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1、EPC工程项目总包合同管理,顾祥柏中国石化工程建设公司2005,1工程合同的内容,合同文件的内容：包括合同协议书、投标书、中标函、合同通用条件、合同专用条件、技术附件及规格书、工程图纸、工程量表等。技术附件及规格书的主要内容包括：附件1：工作范围附件2：技术文件附件3：进度计划附件4：验收要求及性能保证1性能保证值2审查会议3中间交接4可靠性附件5：违约罚金附件6：合同价格与支付条件附件7：保函格式附件8：项目执行计划,1工程合同的内容,技术附件及规格书的主要内容包括（续）：附件9：项目管理及报告要求附件10：现场管理附件11：质量管理附件12：HSE管理附件13：保险要求,2项目管理与运行模
2、式,工程项目的建设程序项目建议书可行性研究预可行性研究可行性研究辅助研究项目评估工程设计方案设计基础设计详细设计设备采购和安装、工程施工生产准备、试车、投料开车,3工程项目的合同类型,总价合同（Lump-SumContract)固定总价合同（FirmLumpSumContract)调价总价合同（EscalationLumpSumContract)固定工程量总价合同（LumpSumonFirmofQuantitiesContract)管理费总价合同（ManagementFeeLumpSumContract)总价合同适用于下面两类工程：（1）提供详细设计图纸以及详细的规范与说明，使投标人能详细地计
3、算工程量，并且工程技术不太复杂、风险不大、工期不太长（最好1年内），同时业主应为承包商提供各种项目执行的方便，开工后的变更承包商可以索赔，承包商的风险比较大，但是项目的自主管理权限一般较大；（2）EPC或设计建造与交钥匙项目。承包商承担更大的风险与责任。,3工程项目的合同类型,单价合同（UnitPriceContract,ScheduleofRateContract)估计工程量单价合同（BillofApproximateQuantitiesContract):承包商提供单价，业主提供工程量，按照月计算。当实际工程量与招标时相差的百分比达到+/-15%30%时，双方可以约定变更单价；工程量的微小
4、变化不再修改单价；纯单价合同（StraightUnitPriceContract):承包商提供单价，结算按照实际发生工程量结算；单价与包干混合式合同（UnitPriceandLumpSumItemsContract):以单价合同为基础，但对其中不易计算工程量的分项工程量的分项工程采用包干办法。业主减少了招标时间，要求承包商明确降低成本。其风险在于项目的总造价到工程结束前一直是未知数，在承包商善于采用不平衡报价时风险更大；承包商的风险比较小。,3工程项目的合同类型,成本补偿合同（CostReimbursementContract,CostPlusFeeContract简称CPF)成本加固定费用合
5、同（CostPlusFixedFeeContract):根据双方讨论同意的工程规模、估计工期，技术要求、工作性质及复杂性、所涉及的风险等考虑固定的报酬金额作为管理费及利润。对人工、材料、机械台班费等直接成本则实报实销。成本加定比费用合同（CostPlusPercentageFeeContract):工程成本中的直接费加一定比例的报酬费，报酬部分的比例在合同中进行规定。不利于缩短工期。成本加奖金合同（CostPlusIncentiveFeeContract):合同中对工程完成费用规定一个底点（Floor）(一般为工程成本概算的60%75%)和一个顶点（Ceiling)（一般为工程概算的110%1
6、35%)。如果承包商在概算指标的顶点之下完成工程则可得到奖金，超过顶点则要对超出部分支付罚款。如果成本控制在底点之下，则可加大酬金值或酬金百分比。成本加保证最大酬金合同（CostPlusGuaranteedMaximumContract):成本加固定奖金合同，但奖金有封顶。,3工程项目的合同类型,成本补偿合同（CostReimbursementContract,CostPlusFeeContract简称CPF)（续）最大成本加费用合同（MaximumCostPlusFeeContract简称MCPF):在工程成本总价合同基础上加上固定酬金（包括各项管理费、风险费和利润）费用的方式。成本超出部分
7、由承包商负担，成本节约部分由业主和承包商分享（合同中规定，如50%:50%）。工时及材料补偿合同（TimeandMaterialReimbursementContract):采用综合的工时费率（包括基本工资、保险、纳税、工具、监督管理、现场及办公室各项开支及利润等），来计算支付人员费用，材料实报实销。成本补偿合同需要在合同中明确支付时间、支付额度以及制服条件；成本费用清单应明确内容及有关的确认程序；双方在项目执行过程中应在合同的框架下，建立相互信任的工作关系。,4合同的订立,合同成立的要件通过要约（Offer)与承诺(Accept)达成协议当事人具有签定合同的能力合同的标的和内容必须合法合同必
8、须有对价(Consideration英美法)或合法的约因（法国法）当事人意思表示必须真实(不真实的情况指：欺诈（Fraud)，胁迫（Duress)，误解（Misunderstanding)合同的形式必须符合合法要求（如，中国一般要求合同的方式为书面合同）,4合同的订立,合同的基本条款合同的必备条款关于合同当事人的名称或姓名、国籍、住所的条款；关于签约日期、地点的条款；关于合同标的的种类、范围、技术条件、质量、标准、数量的条款；关于价格条件、支付金额、支付方式和各种附带费用的条款；关于合同履行的期限、地点和方式的条款；关于违反（Infringe)合同的赔偿(Compensate)和其他责任的条款
9、；有关法律规定的内容，不论是否写入合同，概不影响合同的效力，均为合同条款。,4合同的订立,合同的基本条款合同的选用条款关于合同能否转让或合同转让的条件；关于合同发生争议时的解决方法以及所适用的法律；关于合同使用的文字及其效力；关于标的物保险范围及保险费由何方负担的条款；关于合同的担保条款；关于不可抗力条款；索赔条款；法律有特殊规定，双方商订合同条款；,4合同的订立,合同的基本条款合同附件的法律效力附件是合同的组成部分，与合同主件具有同样的法律约束力；不同种类的合同，附件的内容也不相同；如对于技术转让合同附件内容包括：转让技术的具体内容和技术参数、指标，提供技术资料的具体内容清单、数量和交付时间
10、，技术参数验收方法及有关图表。银行保函、人员派遣计划等。在合同中应订明附件的数量及其名称。无效合同及可撤消合同无效合同是指因不符合法律的具体要求或违反法律的基本原则，而不具有法律效力的合同；可撤消的合同属于相对无效合同，当事人可以申请撤消（合同无效），也可以不申请撤消（合同仍然有效）；合同是否撤消一般须经法院或仲裁机构通过调查核实才能认定。,5合同的履行,合同履行的担保履约担保的含义履约担保是在法律上使权利人的利益得以实现，是通过签定担保合同或担保条款实施；与主合同条款密切相关，其特点是：（1）合同担保从属于合同；合同执行完成，则担保随之解除；（2）合同担保的方式、担保范围由当事人双方商定，自
11、愿设立；合同担保的方式保证（Security):合同当事人以外的第三人与债权人约定当债务人不履行合同时，由保证人履行债务或者承担责任：（1）不用具体的财产提供担保，以保证人的信用和不特定的财产为他人的债务提供担保；（2）保证人必须是主合同以外的第三人；（3）保证人应具有清偿债务的能力；（4）在保证合同中约定保证方式。,5合同的履行,合同担保的方式（续）保证（Security)合同的内容:（1）被保证的主债权种类、数额；（2）债务人履行债务的期限；（3）保证的方式；（4）保证担保的范围；（5）保证期；（6）双方认为需要约定的其他事项。保证与担保的区别：大陆法把保证区分为普通保证与连带保证。连带保
12、证是保证人与主债务人共同负连带责任，当债务人不履行债务时，债权人可以不首先向主债务人而是向担保人提出履行合同的要求。英美法把保证分为担保和保证。保证与普通保证含义相同，担保则类似于连带保证。我国的担保法把保证区分为一般保证和连带责任保证。抵押（Pledge)债务人或第三人向债权人提供一定的财产作为抵押物，用以担保债务的履行，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以抵押物折价或者从变卖抵押物的价款中有限受偿。抵押担保应以书面形式订立合同，内容一般包括：（1）被保证的主债权种类、数额；（2）债务人履行债务的期限；（3）抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所属权权属；（4）担保的范围；（5）
13、当事人认为需要约定的其他事项,5合同的履行,抵押（Pledge)（续）抵押权（Mortgage)与质权（Pledge):抵押权的标的只限于不动产，主要指土地、房屋和企业设备，并不转移抵押物的占有；质权的标的是动产、并且转移占有。我国的担保法规定的抵押是抵押人不转移对抵押物的占有，抵押物也不限于不动产。定金（Earnest)是双方当事人订立合同时规定由一方预先付给对方一定数额的金钱或其他有价代替物。一般交付定金后，交付方不履行合同时即丧失定金。接受定金方不履行合同时，应加倍返还。定金与预付款的区别：（1）预付款的交付属于履行债务的行为，没有担保作用；（2）当事人违约时，定金起制裁违约方并补偿受损
14、害方的作用，预付款则没有这种作用。定金也不等同于违约金，定金是合同的一种担保方式，违约金是对违约的一种制裁手段，违约金并不事先给付。,5合同的履行,留置（Lien)指合同当事人依照合同约定，一方占有对方的财产，对方不按照合同给付应付款项并超过约定期限的，占有人有权留置该财产，并依法规定，从留置财产的折价或变卖的价款中优先受偿。一般适用于仓库保管合同、来料加工、来件装配、加工定做等合同。应有书面的协议。,5合同的履行,违约(BreachofContract)违约是指合同一方当事人完全没有履行或未能全部履行其合同义务的行为；违约的救济方法：解除合同（DissolutionofContract)损害
15、赔偿（Damages)实际履行（SpecificPerformance)违约金（LiquidatedDamages）禁令（Injunction)违约责任的免除如果不是由于债务人的过错，而是发生了非常情况或意外事故，使合同不能履行、不能完全履行或延期履行时，应当作为例外来处理。意外事故主要是指：（1）情势变迁如战争前后的经济因素变化或通货膨胀；（2）合同落空（FrustrationofContract)如合同标的物损坏或无法利用；法律的改变；合同一方死亡或无履约能力；情况发生根本性变化；不可抗力（ForceMajure):包括不可抗力的范围；事故发生后当事人一方通知另一方的期限；出据事故证明的机
16、构及证明的内容；事故发生后合同的处置等。,6合同的转让与终止,合同的转让(AssignationofContract):合同转让是指当事人一方将合同的权利和义务转让给第三方，由第三方直接享受权利和承担义务的法律行为。合同全部或部分转让应当取得债权人的同意，下列情形不得转让：（1）合同性质不能转让；（2）当事人约定不得转让；（3）依照法律规定不得转让。合同的终止(TerminationofContract)指合同关系由于某种原因不复存在。大陆法系国家把合同终止包括在债的消灭范畴，没有就合同的终止作出专门规定。英美法系国家有合同法和侵权行为法之分，有合同消灭的法例。大陆法有关债的消灭规定清偿(Discharge):债务人向债权人履行债务的内容，结果使债的关系归于消灭，清偿的费用应在合同中规定，如当事人在合同中没有规定的，一般由债务人负担；提存(Despoit):债务人履行债务时，由于债权人受领迟延，债务人有权把应付的金钱或其他物品提交法律规定的某场所代以清偿，使债的关系归于消灭的行为。提存期间，提存物的风险和费用均由债权人承担，债务人应通知债权人，否则，债务人应承担责任。,6合同的转让与终
