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1、2017年重庆大学法学院868法学综合(刑法学、民诉、刑诉)之民事诉讼法考研仿真模拟题一、简答题1 简述民事诉讼中运用间接证据认定事实应遵循的规则。【答案】（1）间接证据的概念根据证据与待证事实之间联系的不同，可以把证据分为直接证据和间接证据。直接证据是指与待证的案件事实具有直接联系，能够单独证明案件事实的证据。间接证据是指与待证的案件事实之间具有间接联系，不能单独证明案件事实，因而需要与其他证据结合起来才能证明案件事实的证据。（2）运用间接证据认定案件事实须遵循如下的证明规则各个间接证据本身必须真实可靠。间接证据的客观真实性是正确运用推理的基础。如果间接证据本身不可靠，当然不可能做出正确的结
2、论。要对收集到的间接证据逐一查证落实，查明每个间接证据的真实性和合法性，保证每个间接证据本身真实可靠。间接证据须具备一定的数量，并构成完整的证据链条。间接证据之间以及间接证据与案件事实之间必须协调一致。所有间接证据要环环相扣，协调统一，互相印证，结合起来必须能够形成一个完整的证明体系。间接证据本身须具有一致性，相互之间不存在矛盾。所有查证属实，准确可靠的间接证据结合起来，只能得出一个结论，证明一个唯一的事实，并且排除了其他一切可能性。 2 简述诉权的涵义与特征。【答案】（1）诉权的涵义诉权，是指当事人为维护自己的合法权益，要求法院对民事争议进行裁判的权利。诉权是一种要求司法裁判的权利，是一种基
3、本的程序性权利，是指诉权的存在不是由实体权利所决定的，而是由根本法直接赋予的，是国家赋予当事人维护自己民事权益的一种手段。诉权是一种向法院提起诉讼的权限，当自己的民事权益受到侵害或存在争议时，就可以行使诉权启动公权力来解决私权纠纷，从而得到国家的司法保护。诉权不是一种实体上的权利，诉权的存在与当事人有无实体上的权利没有必然的联系。诉权不是当事人诉讼权利的集合和概括，某些诉讼权利与实现诉权有关，是诉权的具体表现。诉权不仅是民事诉讼法上的一项基本权利，更是一项宪法上的权利。（2）诉权的特征诉权总是就某一个具体的纠纷而言的，“无争议便无诉权”。诉权只能在法院行使。诉权为双方当事人所享有，“纠纷双方都
4、有诉权”。纠纷双方在诉讼过程中，都平等地享有各种进行诉讼的权利，包括起诉权、反诉权、扩张诉权、抗辩权；同时纠纷双方当事人也平等地享有要求法院作出利己裁判的权利。诉权贯穿于民事诉讼的全过程。诉权是法律赋予双方当事人的一种司法救济的权利，这种权利在诉讼开始以前当事人已经享有，在纠纷没有得到司法的最终解决以前是不会丧失的。诉权以民事诉讼法和民事实体法为依据。从本质上讲，诉权是一种程序上的权利，诉权是法律赋予当事人的一项司法救济的权利，当事人因民事实体权利义务关系发生争议或者处于不正常的状态，请求司法机关（法院）以国家的强制力为支撑，以裁判的方式予以保护、解决和救济的权利就是诉权。因此，诉权就是民事实
5、体权利义务关系争议的司法保护或者司法解决请求权，也可以叫做司法救济权。 3 现行民诉法对执行管辖是如何规定的？【答案】执行管辖，是指对一定的执行案件、执行事务和执行中的命令及裁判事务决定由何法院执行的权限划分，包括级别管辖和地域管辖。（1）级别管辖由基层法院管辖的执行案件有：a. 基层法院作为一审法院作出的生效法律文书；b. 国内仲裁中的财产保全执行和证据保全执行由被申请人住所地或被申请保全的财产所在地和申请保全的证据所在地的基层人民法院执行；c. 上级人民法院依法指定基层法院管辖的案件；d. 其他案件。由中级法院管辖的执行案件有：a. 中级法院作为一审法院作出的生效法律文书；b. 中国仲裁机
6、构作出的仲裁裁决；c. 经我国法院承认其效力的外国法院判决、国外仲裁裁决；d. 经人民法院认可的台湾地区，香港、澳门特别行政区仲裁裁决、法院判决；e. 专利管理机关依法作出的处理决定和处罚决定，由被执行人住所地或财产所在地的省、自治区、直辖市有权受理专利纠纷案件的中级人民法院执行；f. 国务院各部门、各省、自治区、直辖市人民政府和海关依照法律、法规作出的处理决定和处罚决定，由被执行人住所地或财产所在地的中级人民法院执行；g. 上级人民法院依法指定中级法院管辖的案件。高级人民法院作出的一审生效法律文书的执行，由高级法院管辖。（2）地域管辖执行程序中的地域管辖，是指执行案件应由执行标的物所在地或被
7、执行人应履行的行为地法院管辖；如果应执行的标的物所在地或被执行人应履行的行为地不明确的，则由被执行人住所地法院管辖。内容a. 人民法院作出的发生法律效力的民事判决书、裁定书、调解书，以及具有财产给付内容的刑事判决书、裁定书，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。b. 法律规定由人民法院执行的其他法律文书，如仲裁裁决书、仲裁财产保全裁定书、公证机关依法赋予强制执行效力的公证债权文书，由被执行人住所地或者被执行财产所在地的人民法院执行。c. 两个以上人民法院都有管辖权的，当事人可以向其中一个人民法院申请执行；当事人向两个以上人民法院申请执行的，由最先立案的人民法
8、院管辖。d. 两个人民法院之间因执行管辖权发生争议的，由双方协商解决；协商不成的，报请双方共同的上级人民法院指定管辖。e. 基层人民法院和中级人民法院管辖的执行案件，因特殊情况需要由上级人民法院执行的，可以报请上级人民法院执行。 4 简述民事执行程序与民事审判程序的区别。【答案】（1）两者的含义民事执行，又称民事强制执行、强制执行，是指国家机关依债权人的申请，根据执行依据，运用国家强制力，强制债务人履行义务，以实现债权人的民事权利的活动。民事审判是指在民事诉讼活动中起着基础性作用、能够宏观地构建出民事审判的基本框架并使民事审判区别于其他争议解决机制的制度的统称。（2）二者的联系在基本原则和制度
9、方面，二者有某些相同之处。如审判程序和执行程序都适用当事人处分原则、同等与对等原则，审判权和执行权都是人民法院行使，审判程序和执行程序有关当事人能力、期间、送达、回避以及对妨害民事诉讼的强制措施等规定是相通的。审判程序的目的是解决民事权利义务关系的争议，以确认权利；民事执行的目的则是实现执行依据所确定的民事权利。审判程序与执行程序相互交叉。换言之，“审判之中有执行，执行之中有审判”。如审判程序中保全裁定或先予执行裁定的执行，要适用执行程序的有关规定；执行程序中有关案外人异议之诉和执行异议程序，要适用审判程序的有关规定。（3）二者的区别在诉讼程序中的地位不同。民事执行程序具有相对的独立性，只有当债务人未自动履行执行依据所确定的义务时，才有可能启动执行程序；民事审判则是民事诉讼程序的基本特质。两者的适用范围不同。民事执行程序的依据不限于经过民事审判程序所产生的判决、裁定、调解书和支付令，其他生效的法律文书如判处罚金、没收财产的刑事判决，刑事附带民事诉讼的判决、裁定，公证机构依法赋予强制执行的债权文书，行政机关依法可以申请法院强制执行的行政处罚决定，仲裁机构的仲裁裁决等也可成为执行依据；民事审判仅仅限于民事程序。一、简答题考研试题
