应是 保证公司决策地科学性，从而保证公司各方面利益相关者的利益最 大化。 从经济的角度来看，公司治理实质上是如何平衡利益关系最大 化的创造价值；从法律的角度来看，公司治理是指如何保障所有权2 和经营权的有效分离，在股东、董事和高层经理人员及其他利益相 关人之间分配权力和职责，规范和建立公司利益制衡的内外机制。 正是出于上述公司治理的实质目的，我们需要
3、关注的问题是： 如何进行公司治理，公司治理的途径有哪些？从国家的层面来讲， 国家引进先进的公司治理模式，进行大规模的企业改革，同时建立 公司运行的配套机制，保证公司的有效健康的运行；从企业的层面 来讲，企业采取各种措施来制定自己的企业治理策略，提高企业决 策能力和经营绩效。因为层面的差异公司治理实行的途径也不相同， 一般来讲，国家通过制定法律来引进模式，企业通过制定自己的章 程来规定公司治理的方案。而且，这两种主要的途径是相辅相成的。 从1994年公司法至今，监事制度一直是我国公司治理的主 要支撑，而且有关监事会与监事的规定一般都是以章程的规定为准。 无论是监事会的人员比例还是监事会的议事方式
4、和表决程序，乃至 见识的职权都是在符合相关法律规定的前提下，由公司章程规定的。 章程一旦生效，监事会就要依照章程的规定对公司的经营管理进行 监督，行使章程赋予他们的权利。 新公司法中除了监事会还有其他许多公司治理的规定，比 如，新公司法规定“上市公司设立独立董事” ，独立董事作为新 规定，第一次以法律的形式作出了明确的规定。至于独立董事如何 运作，其在整个公司法中的作用并没有作任何规定，因此，独立董 事在公司治理中的独特作用包括其资格，与其他内部董事以及与监3 事会的关系等分工问题，都应当由公司章程进行规定。 三、公司章程对公司治理的作用 随着与国际惯例的逐步接轨，公司治理这个概念已经成为公司
5、 内部管理的主要内容，公司章程作为公司组织和行为的基本准则， 应当也必然规定公司治理的制度。而且，从公司章程的特点来看， 公司章程对公司治理有很重要的作用。1、公司章程的法定性：公司章程的制定、内容和修改程序都是由法律明确规定的。根 据公司法 ，公司在设立初期制定公司章程，无论是有限责任公 司还是股份有限公司都必须有自己独立的章程，这是公司设立和成 立的必要条件之一。各国公司法对公司章程应当记载的事项均有明 确的规定，尤其是绝对必要记载事项的欠缺可能导致章程的无效， 进而妨碍公司的成立。虽然，我国公司法没有明确区分公司章 程中的绝对必要记载事项和相对必要记载事项，但是，我国公司 法对章程内容有
6、限制性的规定，可以说，公司章程内容的法定性 是对意思自治原则的限制，章程中意思自治原则受到限制的深层背 景是公司自治是实质的演变，体现为公司章程条款必须遵循公司法 的强制性规范的规定，不得改变或违背。公司章程 的修改必须依据 法律的规定，由具有修改权限的机关依据法定的程序修改，并经登 记机关的等级才能发生对外效力。正由于公司章程的法定性，一些公司治理的制度就会通过法律4 规定被强行地推行，各个公司根据公司法的规定，引进国家予以推 行的公司治理措施。前述所说的监事会规定和新公司法中引进 的独立董事的规定都反映出国家通过制定法律推行公司治理制度策 略。同时，国家通过有关法律规定来监督公司的治理实行
7、情况，如 某些公司情况的变更要经过国家行政部门的形式或实质性审查。这 样，公司法从总体框架上对公司治理进行引导，公司章程从实施细 则上进行规定，具体落实公司治理策略。2、公司章程的自治性：公司章程是公司的自治规则。公司章程作为一种行为规范，不 是由国家而是由公司依法自行制定的。公司章程的自治特征表现为 公司不同则公司章程不同。公司法只能就公司的普通问题对公司行 为做出一般性规定，而不可能兼顾每个公司的特殊性。公司在制定 章程是，可以在公司法允许的范围内，针对本公司的成立目的、所 处行业、股东构成、股权的结构等不同情况，确定本公司具体的组 织和活动规则。公司章程自治性特征，体现了公司经营自由的精
8、神。公司章程的自治性正体现各个公司治理策略的差异。在不违反 法律、行政法规的前提下，各个公司根据其情况的不同通过公司章 程，制定具体的公司治理制度政策，如股东的大会的权限、职工参 与的方式、小股东利益保护方式（投票方式）等。这既有利于国家 主张的公司治理规则的推行，也有利于企业根据自身的特点制定相 关公司治理政策。53、公司章程的公开性：公司章程的信息以一定的方式公示出去，它是一种外部性价值 的体现。当今各国公司法几乎都要求公司设立需要制定章程或将公 司章程作为申请公司设立必要条件，在此基础上，章程的内容向社 会公开，以供公众查询，国家亦根据依法登记的章程，对公司进行 监管。 公司章程的公示性
9、对公司治理也有着重要作用。一方面，由于 公司章程对外是公开的，它向第三人表明信用和相对人了解公司组 织及基本情况的最重要的法律文件，这便于相对人了解公司的组织 和财产状况，为投资者、债权人和第三人与该公司进行交往提供了 条件和依据，便于公司对外展开经营活动，有利于维护交易安全， 进而增强外部人对公司的监督作用，进而对有利于推行公司治理政 策。另一方面，政府可以通过公司登记了解公司的相关情况和信息， 从而对其进行有效的监管，降低了盲目性干预所带来的监管成本， 这也有利于公司治理策略的健康推行。四、公司治理对于公司章程的反馈作用 制订了有针对性的公司章程，并不等于公司章程就能发挥积极 作用，其关键
10、因素在于规范管理，照章办事。由于一些公司在改制 过程中，存在着产权结构不合理（一股独大超强控制） 、股权虚拟多 元化、股权虚假多元化、股权均分的多元化等诸多问题，其治理结 构不健全，导致公司运作管理不规范，章程上规定的议事程序及董6 事会、监事会、经理层的权利义务不能充分发挥，很多公司董事会 虚设，成为了履行决策程序的工具，内部人控制问题较为突出，治 理结构中的制衡机制失效，在这种状态下，公司章程成了摆设，其 所约定的董事会召开程序、重大事项表决办法、利润分配、投资、 担保等一切事项都形同虚设。事实证明，规范管理、照章依规办事 是公司章程发挥作用的有效和必要途径。 五、结论 公司章程是国家对公司进行管理的重要手段，是维护股东、债 权人合法权益的重要工具，是约束公司、股东、董事、监事、经理 的自律性文件，公司章程不仅在公司设立、成立的持续阶段以及公 司解散过程中不可或缺，它在公司治理中发挥着举足轻重的作用， 是一个公司真正的灵魂之所在。因此，公司章程是公司治理实行的 重要途径，公司章程并非一纸空文。各个公司要根据自身的特点， 在遵守国家法律、行政法规的前提下，制定行之有效的公司章程， 实行公司治理策略，使公司的运行建立在产权明晰、权责明确、利 益协调的基础上，使公司的架构和管理模式更能满足企业的个性化 需求，从而在自由竞争中立于不败之地，进而促进整个国家市场经 济的健康快速发展。
