《精编》银团贷款有关合同知识分析

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1、银团贷款有关合同条款简介 www china 贷款文件起草过程的主要步骤 牵头贷款银行要求律师行按照贷款条件清单 termsheet 准备贷款文件初稿 律师行将初稿递交牵头行征求意见 在征求意见的基础上 提出第二稿 在有联合牵头行的情况下 将第二稿送联合牵头行征求意见并修改的基础上 将修改后的贷款文件送借款人 如果只有一个牵头行 则直接将第二稿送借款人 借款人 贷款人和双方各自的律师对贷款文件进行面对面或电话谈判 通过谈判 双方除了不重要的少量问题外 基本都达成了一致 贷款文件起草过程的主要步骤 续 在贷款文件向银团成员银行发出之前 牵头行要和借款人达成最终一致 这样牵头行可以向成员银行确认

2、贷款文件已经牵头行和借款人协商确定 成员银行的修改意见除了涉及重大问题外 一般不予采纳 对于提出重大问题的成员银行 可以与牵头行进行谈判 对于成员行和牵头行谈判导致的变化 应该与借款人进行谈判 寻求解决的办法 这样可能需要双方让步 贷款文件起草过程的主要步骤 续 上述过程是一个理想的情况 实际过程可能需要更多的步骤和更多遍的合同修改 尤其当借款人首次使用银团贷款的情况下 有些借款人虽然是银团贷款的老客户 发生新贷款时可以参照以前的贷款合同 以尽可能减少谈判的内容 但一定要了解市场情况和借款人的信用等级是否发生了变化 贷款文件要反映变化了的情况 不管借款人如何的不愿意 关于贷款条件清单 term

3、sheet 贷款条件清单是借款人与牵头银行之间达成的有关贷款主要条件和参数的基本文件 是进行贷款合同起草和谈判的基础 贷款条件清单包含的主要内容 包括贷款价格 各种费 期限 贷款用途 提款 还款 提前还款 提宽额的取消 主要的财务监控指标 违约事件 合同的修改或放弃 适用法律 税收等 贷款条件清单中还要表达这样的意思 最终的贷款合同文本在双方都接受的基础上形成 关于贷款条件清单 续 这意味着 贷款条件清单不具备法律约束力 在少数情况下 如债务重组合同 借款人为了获得贷款 可以忍受银行施加的烦琐的条款 对银行来说 如果在贷款承诺的有效期之前不能就贷款文本与借款人达成一致 银行就可能结合当前的市场

4、情况 对已承诺的条款 条件进行重新确认或修改 或者退出交易 关于贷款条件清单 续 牵头银行聘请律师公司起草贷款文本 牵头银行内部的业务人员和法律人员起草贷款条件清单 银行信贷人员需要了解贷款条款的意义 这里介绍的不是全面的合同条款架构和措辞 而是条款包含的要点和含义 贷款市场协会 LoanMarketAssociationLMA 推荐的贷款文本 硬条款所谓的硬条款指那些在谈判中不需要补充修改的条款 这些条款适用于常规的各种银团贷款 这些条款包括贷款的发放 回收 利息的支付 税收及补偿 规定代理行与银团成员行及成员行之间关系 通知条款 适用法律 软条款软条款是充分体现每个具体的银团贷款交易特色的

5、核心条款 也是需要各方十分关注 认真谈判的条款 LMA推荐的贷款文本 续 软条款包括 陈述 借款人义务 财务指标 违约事件 贷款的转让 提款条件 银团贷款的重要原则 联合发放贷款的原则该原则的含义是 一方面各个银行根据同一贷款合同发放和回收贷款 另一方面 各个银行之间没有连带法律责任关系 在法律意义上 各自独立对借款人发生关系 表现在 如果一家银行没有发放贷款 其他银行没有义务弥补缺口 如果借款人没有及时归还贷款 每家银行都有自由去追回属于自己的那部分债权 银团贷款的重要原则 续 参考的合同表述 1 各个贷款人各自承担对借款人发放贷款的义务 一个贷款人没有按照合同发放贷款并不影响其他贷款人向借

6、款人发放贷款的义务 任何一个贷款人不承担其他贷款人的义务 2 贷款合同下 每个贷款人的权利是个别的和独立的 借款人对一个贷款发生的债务是各自和独立的 银团贷款的重要原则 续 3 除非在贷款合同中明确规定 任何一个贷款人可以根据贷款合同 独立行使权利 银团贷款的重要原则 续 融资匹配的原则其含义是 银行为了发放贷款 要从其他金融机构以吸收存款的方式 筹集与所发放贷款相同数量的存款 存款利率为伦敦银行同业往来贷款利率 Libor 或者其他国际金融中心的交易利率 存款期限为1个月 3个月或6个月 银行将吸收到的存款发放银团贷款时 银团贷款借款人的付息期限与银行吸收存款的存款期限一致 每一个付息期的利

7、率根据Libor的变化而变 银团贷款的重要原则 续 民主的原则含义是 根据预先约定的原则 在银团贷款的管理中 银团里的每一家银行都要遵守多数通过的决定 如按照贷款余额的662 3 涉及到需要多数通过的决定包括 宣布违约事件 提前收回贷款 终止贷款的提取 对某些条款的修改或终止 有些条款的修改或终止需要全体贷款人的一致同意 如本金归还条款 分享条款 关于负债的定义 有关借款人负债的定义出现在合同前面的定义部分 是合同中有关条款的基础 经过对借款人各种负债形式的明确界定 限制借款人将来的负债数量和形式 保证银团贷款人的债权地位相对于借款人其他债权人不下降 负债的种类很多 包括 借款 应付帐款 有条

8、件销售而产生的追索 债券 票据和类似的工具 担保等 关于负债的定义 续 参照的合同表述 指借款人就以下各项不时产生的任何债务 在银行或其他金融机构的借款或所欠的借方余额 任何公司债券 债券 票据 贷款债券 商业票据或其他债务担保 任何承兑信贷或票据贴现信贷 已售出或贴现的应收账款 不包括在完全无追索权基础上做出的 任何资产的购置成本 如果该项成本是付款方在购置或占有该资产之前或之后须支付 而该预期或延期付款安排主要是为筹资或融资购买该资产而作出的 主要为筹资或融资购置所租赁的资产而进行的租赁 根据其他具有借款或债务融资商业效果的任何交易所筹集的款项 及 或为任何第三方的财务损失而承担的任何保证

9、 赔偿或类似的担保 关于负债的定义 续 对于借款人为主权国家的银团贷款合同中关于外部负债的参照定义 指借款人所有的外币负债 该负债的债权人不是借款人国家的居民或这样的法人 即法人的总部或主要经营场所在借款人国家境外 关于负债的定义 续 贷款人的谈判目标和论据 负面保证条款和平等条款保护银团贷款人与借款人的其他贷款人的相对地位 如当借款人将资产抵押给贷款人时 将影响银团贷款人的地位 因为借款人将不能用抵押的资产作为潜在的还贷来源 在交叉违约条款中 当其他贷款人对借款人采取行动时 确保银团贷款人采取适当行动来保护自己的利益 关于负债的定义 续 借款人的谈判目标和论据 借款人的谈判目标是缩小负债定义

10、的范围 实际上很难将所有的负债都囊括到定义中去 银团贷款人只应关心借款人与自己类似的贷款人的往来 如果银团贷款人是受借款人偏爱的一类贷款人 则借款人对其他贷款人的偏爱与己无关 某种类型的负债被包括进负债定义后 会给这类负债债权人带来有利的谈判地位 关于负债的定义 续 借款人要对负债概念的合适性进行判断 对一些负债概念进行一些改变 如重要负债 超过事先确定数量的负债 银行负债 公开负债 目前 我们还很少使用限制借款人负债的有关条款来保护银行的利益 甚至 我们对借款人在其他银行或机构已经发生的债务都不了解 关于贷款定价基础Libor 大多数国际银团贷款使用Libor作为贷款定价的基础 即使国内银行

11、向国内客户发放的美元贷款 有时也使用Libor作为定价基础 Libor表示伦敦银行同业市场上 一些银行将钱存入其他银行所要求的存款利率 在国际银团贷款中 每一个计息期 典型的是3个月或6个月 的Libor都要重新确定 理论上 银团成员银行从同业市场上吸收数量和计息期匹配的存款 并为存款支付平价Libor利率 或者稍抵于Libor利率 关于贷款定价基础Libor 续 银团成员银行按照Libor加利差形成的贷款利率向借款人发放贷款 在贷款管理中 代理行有责任确定Libor并通知其他银行 关于贷款定价基础Libor 续 参照的合同表述 指每个利息期开始前两 2 个营业日当日伦敦时间上午十一时 11

12、00 或左右的屏幕利率显示的美元报价利率 上述屏幕利率指英国银行公会 BritishBankers Association 的与对应利息期相匹配期限的美元利息结算率 该利率显示在Telerate屏幕第 3750 页上 如果该约定的页被取代或停止提供服务 则应是指路透社屏幕系统相关页 或如果该约定的页也被取代或停止提供服务 则应是由贷款代理行经与贷款人和借款人协商后选择另外相关页或服务系统上显示的伦敦同业银行提供的美元利率 关于违约事件 借款人的违约事件可以使贷款人从履行义务中解脱出来 也可以采取补救措施 如要求提前还款 借款人要关注构成违约的行为或情况 在谈判中要求这样的条件 a 要求给予借款

13、人一定时间去纠正违约事件 b 在违约事件补救开始计时之前 贷款人要通知借款人 但有时发生严重违约事件时 贷款人还是要下定决心提前收回贷款和相应利息 关于违约事件 续 四种违约事件几乎涵盖了主要的对合同的违约 不归还贷款本息 违反财务条款 违反保证 违反其他义务 还有许多其他的事件 任何这些事件的发生可能是借款人将违约的预警信号 这些预警信号十分重要 当真正的违约事件发生时 贷款人可能已经来不及保护自己的利益了 关于违约事件 续 不归还贷款本息的违约事件是最严重的违约事件 贷款人一般不会对该违约事件设定任何的限制条件 在有些情况下 贷款人会给予较短的宽限期 如2天 用于弥补技术原因造成的延迟还款

14、 关于违约事件 续 对于财务条款的违约 即没有达到财务条款要求的指标 财务条款中的指标来自借款人提供的财务报表 应该是客观和确定的 经过恰当考虑和起草的财务条款要比其他有关条款更容易让各方接受 如有关财务方面重大不利变化导致的违约事件 对财务条款的遵守意味着借款人必须以谨慎和安全的方式开展业务 对财务条款的违约意味着财务困难的到来 关于违约事件 续 当发生对财务条款的违约时 贷款人要求借款人提前还款 这时借款人可能还有能力提前归还贷款 还有一种选择是 当违反财务条款时 贷款人可以通过威胁要求提前还款来迫使借款人重新谈判贷款条件 包括提高贷款利差或提供担保 财务条款的主要缺陷是 难于确定符合实际

15、的参数 违约发现的滞后 财务报表的提供一般滞后于已经发生的情况数个月至半年 虽然贷款人可以随时要求借款人提供财务信息 但一般不这样做 除非已经发现财务方面的问题 财务条款对贷款人的保护程度取决于借款人提供的原始财务信息的质量和时效 关于违约事件 续 例子 财务条款借款人将确保 在任何时候 合并报表净资产不少于XX 在任何时候 合并报表负债与合并报表净资产的比率不超过XX 在财务年度内 利息覆盖率不低于XX 在任何时候 净负债 总负债减现金或现金等价物 与EBITDA的比率不超过XX 关于违约事件 续 对保证的违约 即对一般保证条款和财务报告条款的违约 一般保证条款的有效性取决于对借款人的监控程

16、度 通常借款人的主办银行对借款人进行日常监控 监控程度也反映法律体系的差异 如德国的银行要比英国的银行更多监控借款人的管理 对于资信差的借款人 专门目的公司或有限追索权的贷款 贷款人希望对借款人的管理进行更严厉的限制 关于违约事件 续 关于财务报告条款 借款人各年的财务年报审计和相应的会计规则应保持连续 否则难于进行有意义的比较 贷款人根据借款人提供的财务信息 利用成熟的财务和资产检验标准 对借款人的经营状况和还款能力进行客观评价 例子 借款人将向所有的贷款人提供足够的下列报告 当准备完毕 但最迟不晚于财务年度结束后的120天 经审计的年度财务报告 当准备完毕 但最迟不晚于财务半年度结束后的90天 半年度财务报告 关于违约事件 续 关于错误陈述违约事件 例子 由借款人所做的或被认为所做的任何陈述或声明 或由借款人或其代表提交的任何文件 被证明在重要方面是不正确的或误导的 关于陈述条款 陈述条款对于贷款人有两个方面的作用 在合同框架内提供一些补救措施 在谈判的过程中获得足够的关于借款人的信息 补救措施体现在 暂停提款 借款人可以提款的前提条件之一是其所做陈述的正确性 当贷款人发现借款人的