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1、上海交通大学 硕士学位论文 我国跨国并购产业安全防范体系的完善 姓名：朱琴 申请学位级别：硕士 专业：国际经济法 指导教师：胡加祥 20090202 4 我国跨国并购产业安全防范体系的完善 我国跨国并购产业安全防范体系的完善 摘 要 摘 要 近年来， 我国经济飞速发展， 越来越多的跨国公司看好中国市场， 纷纷投资中国市场。尤其是我国加入 WTO 后，对外资开放的领域越 来越大，外国资本对我国的投资不断增长，在此过程中，跨国并购成 为外国资本投资中国市场的重要方式。同时，跨国并购带来的产业安 全问题也成为大家关注的焦点。 目前，我国的法律体系中虽然有外国投资者并购境内企业的规 定 、 公司法 、
2、 证券法等法律对外资企业的跨国并购进行规制， 但我国跨国并购的法律体系尚未建立， 现有的法律法规之间存在较大 的不足，无法适应我国跨国并购的现实需要。 本文除引言外分为四个部分。 引言部分介绍本文研究的国内外时 代背景，以及跨国并购、产业安全的基本概念、法律性质等。第一部 分是凯雷并购徐工案引发人们对跨国并购产业安全的思考， 跨国并购 在我国发展的新趋势，以及这种发展趋势对我国产业安全的影响。第 二部分以美国、日本为例介绍发达国家跨国并购产业安全防范体系， 并总结经验，从而为我国的跨国并购立法提供借鉴。第三部分是我国 跨国并购产业安全法律体系的现状和不足。 首先简单介绍我国跨国并 购产业安全的
3、法律法规，然后从立法角度和具体制度两个层面，指出 我国跨国并购产业安全防范体系的不足。 第四部分是完善我国跨国并 5 购产业安全防范体系的建议。 关键词：跨国并购，产业安全，防范体系 6 COMPLETION OF OUR INDUSTRIAL SECURITY DEFENSE SYSTEM IN CROSS-BORDER MERGERS AND ACQUISITIONS ABSTRACT In recent years, with the fast economic development of our country, more and more transnational countri
4、es look good forward to Chinas market and eager to invest in Chinas market. Especially after becoming a member of the WTO, China has quickened its step to open the capital market and the foreign capital investment is increasing. In this process, transnational mergers and acquisitions(MA) have became
5、 a main form of foreign capital investment in China. At the same time, the industry security brought by MA has became the focus of our attention. So far, although there are several regulations such as The Corporation Law, The Securities Law and so on to regulate MA in Chinas legal system, our countr
6、y has not established perfect legal system for the regulation of MA and the present regulations can not satisfied with the practical needs for their flaws. The article includes four parts. The prefatory part is about the 7 overseas and domestic background of MA, the notion and the legal nature of Fo
7、reign Capital MA and the industrial security, and so on. The first part is about a case of Carlyles acquisition of Xugong Construction Machinery which causes consideration of industrial security in the process of MA. The new tendency of MA in our country and its impacts to our industrial security. T
8、he second part is about the foreign industrial security defense system that regulate MA in developed countries taking America, Japan for examples and summarizes their experience to make reference for our legal system. The third part is our legal system for the regulation of industrial security in th
9、e process of M A. After a brief introduction of our current legal system of industrial security, the part focuses on its limitations and drawbacks from the aspects of legislation and concrete measures. The forth part is about the suggestions to perfection of our security defense system. KEY WORDS: c
10、ross-border MA, industrial security, defense system 2 上海交通大学上海交通大学 学位论文原创性声明学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本 论文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。 对本 文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。 本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。 学位论文作者签名：朱琴朱琴 日期：2009 年 2 月 2 日 3 上海交通大学上海交通大学 学位论文版权使用授权书学位论文版权使用授权书
11、本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定， 同意学校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版， 允许论文被查阅和借阅。 本人授权上海交通大学可以将本学位论文的 全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫 描等复制手段保存和汇编本学位论文。 保密保密，在 年解密后适用本授权书。 本学位论文属于 不保密 不保密。 （请在以上方框内打“” ） 学位论文作者签名：朱琴朱琴 指导教师签名：胡加祥胡加祥 日期：2009 年 2 月 2 日 日期：2009 年 2 月 2 日 上海交通大学硕士论文 3 引言 全球跨国并购发展势头迅猛， 2006年全球并购交易额达4.
12、06万亿美元， 比上年增长36%， 刷新了 2000 年创下的 3.33 亿美元的记录。 自 20 世纪 90 年代初以来， 中国成为发展中国家 利用外资最多的国家，外资并购国内企业日益成为外商直接投资国内市场的重要方式之一。 “有学者预言： 外资并购在我国未来的 10 年内将快速发展， 并逐步取代绿地投资成为我国 引进外资的主要方式。 ” 1中国入世已逾 6 载，国民经济各个领域的开放程度日益加深，外资 并购在推动我国企业实现规模效应、增强企业竞争的过程中带动了我国的资金和技术流动， 推动了企业优先重视和提高企业竞争力，盘活了国内存量资本、促进了技术进步。然而，跨 国并购是柄“双刃剑” ，它
13、同时导致部分行业龙头企业被外资并购的情况增加，个别领域出 现外资垄断的苗头，可能威胁国家经济安全特别是产业安全。 2 2006年8月8日中华人民共和国商务部、国务院国有资产监督管理委员会国家税务总局、 国家工商行政管理总局、 中国证券监督管理委员会和国家外汇管理局联合发布的 关于外国 投资者并购境内企业的规定第2条规定，“外资并购是指外国投资者购买境内非外商投资 企业股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业；或者，外国 投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或，外国投 资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。”
14、 3“外资并 购应当是外国投资者和与外国投资者具有同等地位的公司、 企业或个人， 按照我国法律的规 定实质取得境内企业权益的行为。” 4外资并购兼有私法和公法的性质。从私法角度看，外 资并购需要考虑并购方和被并购方的意思表示一致，只要不是法律明文禁止或者限制规定， 双方都可以通过协商一致的方式达成交易。同时，外资并购还有公法的性质，外资并购涉及 到被并购方国家的市场竞争秩序、国家产业竞争力、消费者权益保护等，这些问题关系到东 道国公共利益、公共秩序和国家利益，因而不能仅靠当事人之间的意思表示来解决。因而， 各国都会对外资并购进行多方面的规制，我国的关于外国投资这并购境内企业的规定、 反垄断法、
15、外商投资企业指导目录等都对外资并购行为进行了引导和规制。 1 史建三，石育斌： 外资并购的鼓励与规制两手都要抓，两手都要硬 ，载中国并购法报告 （2006 年卷） ，法律出版社 2006 年版，第 60 页。 2 参见利用外资“十一五”规划载 2008 年 5 月 11 日。 3 外国投资者并购境内企业的规定第 2 条。 4 叶军： 外资并购中国企业的法律分析 ，法律出版社2004年7月版，第8页。 上海交通大学硕士论文 4 产业安全是指一个国家某个或某些产业抵御外来风险的能力。 近年来， 我国引进外资的 规模越来越大，国外大型跨国公司对我国各个行业进行了系列化、战略性的并购，这类并购 涉及的范围越来越大， 所带来的影响也由局部并购上升到产业并购的程度。 最令人担忧的是， 对国防安全有决定性影响， 对国民经济其他产业技术进步有关键作用， 对产业创新有高度承 载力的装备制造业成为此次并购浪潮中首当其冲的产业。 例如近年来闹得沸沸扬扬的 “徐工 案” ， “如果凯雷徐工收购成功，中国机械制造业的“半壁江山”将要落入美国公司之手” ， 5此类并购对中国装备制造业的产业安全将产生重大影响。 2005 年的国务
