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1、劳动合同 :劳动合同和雇佣合同按人民法院(法发_11号)的规定,劳务合同纠纷是放在”第四部分,债权纠纷”中之”合同纠纷”中之”劳务(雇佣)合同纠纷”,而劳动纠纷时放在”第六部分,劳动争议人事争议”中之”劳动争议”,这就需要在司法实务中区分什么是劳务(雇佣)合同,什么是劳动合同. 二,雇佣,劳务与劳动合同的含义 (一)雇佣合同 雇佣,是指当事人约定,一方于一定或不定期限内为他方服劳务,他方给付报酬的契约1.按照梁慧星教授主持的民法典专家建议稿中的定义,”雇佣合同是受雇人向雇佣人提供劳务,雇佣人支付报酬的合同.” 我国”台湾地区民法”第482条,第319条第一项,第611条,第623条,都对雇佣合
2、同作出了规定. 由于存在反剥削的思想等原因,我国民法没有正式定义雇佣合同的概念.,对涉及雇佣合同纠纷时的诉讼主体,民事案由及赔偿原则进行了规定. (二)劳务合同 劳务合同虽然在实务中经常提及,但在法律条文和司法解释中没有规定.一般认为劳务是指以活动形式提供给社会的服务,通常表现为一种活劳动形态劳务关系2.广义的劳务合同包括合同法中以提供劳务为标的的有名合同,消费服务合同及雇佣合同等,比如王全兴教授就认为”劳务合同是一种以劳务为标的合同类型,它包括承揽合同,基本建设承包合同,运输合同,技术服务合同,委托合同,信托合同和居间合同等”.而狭义的劳务合同只包括雇佣合同. (三)劳动合同 劳动合同是劳动
3、者与用人单位确立劳动关系,明确双方权利和义务的协议.劳动和社会保障部发布的(劳社部发_12号)从另外一方面提出了劳动关系成立的要件: (一)用人单位和劳动者符合法律,法规规定的主体资格; (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动; (三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分. (四)雇佣,劳务,劳动合同之间的关系 雇佣,劳务,劳动合同三者之间的关系主要有以下几种观点: (1)一种观点认为,由于劳动合同是在17世纪资本主义商品经济较为发达时从雇佣合同的基础上发展起来的,广义上的雇佣合同包括劳动合同.该观点为包容说. (2
4、)一种观点取广义的劳务合同含义,劳务合同包括承揽合同,基本建设承包合同,运输合同,技术服务合同,委托合同,信托合同,居间合同,消费服务合同以及雇佣合同等以提供劳务为标的的合同.但是由于劳动关系由规范,所以劳务合同不包括劳动合同. (3)一种观点取狭义的劳务合同含义,把雇佣合同等同于劳务合同,如把雇佣和劳务合同等同,归为一类案由”劳务(雇佣)合同纠纷”,把劳动合同和劳务(雇佣)合同并列.该观点为并列说. (五)总结 由于我国法律条文和司法解释中没有明确定义劳务合同(关系),且劳务合同(关系)的含义过于宽泛和模糊(按上述第二种观点即一些学者的说法,提出劳务合同是为了与劳动合同区别,但是由于劳务合同包括的承揽合同,基本建设承包合同,运输合同,技术服务合同,委托合同,居间合同为有名合同,可由规范,信托合同可由规范,而消费服务合同可由和规范,只有除这些以外的劳务提供才涉及雇佣合同,这样看来只要明确雇佣合同和劳动合同的区别就足矣,没有必要再提出劳务合同从而增加概念的混乱.),本文以下内容也不再单独采用劳务合同(关系)概念,而是采用上述第三种观点即将劳务合同等同于雇佣合同,将劳务(雇佣)合同与劳动合同看做是并列关系.劳动合同 :劳动合同和雇佣合同.doc