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1、农村集体经济组织成员资格认定社员权与生存权的视发表日期：2007年11月7日出处：中国农经信息网作者：关智慧本页面已被访问 718 次一点说明：十一届三中全会后的农村改革撤销了人民公社，设立乡村建制，原来的人民公社、生产大队、生产队相应地变更为乡、村和村民小组。为适应新的经济职能，生产队又更名为经济合作社，村民小组和经济合作社两个名称同时存在。本文中的农村集体经济组织包括村、村民小组以及十一届三中全会后在原来的人民公社、生产大队、生产队基础上改制而成的各种经济合作组织如联合总社、经济联合社、经济合作社和股份合作经济联合总社、股份合作经济联合社、股份合作经济社等。问题的提出：近年来，随着我国国民
2、经济的快速发展，城市化、城镇化进程的加快，在城镇边缘建设用地需求较大、征地较为频繁的地区因征地引发的出嫁女、上门女婿土地承包经营权保护、农村集体土地征用补偿分配纠纷数量增长迅速。与其他涉农纠纷相比，此类纠纷因为与土地直接挂钩，往往涉及众多农民的根本利益，具有群体性、矛盾激烈、难于化解的特点。目前，由此引发的涉诉信访已经在整个涉农信访中占有相当大的比重。在这些纠纷中，正确界定农村集体经济组织成员资格是解决问题的前提。但是，截至目前为止，我国还没有相应的统一的法律、行政法规、部位规章或司法解释就农村集体经济组织成员资格认定问题作出规定，这为司法实践中解决此类纠纷造成困难。2005年7月29日，最高
3、院副院长黄松有在公布关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释新闻发布会上的讲话中指出，农村集体经济组织成员资格问题事关广大农民的基本民事权利，属于立法法第四十二条第（一）项规定的法律保留事项，只能由全国人大制定的法律规定，最高人民法院不宜通过司法解释对此重大事项进行规定。在全国人大常委会尚未制定法律的情况下,司法实践如何应对，笔者提出了自己的主张。一、 我国的农村集体经济组织重庆江津市人民法院副院长陈绍斌：农村集体经济组织及其成员资格，发布时间2006-06-21 13:48:27。我国农村集体经济组织，最初产生于二十世纪五十年代初的农业合作化运动。我国的农村集体经济组织的发展经历了
4、几个历史阶段，在不同的历史阶段与有不同的政治、经济和法律意义。新中国成立后，1950年6月颁布了中华人民共和国土地改革法，该法第一条规定：“ 废除地主阶级封建剥削的土地所有制，实行农民的土地所有制，借以解放农村生产力，发展农村生产力，为新中国的工业化开辟道路。”土地改革的实质是使农民获得了土地所有权，实现了“耕者有其田”。土地改革完成后，以小土地私有制为基础的农民个体经营是当时中国农村经济生活的基本形式。从互助组到初级社。为改变个体的、分散的、建立在个体私有制基础上的小农经济生产力落后的状况，适应社会主义发展生产力的需要，党和政府引导农民开展了互助合作运动。先是成立了建立在生产资料料私人所有制
5、基础上的互助组，后来又引导农民从互助组发展到半社会主义性质的初级农业合作社。初级农业合作社的主要特点是：尊重农民意愿，自由入社退社；私人土地入股，统一经营；生产资料私有公用；股份基金按土地分摊；集体劳动，评工记分；劳动力和土地按比例分红。初级农业合作社实质上类似于现在的农村股份合作制企业和城市股份合作制企业，不同点在当年的初级农业合作社土地归农民个 人私有，农民可以土地所有权入股，而现在土地归国家和集体所有，个人不能以土地所有权入股。初级农业合作社主要还是一种经济意义上的组织，初级社下的农民享有比较充分的类似于现在股份合作制企业中的股东的社员权。从初级社到高级社。按照当时党和国家的设想，初级社
6、是“半公半私”，具有临时性质，向具有完全社会主义性质的高级社过渡是必然的趋势。开始，中央认为社会主义改造需要一个相当长的过渡时期，但是形势的发展超出了设想。事实上，1956年的时候，农村生产资料（主要是土地）的社会主义改造已经基本完成了，具有完全社会主义性质的高级社已经普遍地建立起来。高级社的主要特点是：土地和牲畜、大型农具等主要生产资料归合作社集体所有，以生产队为基本的劳动组织形式，实行集体劳动，统一经营；以社为单位统一计划生产，产品归合作社集体所有，在扣除各种生产费用和提留之后，根据按劳分配为原则分配给社员。高级社与初级社具有本质上的差别，最关键的就是土地所有权主体发生了变更，从初级社的农
7、民个人所有到合作社所有。土地所有权主体的变更意味着土地制度的变化，这个变化对于农村集体组织和农民产生了深刻而深远的影响。农民土地所有权的丧失本身就潜伏着权利主体资格丧失的危险，因为没有了土地，农民作为个体的权利和意志在高级社中其实是被严重压抑的，其所享有的社员权是很贫乏的。人民公社时期。1958年成都会议后，农村出现了把小型农业合作社并为大社的热潮，得到毛主席的肯定和支持，并于8月被定名为人民公社。同年8月，中央在北戴河作出关于在农村建立人民公社问题的决议，此后，人民公社未经试验就在全国普遍推广建立。人民公社的主要特点是：土地集体所有、政社合一（经济组织和政权组合二为一）、工农兵学商相结合、一
8、般为一乡设一公社（个别地方一县一社）、公社内部实行高度集中的统一管理、贫富拉平、平均分配、无代价调用下属生产队和社员的财产等。人民公社与高级社的区别在于农村土地所有权主体的不同。在人民公社时期，土地所有权的变化经历了三个阶段：第一阶段，实行“一大二公”，土地的所有权人是人民公社，实质是土地所有权从高级社手中转到既是经济合作组织又是地方政府的人民公社手中。第二阶段，实行以生产大队为主基础、三级所有的土地制度。三级指人民公社、生产大队和生产队。第三阶段，实行以生产队为基础的三级所有的土地制度。这种土地制度一直延续到现在。人民公社实行高度的集中统一计划管理，农民的个体意志几乎得不到尊重，相当于没有经
9、济方面的民事权利能力，几乎不享有法律意义上的社员权。在这种情况下，农民作为社员对于公社的集体生产当然也不可能有很高的热情。事实上，人民公社脱离了农村集体经济组织的性质和发展规律，严重地阻碍了生产力的发展，已经被历史证明是错误的。土地的家庭承包经营时期。党的十一届三中全会以后，我国在农村逐步推行了以家庭土地承包经营为主要形式的统分结合的双层经营机制，调动了农民的生产积极性，适应了农村生产力的发展，搞活了农村经济。土地家庭承包经营制的主要特点是：在原生产队范围内，将集中统一经营的土地，基本上按人口平均承包给农户，实行家庭联产承包经营；在分配上，农户交够国家的，留足集体的，剩下的都是自己的；土地的所
10、有权和处分权仍由集体享有，农户则享有承包经营权。新通过的物权法将农民的土地承包经营权规定为一项独立的物权，给予更为严格的保障。农村土地的家庭承包经营制度一方面明确了土地承包经营权作为一项独立民事法律权利性质，另一方面明确了土地承包经营权的权利主体。这样一来，农民（确切地讲是农户）权利主体的法律地位得以确定，农民作为个体，获得了较为完全的民事主体地位。但是，从目前的情形看，家庭承包、统分结合的双层经营体制，“分”的方面的优势得到比较充分的发挥，但农村集体经济组织本身的经济力量、组织能力和的经营管理能力即“统”的方面明显弱化。在家庭承包、统分结合的双层经营体制下，农村集体经济基本上作为比较纯粹的经
11、济意义上的组织，其政治意义几乎消失殆尽。从法律性质上看，目前我国的农村集体经济组织，即村和村民小组一般既是民事主体体系中的“其它组织”，又是农村基层社会的自治组织，集经济职能与自治职能于一身。具体来说，农村集体经济组织的职能主要包括：第一，对本组织内农民集体所有的资产主要是集体所有的土地行使经营管理权，这是农村集体经济组织最重要的经济职能。当然，农村集体经济组织对本组织内集体所有土地的经营管理权是有限的，受国家法律的严格限制 。 第二，是为本集体经济组织成员提供基本的社会保障， 如提供农业生产的土地及其他农业生产的基础设施、宅基地、自留地、自留山，还有道路通行、饮用水源、墓地等等。国务院新的农
12、村五保供养工作条例施行前，农村集体经济组织还承担本集体经济组织丧失劳动能力的孤寡老人养老保障的义务。所以，农村集体经济组织首先是经济性组织，同时也是农村基层社会的自治组织。此外，农村集体经济组织还承担一些其他的职能。二 、农村集体经济组织成员资格的法律分析如上所述，农村集体经济组织是经济性组织，同时是农村基层社会的自治组织。农民无论是向作为经济性组织的农村集体经济组织，还是想作为基层自治组织的农村集体经济组织主张农村集体经济组织成员所应享有的权利，都必须以具备集体经济组织成员资格为前提。从权利性质上讲，农村集体经济组织成员对于农村集体经济组织享有的权利属于社员权，具有一定的人身属性。在民事权利
13、体系中，社员权是与人身权、财产权、知识产权并列的权利类型，比较典型的如股东权，合伙人权等。社员权是基于社员身份产生的权利，主要内容包括从组织中获取自身利益的权利和参与组织管理的权利。从目前来看，我国集体经济组织成员享有的社员权内容主要包括：承包集体土地的权利、征地补偿款分配权、宅基地分配权、其他经济利益的平等分配权、参与集体事务管理的权利等。参与集体事务管理的权利包括选举集体财产的管理机构和负责人；通过民主管理的方式，参与集体财产的管理、决策和监督；参与其他社会公共事务管理等等。 但是，农村集体经济组织成员的社员权显然不同于其他一般的社员权如股东权，它是一种特殊的社员权。其特殊性主要体现在以下
14、几方面：首先，农村集体经济组织虽称“经济组织”，但它显然不同于合伙、公司或其他经济组织。相应地，农村集体经济组织成员的社员权也一般民法意义上的社员权，从某种意义上，农村集体经济组织成员的社员权是一种法定的社员权，具有浓厚的公法色彩。其强烈的公法色彩和法定性主要表现在第一，集体经济组织成员对于集体土地享有的权利，不是由于入股或约定而是由于法律的规定。这一点不同于上个世纪初级社时期，实行农村土地的私有制，农民以拥有所有权的土地入股，取得对土地的权利。第二、农村集体经济组织成员资格的取得和丧失。一般的社员权的取得通常基于当事人的意思自治，例如上个世纪初级社时期，农民基于自己的遗愿自由入社退社，公司股
15、东因出资或接受股份转让而取得股东资格。虽然，农村集体经济组织成员资格也有可能基于当事人的意思自治或经济交易关系而取得，但这种取得方式在所有取得农村集体经济组织成员资格的方式中所占的比例显然还很小，至少截至目前是这样。农村集体经济组织成员资格的取得和丧失更多的还是由于血缘、出生、死亡、婚姻或收养、因法律或政策规定迁入迁出、政府行为等。也就是说，在多数情况下，农村集体经济组织成员资格的取得并非基于当事人的意思自治，而是根据法律法规政策的强制规定或政府行为，其公法色彩、法定性十分明显。其次，农村集体经济组织成员的社员权不仅仅是一项普通的民事权利，更是一项基本人权，是生存权。农村集体经济组织成员的社员
16、权的其实主要是农村集体经济组织成员对于本集体所有的土地享有的权利。而对于农民来说，土地是他们的命根子，是他们安生立命的最根本保障。说到底，农村集体经济组织成员的社员权不过是农民对于土地的权利的一种具体形式。如果某个地方只有一个农民，根本不存在集体经济组织，难道我们就否认这个农民享有土地权利吗？当然不能。农民对于土地的权利本质上是是一项天赋人权。这种天赋人权，任何人包括政府都无权剥夺。事实上，许多地方的规范性文件都是在保障农民最基本生存的意义上来考虑农村集体经济组织成员资格问题的，例如陕西省高级人民法院关于审理农村集体经济组织收益分配纠纷案件讨论会纪要第十四条：“ 离婚、丧偶的女性成员及其所生子女仍在户籍所在地生产生活的或者虽未在户籍所在地生产生活但其未享受新居住地集体经济组织收益分配权的，其要求原户籍所在地集体经济组织给予收益分配权的，人民法院应予支持。”第十
