合同法定稿

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1、第 1 页 共 9 页创建时间：2007-5-10 17:43:00合同法一、法的基本概念介绍合同法，那么我们首先要弄明白的一个问题什么是法？法，即是一种特殊的社会规范，所谓社会规范，就是人们相关之间的行为准则、行为模式。 （法是调整人的社会关系，对人类社会生活进行控制的一种结构。 ） 人们可以怎样行为（可为） ，合同法中规定：当事人协商一致，可以解除合同。人们应当怎样行为（应为）当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规。人们不得怎样行为（勿为） ，当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。合同当事人的法律地位平等，一方不得

2、将自己的意志强加给另一方。特殊性在于它具有国家意志性，国家强制性、普性，程序性的特点。二、分类1.按调整对象和调整主体范围不同法分为公法与私法公法：保护国家利益，调整国家与公民之间、国家机关之间的法。利用国家权力宏观调整社会财富分配，对市场主体滥用权利进行约束。如宪法、刑法、行政法、诉讼法。私法：保护个人利益，调整公民之间的法律，遵循当事人意思自治原则，确定财产所有权，保障利益的追求。如民法、商法（合同法） 。2.中国的法律体系分为宪法、刑法（职务侵占罪、非法挪用公款罪等） 、行政法、民法（平等主体间的人身、财产关系） ，如合同法、商法（平等主体间的商事关系、商事行为） 、经济法（国家在经济管

3、理中发生的经济关系） 、劳动与社会保障法、自然资源与环境保护法、刑法、诉讼法。三、合同法调整的对象（用通俗一点的话说，就是合同法管些什么？）（一）合同法调整的对象：任何一部法律都有其调整的社会关系，而合同法的第 2 页 共 9 页创建时间：2007-5-10 17:43:00调整对象是，平等主体之间，以在形式上表现为合同关系的财产流转关系（商品交换关系，如买卖、租赁、加工合同等，无偿性民事财产流转关系，如赠与、捐款等） 。1、年龄在 30 岁以上的夫妻有一方无生育能力，双方有特别想要一个小孩，于是在孤儿院领养了一个 3 岁的儿子，并与孤儿院签署收养协议，这种收养协议，能不能适用合同法？夫妻签署

4、的离婚协议，能不能适用合同法？答案：关于婚姻、收养、监护等身份关系的协议不是受合同法调整的，不能适用合同法。2、你们和公司签订的劳动合同，适不适用合同法呢？答案：劳动合同的双方主体是公司与员工之间，二者是属于管理者与被管理者的关系，具有服从与被服从的性质，双方在地位上不平等，所以关于不平等主体之间的合同，不能适用合同法。四、合同的主体：任何法律关系都是有主体的。合同作为一种双方法律行为，必须是二个以上的签约主体，并且主体必须具备相应的民事行为能力人。1、如 8 岁的小明将自家的电视机卖给了 25 岁的小强，这个买卖行为是否有效？为什么？如果小明爸爸的朋友王叔叔送给小明一台电脑，这个赠与行为是否

5、有效？为什么？答案：无效，因为 8 岁的小明不具备完全民事行为能力，不能认识、也不判断自己买卖合同所产生的法律后果。有效， 8 岁的小明是无民事行为能力人，可以作出接受或不接受赠与的行为，因为赠与行为是对无民事行为能力人有利，并且不用承担任何风险。接受赠与后的财物可以交给父母保管，如小孩过年所接受赠与的压岁钱，可以交给父母保管，父母不可以用来自己花费，但可以用于与小孩的生活与学习上。10 周岁以下的为无民事行为能力的人，10 周岁以上至 18 岁的限制民事行为能力人，可以进行与年龄、智力相适用的民事活动。如可以自己购买文具用品、零食等。18 周岁以上为完全民事行为能力人，是成年人。不能辨认自己

6、行为的精神病人为无民事行为能力人；间歇性的精神病（不能完全辨认自己行为第 3 页 共 9 页创建时间：2007-5-10 17:43:00即时好时坏）人为限制民事行为能力人。去年轰动一时的邱兴华杀死 10 个道士的案件，怀疑邱兴华是间歇性精神病人，由于种种由于导致并没有给邱兴华作精神病鉴定，所以无法判断邱兴华是不是有精神病，但已被判处死刑执行了枪决，如果邱兴华确实患有精神病，是不用负刑事责任得释放。就是因为此案的轰动效因，规定从 2007 年开始，凡判决死刑的被告，均要求对其作出精神病的司法鉴定。2、法人具有民事行为能力。张三私刻甲公司的公章，并以甲公司的名义与乙公司签署安装合同，后因使用了旧

7、产品进行安装，后因质量不合格导致合同目的无法实现。乙公司在签署合同时，公司尚未成立，乙公司其中一个股东签署了合同，而在合同履行过程中，公司注册成立。乙公司以自己的名义向法院起诉，要求甲公司承担违约及赔偿责任，请问本案的主体应当是谁？3.甲公司与乙公司未签署任何书面合同，甲公司通过托运公司将产品送至成都，但收货人注明是李四收，丙公司向甲公司出具了支票，但支票为空头支票，请问该向谁主张权利？四、合同的内容一般包括以下这七种条款，这七种条款是给当事人起示范作用，使合同尽可能的完全：1、当事人的名称或姓名和住所，任何具体的合同都必须要写明名称和住所，便于特定化。2、标的：合同权利义务指向的对象，即可以

8、物、行为、无形财产。任何合同都不可缺少标的，否则，合同将无法成立。不同的合同标的也不同，如买卖合同中的标的？财物，运输合同中的标的？运输行为，并非运输的货物或者旅客，加工承揽合同中的标的？劳动成果（如加工的成品） ，借款合同中的标的？钱。3、数量、质量：标的详细具体的质量和数量，缺少这个条款，合同也无法成立。比例，甲公司公司向布料公司订购面料，却没有约定布料的数量，大家想想，这个合同该如何履行呢？布料公司不知道该交多少的布料给甲公司公司，第 4 页 共 9 页创建时间：2007-5-10 17:43:00甲公司也可以拒约接受布料，理由是并不是自己想要的数量。4、价款或酬金：为取得标的所付出价金

9、。无偿合同可以不需要这个条款，如赠与合同。5、履行期限（是确定是否构成违约的因素之一） 、地点（关系到运费的负担、风险的承担、标的物所有权的转移、管辖地的确定等） 、方式：权利义务实现的时间，履行义务的依据，及以什么方式履行。6、违约责任（只有在发生争议时才适用，如果是完全履行了合同，是不需要适用该条款的）：违反合同约定所应承担的违约责任。7、解决争议的方法：解决争议所运用的程序及所适用的法律。如发生争议后，是向法院诉讼，还是向仲裁委员会申请仲裁等。三、合同的形式合同的形式，就是合同主体达成协议的表现形式。采取口头、书面的（双方来信的信件、数据电文即传真、电子邮件、电报等）和其它形式（公证、批

10、准形式、登记形式购房）都可以，由当事人选择。但法律明文规定采用书面形式的，比如房地产交易，就必须签订书面的房地产买卖合同，没有签书面的而是口头形式的，合同就无效。如甲公司公司租赁了现在这个办公楼，但没有签订书面的租赁合同，甲公司公司每月向出租方交租金，这已经构成了租赁合同关系。在这种情况下，甲公司和出租方都可以提出解除合同，但应当提前通知对方，并给予一个合理的期限。不过，在经济合同中建议双方还是要采用书面的形式，发生纠纷后便于处理。在买卖合同中应当注意的事项合同送货单对帐单收款第 5 页 共 9 页创建时间：2007-5-10 17:43:00五、合同的效力合同的效力，就是成立的合同是否具备法

11、律的约束力（所谓法律的约束力，就是由国家的暴力机构（司法机关、监狱等）保证实施的） 。包括三种情况：合同有效、无效、介于有效与无效之间的可撤销合同。1、合同有效：（1）主体应当具备完全的民事行为能力；（2）订约人订立合同时意思表示真实；（3）合同内容不违反法律和社会公共利益。2、合同无效：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益的合同。（2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同。（3）以合法形式掩盖非法目的的合同。订立赠与合同，目的是为了逃避法院的强制执行。（4）损害社会公共利益的合同。（5）违反法律、行政法规的强制性规定的合同。例：甲公司的财务负责人张三（经理或副经理） ，

12、将公司的存款以甲公司的名义借给乙方，张三借款的行为没有经过股东会或者董事会同意，公司的章程中也没有授予财务负责人（经理或副经理）这种权利，那么，这种借款合同是否无效？答案：无效，因为借款合同违反了公司法第 149 条的规定，董事、高级管理人（公司经理、副经理、财务负责人）员不得有下列行为：（三）违反公司章程规定，未经股东会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人。属于合同内容违反公司法的强制性规定，所以认定为借款合同无效。甲公司与乙公司等四人打麻将，甲公司输给乙公司 3 万元，并打了一张欠条，甲公司与乙公司之间的借款，是否有效。答案：无效，因为赌博行为在我国是违法的，并且也不符合社会的道德准则，打

13、麻将进行赌博的行为，违反了社会公共利益，所以借款合同无效。3、可撤销合同（意思表示不真实） ，撤销权人必须在知道或应当知道的一年内行驶：第 6 页 共 9 页创建时间：2007-5-10 17:43:00（1）因重大误解而订立的合同。（2）订立合同时显失公平。（3）以欺诈的手段订立的合同。（4）因胁迫订立的合同。（5）一方当事人乘人之危订立的合同。例：甲公司一直将服装的部分加工业务委托给信誉良好的乙公司加工，并且甲公司一直是与乙公司的经理张三联系。由于订单业务量巨减甲公司约半年时间没有委托乙公司加工，之后甲公司有订单并将部分的加工业务仍想委托给乙公司，联系到张三签署了加工合同，合同中没有乙公司

14、盖章只有张三的签字，此时，张三已经离开了乙公司但公司不知道，误以为是与乙公司签署的合同，问这份加工合同是否可以撤销？甲公司可以以重大误解主张解除。 因为甲公司自己的过失发生了认识上的错误，可以通过法院或仲裁委员会认定合同无效。在撤销之前，合同仍然有效。六、合同的履行不安抗辩权：合同有先后履行的顺序，先履行义务的一方发现后履行一方已面临破产、处于停产、因资金困难而不能支付相互间先期发生的债务；多次发生不交货、不付款、所交货物质量低劣丧失商业信誉等情况，并且有确切证据时，先履行一方可以拒绝履行义务，在对方对待履行或提供担保后可以履行。案例：甲公司与乙公司订立合同，规定甲公司应于 2007、5、12

15、 交货，乙公司应于 5、22 付款。5 月 3，甲公司发现乙公司财产状况恶化，无支付能力并有确切的证据，并提出终止合同，但乙公司不同意，甲公司便拒绝交货。甲公司的是否违约？ 甲公司有权不按合同约定交货不构成违约行为，甲公司在行驶不安抗辩权，除非乙公司提出相应的担保，或同时交货付款。七、违约责任第 7 页 共 9 页创建时间：2007-5-10 17:43:00所谓违约，是不履行或不完全履行合同义务。违约责任，是在当事人不履行或不完全履行合同时所应承担的法律责任。违约责任包括继续履行合同、违约补救、赔偿损失三种方式。1、继续履行合同：在违约方有履行合同的能力，受损害方认为实现合同权利对自己是必要

16、的，有权要求违约方继续履行合同，违约方不得以承担了对方损失为由拒绝继续履行合同。在此情况下，只要违约方有履约能力就可以要求其继续履行。2、违约补救措施：违约方不履行或不完全履行合同义务时，受损害方如认为违约方可以采取一定的补救措施挽回合同损失，可以请求对方采取修理、更换、重作、退货的方法实现合同权利。修理、重作可以适用在加工承揽合同中，修理、更换、退货均可以适用在买卖合同中。主要是针对质量瑕疵问题。3、赔偿损失：包括直接损失(不履行或不完全履行合同所造成的损失)和合同履行后可以获得的利益（订立合同时应当预见到的一种期待性利益） ，遵循损失多少赔偿多少的法则。违约责任的赔付制度中，合同既可以约定（支付一定数额的）违约金，又可以约定（因违约产生的损失）赔偿额的计算方法，还可以定金。其中违约金与赔偿金之间原则上不可并用，当事人可以以就高不就低的原则进行选择适用；违约金与定金之间，原则上不可并用，只能选择适用；赔偿金与定金之间，可以并用，但不得超过全部货款的总额。约定的违约金低于或者过份高于实际造成的损失，必须由当事人可