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1、2018年中国政法大学光明新闻传播学院801法学综合二之民法考研核心题库一、简答题1 简述无权代理及其法律后果。【答案】广义的无权代理包括表见代理。狭义的无权代理是指行为人既没有代理权，也没有令相对人相信其有代理权的事实或理由，而以被代理人的名义所为的代理。（1）无权代理的特征行为人所实施的民事行为，符合代理行为的表面特征，即以被代理人的名义独立对相对人为意思表示，并将其行为的法律后果直接归属于他人。若不具备代理行为的表面特征，则不属于代理行为，当然也不为无权代理。行为人实施代理行为不具有代理权。没有代理权包括未经授汉、超越代理权和代理权终止三种情况。无权代理行为并非绝对不能产生代理的法律效果
2、。由于无权代理的行为未必对被代理人不利，同时为了维护交易安全和保护善意相对人的利益，无权代理行为应属效力未定的民事行为，在经被代理人追认的情况下，无权代理变成有权代理，能产生代理的法律效果。（2）无权代理的法律后果无权代理，被代理人不予追认的，对于被代理人不发生法律效力，而是由行为人承担责任（民法通则第66条第1款）。被代理人的追认权无权代理经被代理人追认，变为有权代理。被代理人追认的意思向无权代理人或者相对人表示。追认可以明示，也可以默示（民法通则第66条第1款、合同法解释（二）第12条）。无权代理人实施了多项无权代理行为，被代理人可以追认其中一项或者多项，但是对某一项无权代理行为的追认，应
3、当是概括的，不能只追认利益的方面而不追认不利益的方面。依合同法解释（二）第11条规定，追认的意思表示到达相对人时生效，民事行为自始发生效力。相对人的催告权与撤销权为了平衡被代理人和相对人的利益，相对人有催告权和撤销权。相对人行使催告权应当向被代理人表示。行使催告权应当在被代理人追认之前。合同法第48条第2款规定，相对人可以催告被代理人在一个月以内追认。相对人应当给被代理人在一个月之内的合理的追认期限，期限不应过短。在追任期内被代理人未作表示的，视为拒绝追认。善意的相对人，即不知道或者不应当知道代理人无权代理的人有撤销权。恶意的相对人没有撤销权。行使撤销权的意思向被代理人或者无权代理人表示。行使
4、撤销权应当在被代理人追认之前。相对人催告后，被代理人未追认前，相对人仍可撤回。 2 遗嘱的法律特征。【答案】（1）遗嘱的概念遗嘱是指自然人生前按照法律的规定处分自己的财产及安排与此有关事务并于死亡后发生法律效力的单方民事行为。广义的遗嘱还包括死者生前对于其死亡后其他事务作出处置和安排的行为。（2）遗嘱的特征遗嘱是一种单方的民事行为。遗嘱仅是遗嘱人自己的意思表示，并无相对人，无须相对人的意思表示的一致; 遗嘱仅需有设立人一方的意思表示就可以成立遗嘱是须由遗嘱人生前亲自独立实施的民事行为。遗嘱是遗嘱人生前对自己财产作出的处分行为，只能由遗嘱人独立自主地作出，不能由他人的意思辅助或者代理。遗嘱是死后
5、生效的行为，遗嘱在遗嘱人死亡时才能发生效力。遗嘱虽是由遗嘱人生前设立的，但在遗嘱人死亡时才能发生效力。遗嘱是要式民事行为，不按照法律规定的形式设立的遗嘱，不能发生效力。法律对遗嘱的形式有明确规定，遗嘱人只能按照法律规定的形式制作遗嘱，不按照法律规定的形式设立的遗嘱，不能发生效力。遗嘱是依法律规定处分财产的民事行为。遗嘱是遗嘱人自由处理自己财产的意思表示，因而是处分财产的民事行为。 3 简述身体权。【答案】（1）身体权的概念身体权是自然人维护其身体组织完整安全并支配其身体或者身体组成部分的人格权。身体权的主体只是自然人，法人及其他组织不是身体权的主体。（2）身体权的重要性身体是生命的物质载体，是
6、生命得以产生和延续的最基本条件，由此决定了身体权对自然人至关重要。身体权所保护的是身体组织的完整及对身体组织的支配。（3）身体权的内容维护身体组织完整安全的权利完整的身体组织是自然人生命延续的基础，也是正常生活的基础。法律保护自然人享有正常生活的权利，所以自然人有权维护自己的身体完整，有权保护身体完整不受侵害。对身体或者身体组成部分的支配权人身权的权利主体对自己的身体具有支配权，可以根据自己的意志支配自己的身体。关于人身权权利主体对自己身体组成部分的支配权，理论上存在争论。这一问题同样涉及法律、道德、伦理、哲学、宗教、文化、医学等许多方面。事实上，人们对自己身体组成部分的支配向来就有，比如，理
7、发、美容、献血、捐献器官、甚至自残身体，等等。所以，在提倡善待自己身体的同时，应当承认权利主体对自己身体组成部分的支配权。 4 简述一般保证与连带保证的主要区别。【答案】保证合同当事人双方应当约定保证的方式。保证方式分为一般保证与连带责任保证两种:（1）一般保证一般保证是指保证人仅对债务人不履行债务负补充责任的保证。担保法第17条规定:“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”因此，一般保证是保证人享有先诉抗辩权的保证方式。（2）连
8、带责任保证连带责任保证是指保证人在债务人不履行债务时与债务人负连带责任的保证。担保法第18条规定:“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责仟。”（3）一般保证与连带责任保证的区别可见，连带责任保证保证人的责任重于一般保证保证人的责任。一般保证的保证人只在债务人不能履行债务时才承担保证责任; 而连带责任的保证人不论债务人能否履行债务，只要债务人未履行债务，就有义务承担保证责任，保证人并不享有先诉抗辩权。 5 简述物权和债权的区别
9、。【答案】物权和债权的区别主要表现为:（1）债权具有请求权特性，物权具有支配权的特征在权利的作用上，债权具有请求权特点，而非支配权; 物权则为支配权，而非请求权。债权的请求权特点表现为:债权人必须借助于他人（债务人）的意思和行为，才能实现其权利，享受其利益。而作为支配权的物权正相反，物权人无须借助于他人的行为，就能够直接支配其标的物，并通过对标的物的直接支配享受其利益。（2）债权为相对权，物权为绝对权在权利性质上，债权是相对权、对人权，而非绝对权; 物权则为绝对权、对世权。债权为相对权的特点表现为:主体相对，内容相对，责任相对。债权的权利效力所能及的只限于特定的债务人，即使因第三人的行为使债权不能获得实现，债权人也不能依据债权的效力向该第三人请求给付，故债权也称“对人权”。物权之效力得向一切人主张，权利人之外的一切人均为义务主体，均负有不得侵害其权利和妨害其权利行使的义务，故物权也称“对世权”。（3）债权具有相容性，物权具有排他性在权利效力上，债权具有相容性（平等性），不具有排他险效力; 物权则具有排他险。在同一个标的物上可以成立内容相同或内容不同的数个债权，每个债权地位平等，不具有对抗性和排他性。而物权人对其公示的物权具有对抗一切第三人的绝对性独占效力。一、简答题考研试题
