{公司治理}第四章公司治理

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1、公司治理学,锐普PPT论坛chinakui首发：,主要课程内容,第一章 企业制度的演进与公司治理学的诞生 第二章 公司治理学的理论基础,内部治理,第三章 股东权益及保护 第四章 董事会制度 第五章 经理人激励性报酬机制,外部治理,第六章 资本结构与公司融资决策 第七章 证券市场与控制权配置 第八章 机构投资者与公司治理 第九章 私募股权基金与公司治理,公司治理模式,第十二章 公司治理的演进及其模式,新兴治理,第十章 企业集团治理：剥夺型公司治理问题 第十一章 网络治理：公司治理的延伸,公司治理实质 及其基本问题,学习提示,股东大会,董事会,股东,股东,股东,经理,两权 分离,需要一个常设机构来

2、执行股东大会的决议 并在股东大会休会期间代表股东对公司的 重要经营做出决策,企业两权分离后，股东无法对日常经营作出决策，如何放心地将企业交给管理层经营？,第4章 董事会制度,4.1 董事会的性质与职能 4.2 董事会的组成及规模 4.3 董事会的模式与运行,教学目的 1、了解董事会制度的起源； 2、掌握董事会的性质、议事规则以及董事的权利义务； 3、了解董事的分类和独立董事的职能； 4、把握董事会的单层制与双层制内涵、成因与发展趋势,学习提示,基本概念 诚信责任 独立董事 单层制董事会 双层制董事会,学习提示,本章重点 董事会的性质与职能 董事会的组成 董事会的模式 本章难点 董事会与股东大会

3、的关系 独立董事的内涵及作用,导入案例：张先生公司的董事会,个体企业,所有者 经营者,业务,有限责任公司,公司股东会,董事会,张先生,张先生,李先生,经理人,无需委托中间机构 来看管经理,董事会是没有实质意义的， 因为股东太少，两个董事 直接由两个股东担任，实 际上是股东直接行使权利。,有限责任公司,公司股东会,董事会,张先生,李先生,经理人,X公司,后来公司股东人数增加为8人，除 自然人股东外，还有法人股东，董 事会成员已不可能全由股东担任。 所以，这时真正需要委托代表自己 利益的董事，通过董事会来履行自 己的股东权利。,导入案例：张先生公司的董事会,点 评 股东如果能够低成本地实施自己的权

4、利，那么实质上就不需要董事会 董事会就是股东的一个代理执行机构，需要它是为了节约股东行使所有权的成本,第4章 董事会制度,4.1 董事会的性质与职能 4.2 董事会的组成及规模 4.3 董事会的模式与运行,4.1 董事会的性质与职能,4.1.1 董事会的性质,股东大会的信任托管机构,股东大会休会期间公司最高决策机构,1、,2、,集体行动的执行机构,3、,1、董事会是股东大会的信任托管机构,股东大会,董事会,经理,部 门,部 门,部 门,部 门,监事会,提供资本,使用资本、创造价值,信任托管,1、是股东大会的信任托管机构,股东会 决定董事会人选,董事会 全权负责公司经营，对股东负责,公司经理层

5、受聘于董事会并受其监督 对董事会负责通管日常经营业务,“忠诚义务”：品德情操 “勤勉义务”：能力态度,诚信责任,诚信责任意味着董事如果不履行对公司的 义务，必然对此承担相应法律责任 也可援引“业务判断规则”来免除责任,信任托管,委托代理,案例：董事不是花瓶 应尽勤勉义务,因深圳市深信泰丰（集团）股份有限公司在年报中存在虚假记载，未披露依法应当披露的重大事项，证监会对该公司和直接负责的主管人员分别做出行政处罚，同时对该公司的董事丁力业做出给予警告并处3万元罚款的行政处罚，丁力业不服，向法院提起行政诉讼。 北京市第一中级人民法院根据公司法、上市公司信息披露管理办法中关于董事职责的规定，认为丁力业作

6、为公司董事，有责任履行董事职责，督促深信泰丰公司认真履行上市公司信息披露的法定义务，并保证信息披露的真实性、准确性、完整性。没有证据证明丁力业已经履行了董事勤勉尽责的义务，故其应当对上述违法行为承担法律责任。据此，法院依法判决驳回了丁力业的诉讼请求。,2、是股东大会休会期间公司最高决策机构,股东大会,董事会,股东大会结束后 需要由常设机构执行股东大会决议、 履行日常决策职能,权力特征,董事会中心主义,股东大会中心主义,没有明确的权利属于股东大会,没有明确的权利属于董事会,世界主要法律体系国家基本上采用了董事会中心主义。比如美国法认为，“一切公司的权力 应当由董事会行使或者在它的许可下行使”。

7、我国公司法中股东的权利、董事会的职权均由法律加以确认，但公司法中列举的公司权力 是不可能完整的，因此，最终是由股东大会这种非常设性机构来完成。这实际上是股东大 会中心主义，造成了效率低下。,3、是集体行动的执行机构,股东大会,董事会,美国,我国,董事会集体,董事长个人,财产受托人,财产受托人,经营管理权,授予,经营管理权,授予,无“法人代表”概念。 董事局主席为董事会 决策过程中的召集人,董事长为“法人代表”， 承担法律责任，支配董 事会行动。极有可能导 致董事长包揽一切、董 事会形同虚设。,知识链接：董事会的起源,美国董事会坚持一个传统，围绕长条桌开会。该传统起源于最早的合股公司。英国殖民地

8、时期，在殖民地就像在大英帝国本土一样，监督公司管理的人们要定期聚会。在当时，由于上等家具价钱非常昂贵，几乎没有商人买得起供这些人定期聚会所使用的椅子或桌子，于是，这些人在聚会的时候，就围绕放在两个锯木架上的一条长木板坐在凳子上，正是由于他们开会时使用了临时拼凑的桌子，所以他们被称为“木板桌”（the board）。而这群人的首领，因德高望重而不需坐在凳子上，被称为坐椅子的人（chair-men ）。,4.1 董事会的性质与职能,4.1.2 董事会的职能,董事会职能的具体体现,各国对董事会职能的具体界定,1、,2、,1、董事会职能的具体体现,选择与激励经理,确保公司财务安全,确保信息披露的真实,

9、参与公司重组决策,关注经营战略制定,董事会从最初的监督职能开始向强调监督和战略决策并重的职能转变,监督职能,战略决策职能,董事会职能,证券市场欠发达国家公 司董事会重点,证券市场发达国家公司董事会重点,2、各国对董事会职能的具体界定,英国董事协会对董事会职能的界定,（1）确定公司愿景、使命和价值观念； （2）制定战略和结构，确保公司的组织结构适合执行既定的战略； （3）向经理层授权，确保内部控制的有效性； （4）履行对股东和有关利益相关者的责任，确保双向沟通的有效性。,美国商业圆桌会议,（1）挑选、定期评估、更换首席执行官，决定管理层的报酬； （2）审查审批财务目标、公司的主要战略以及发展规划

10、； （3）为高层管理者提供建议与咨询； （4）向股东大会推荐董事候选人名单，评估董事会的工作绩效； （5）评估公司制度与法律、法规的适应性。,美国法律研究所对董事会职能的界定,（1）遴选、评估以及在恰当的时候解雇主要的资深高级管理人员； （2）监督公司的商业行为，检查公司资源管理是否始终如一； （3）审查与批准董事会和高层管理者提出的公司发展计划及行动； （4）执行其他如法律规定的或者董事会根据公司准则规定的职能。,2、各国对董事会职能的具体界定,第47条规定，董事会对股东大会负责，行使下列职权： 负责召集股东大会，并向股东大会报告工作； 执行股东大会的决议； 决定公司经营计划和投资方案； 制

11、定公司年度财务预、决算方案； 制定公司利润分配和弥补亏损方案； 制定公司增减注册资金、发行债券或其他证券或上市方案； 拟定公司重大收购、回购本公司股票或者合并、分立、解散方案； 决定公司内部管理机构设置； 聘任或解聘公司总经理、董事会秘书；根据总经理提名，聘任或者解聘公司副总经理、财务负责人等高级管理人员，并决定其报酬事项和奖惩事项； 制定公司的基本管理制度； 公司章程规定或股东大会授予的其他职权。,中国公司法对董事会职能的界定,4.1 董事会的性质与职能,4.1.3 董事会与经理的关系,董事会主席：董事会牵头人,总裁：经营班子负责人,谁兼任CEO，就意味着谁对公司的日常经营活动 最后拍板负责

12、 兼任CEO的董事会主席在法律上具有双重身份 董事会成员和经营班子成员,董事会,经理层,领导,领导被,决策,执行,“CEO”（Chief Executive Officer）,在某些公司里，有董事会主席、总裁、CEO三任集于一身的情况。但是，在欧美国家几乎没有见过一个公司里由非董事会主席或总裁的人来任CEO的情况 董事长与总经理或首席执行官的两职状态为：美国93%的公司兼任；英国1/3的公司兼任；中国28%左右的公司兼任（1997）。,在美国，为避免“一山不容二虎”的情况，设置了一个职位叫CEO（Chief Executive Officer），它准确的意思是“一把手”，对公司的经营事务最后负

13、责。董事会主席和总裁，谁兼任CEO，就意味着谁对公司的日常经营活动最后拍板负责。 一般情况下，CEO由公司的董事会主席担任，这时总裁就是公司的COO（Chief Operating Officer），即“首席运营官”，是公司日常运营事务的主要执行者。也有一些公司是总裁任公司的CEO，这样，董事会主席相对就比较超脱。,威尔奇,第4章 董事会制度,4.1 董事会的性质与职能 4.2 董事会的组成及规模 4.3 董事会的模式与运行,4.2 董事会的组成及规模,4.2.1董事及其类别,董事概念,董事分类,1、,2、,董事会主席,3、,1、董事概念,股东大会,董事会,选举,董事即董事会成员，由股东大会

14、选举产生,董事是公司内部治理的主要力量 对内管理公司事务，对外代表公司进行经济活动,2、董事分类,股东大会,董事会,经理,部 门,内部董事（Inside Director） 由股东大会选聘的，属于公司内部高级雇员，负责执行股东大会决议，进行公司日常经营决策的董事 外部董事（Outside Director） 非企业的职工和管理人员而出任公司的董事，一个当前不被该公司全职雇佣的人,部 门,部 门,灰色董事（Gray Director） 执行董事亲属、公司顾问、退休执行董事 交叉董事等不具备独立性要求的外部董事 连锁董事（interlocked directors） 外部董事就职公司中的CEO同时

15、服务于外部 董事自身的公司 独立董事（Independent director） 具备独立性要求的外部董事,独立董事内涵,独立董事独立性内涵。独立董事的独立是指董事没有与控制权相关的利益。是相对于CEO 独立董事作用。独立董事制度在解决“内部人控制”和“大股东剥夺小股东”方面可以起到一定的作用。独立董事如果达不到某种关心、谨慎和理智的程度，就应该承担某种职责。 独立董事来源。美国独立董事一般来源于其他公司在任或退休总裁、大学教授、退休的政府高级公务员、律师、会计师等。,独立董事比例。美国商业周刊规定：执行董事（内部董事）不超过2名，审计、提名、薪酬委员会中没有执行董事，外部董事不直接或间接从公

16、司领取咨询费，以及不存在连锁董事资格等。美国外部董事的比例越来越大，前500强中1998年比例为78%，1/4的公司只有CEO一人为内部董事；内部董事由1973年的38%下降到1992年的25%。,独立董事内涵,美国七大公司董事会组成人员略表,独立董事内涵,其后，国务院国资委也下发文件，在国有控股公司中推行独立董事制度。2006年公司法第123条规定，上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。,2001年，中国证监会发布关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见，要求2003年6月30日前各上市公司董事会成员中至少应包括1/3的独立董事。,案例：“伊利风波”与尴尬的独立董事,独立董事；俞伯伟,罢免,理由；余与公司有咨询业务， 违背独立性原则。 2004年6月临时董事会宣布 解除其独立董事职务,认为罢免原因在于他就国债投资提出意见 是基于独立董事的职责，完全符合公司章 程，不存在 违规披露问题。 强调独立董事依法履行职责的权利，应该 得到尊重和法律保护。,质疑,俞伯伟,3、董事会主席,董事会的召集人就是董事会主席，英文叫