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1、 破产法 n一、破产的概念与特征 n概念：是指在债务人不能清偿到期债务时，经债权人或 者债务人申请，由人民法院依法定程序宣告其破产并强 制执行其全部财产，公平清偿给全体债权人，或者在人 民法院的监督下，由债权人会议达成和解协议或重整计 划以使企业复苏，避免企业倒闭清算的法律制度。 n破产的法律特征： n1、破产是在特定情况下适用的偿债手段 n2、破产以公平清偿债权为宗旨 n3、按诉讼程序处理 n二、企业破产法的适用范围 n1、企业法人； n2、商业银行、证券公司、保险公司等金融机构出现 破产原因后，国务院金融监督管理机构可以向人民 法院提出对该金融机构进行重整或者破产清算的申 请。 n3、其他
2、非法人组织属于破产清算的，可以参照适用 企业破产法规定的程序。 n三、破产原因（破产界限）： n破产界限是指适用破产程序所依据的特定的法 律条件或法律事实，也就是受理破产案件的实 质条件，不同于申请条件。 n企业法人的破产界限的两种情形： n1、不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务 n2、不能清偿到期债务，明显缺乏清偿能力的。 四、破产申请的提出和受理 n破产案件的管辖： 地域管辖和级别管辖相结合。 n破产申请的提出 ： 1、债务人申请：符合破产界限时，可以向法院提出重整、和解或 者破产清算申请；明显丧失清偿能力的，可以向法院申请破产重 整； 2、债权人申请：债务人不能清偿到期债务的，
3、债权人可以向法院 提出对债务人进行重整或者破产清算的申请；（采取举证责任倒 置原则） 3、企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债 务的，依法负有清算责任的人应当向法院申请破产清算。 n 破产案件的受理（立案：破产程序开始的标志） 1、审查和裁定（形式审查和实质审查） 2、指定管理人 （1）由有关部门、机构的人员组成的清算组； （2）依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所 等社会中介机构； （3）人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中 介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资 格的人员担任管理人（参加执业责任保险）。 （4）有下列情形之一的不
4、得担任管理人： 因故意犯罪受过刑事处罚； 曾被吊销相关专业执业证书； 与本案有利害关系； 法院认为不宜担任管理人的其他情形。 n（5）管理人职责和义务 n接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料； n调查债务人财产状况，制作财产状况报告； n决定债务人的内部管理事务； n决定债务人的日常开支和其他必要开支； n在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务 人的营业； n管理和处分债务人的财产； n代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序； n提议召开并列席债权人会议； n管理人经人民法院许可，可以聘用必要的工作人员； n向人民法院报告工作。 3、通知和公告 受理之日起5日内送达申请人，25
5、日内通知已知债权 人，并予以公告。 受理的裁定送达债务人之日至破产程序终结之日， 债务人的有关人员（法定代表人；经人民法院决定，可 以包括财务管理人员和其他经营管理人员）承担下列义 务： （1）妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书 等资料 ； （2）根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回 答询问； （3）列席债权人会议并如实回答债权人的询问； （4）未经人民法院许可，不得离开住所地； （5）不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。 4、破产受理裁定的法律效力 （1）债务人对个别债权人的债务清偿无效。 （2）债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者 交付财产。 （3
6、）管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履 行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。 （4）有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。 （5）已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当 中止，在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或仲裁继续进行。 （6）有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的法院提起。 n案例某贸易有限责任公司长期亏损,不能清偿到期债务并且资产 不足以清偿全部债务。该公司于2008年7月16日向法院提出破产 申请，法院7月20日裁定受理此案，同时指定甲会计师事务所为 管理人，管理人接管企业后发现以下情况（1）7月1日与乙企业 签定
7、一份买卖合同，按照合同约定，乙企业应先向贸易公司发出 100万元的货物，发货后10日内由贸易公司付款，管理人决定继 续履行该合同，鉴于贸易公司濒临破产的事实，乙企业要求管理 人提供一定的担保后才予以发货。（2）2008年6月，贸易公司 因有逃税行为，其一批价值为120万元的货物被当地主管税务机 关依法采取了税收保全措施，予以扣押。（3）法院于2008年8 月1日通知了所有已知债权人，并进行了公告，确定的债权申报 期限为8月1日-9月15日。 n（1）乙企业是否有权要求管理人提供担保。 n（2）法院受理破产案件后，税务机关扣押的货物如何处理。 n（3）法院确定的债权申报期限是否符合规定。 n五、
8、债权人会议和债权人委员会： n1、债权申报 n 债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之 日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。 债权人应当在申报期限内向管理人申报债权。 n 申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财 产最后分配前补充申报。但是，此前已进行的分配， 不再对其补充分配。债权人未依法申报债权的，不得 行使权利 。 2、债权人会议的组成（临时议事机构） 普通债权人：享有表决权 有财产担保的债权人：未放弃优先受偿权的不享表决权 债权超过担保物价值的部分有表决权 有代位求偿权的债权人：享有表决权 (如保证人、连带债务人) 职工代表和工会代表：对有关事项发表意见，无表决
9、权 n债权人会议设主席一人，由人民法院从有表决权的债权 人中指定，主持债权人会议。 n 3、债权人会议的召集与决议 n（1）债权人会议的召集 n 第一次债权人会议由法院召集，自债权申报期限届满之日起 15日内召开。以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或 者管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权 人会议主席提议时召开。召开债权人会议，管理人应当提前15 日通知已知的债权人。 n（2）债权人会议的决议 n 债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数 通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上 。 n 债权人认为债权人会议的决议违反法律规定损害其利益的
10、， 可以自决议之日起15日内，请求法院裁定撤销该决议，责令债 权人会议依法重新作出决议。 （3）债权人会议的职权 核查债权； 申请法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬； 监督管理人； 选任和更换债权人委员会成员； 决定继续或者停止债务人的营业； 通过重整计划； 通过和解协议； 通过债务人财产的管理方案； 通过破产财产的变价方案； 通过破产财产的分配方案； n4、债权人委员会（常设机构） （1）组成 n 由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职 工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过 9人。债权人委员会成员应当经法院书面决定认可。 （2）职权 n监督债务人财产的管理和处分； n监
11、督破产财产分配； n提议召开债权人会议； n债权人会议委托的其他职权 。 n六、重整 1、 重整申请的提出（优先于和解或清算申请） n 债务人或者债权人可以直接向人民法院申请 对债务人进行重整。 n 债权人申请对债务人进行破产清算的，在法 院受理破产申请后、宣告破产前，债务人或者出 资额占债务人注册资本1/10以上的出资人，可以 向人民法院申请重整。 n2、重整计划的制定和批准 n（1）制定（谁管理谁制定原则） n 债务人或者管理人应当自法院裁定重整之日起6个月内，同 时向法院和债权人会议提交重整计划草案。上述期限届满，经债 务人或管理人请求，有正当理由的，法院可以裁定延期3个月。 n（2）表
12、决 n 法院应当自收到重整计划草案之日起30日内召开债权人会议 ， 进行分组表决；出席会议的同一表决组的债权人过半数同意 草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，即 为该组通过草案；各表决组均通过草案时，重整计划即为通过。 n（3）批准 n 自重整计划通过之日起10日内，债务人或者管理人应当向法 院提出批准重整计划的申请。重整计划由债务人执行，由管理人 监督。 n3、重整期间的法律效力： n 第一，经债务人申请和法院批准，债务人可以在管理人的监 督下自行管理财产和营业事务。 n 第二，管理人负责管理财产和营业事务的，可以聘任债务人 的经营管理人员负责营业事务。 n 第三，对债务
13、人的特定财产享有的担保权暂停行使。但是， 担保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权人权 利的，担保权人可以向法院请求恢复行使担保权。 n 第四，债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借 款设定担保。 n 第五，债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人在重整 期间要求取回的，应当符合事先约定的条件。 n 第六，债务人的出资人不得请求投资收益分配。债务人的董 事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的 股权。但是，经法院同意的除外。 n4、重整计划的终止 n（1）在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系 人请求，法院应当裁定终止重整程序，并宣告破产： 债务人的
14、经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性 债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权 人的行为； 由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。 n（2）债务人或管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应 当裁定终止重整程序，并宣告破产。 n（3）重整计划未通过且未获得批准，或已通过但未获得批准的 ，法院应当裁定终止重整程序，并宣告破产。未通过但符合一定 条件的可以申请法院批准。 n（4）债务人不能执行或不执行重整计划的，法院经管理人或利 害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告破产。 n 终止重整后，债权人在重整计划中作出的债权调整的承诺失 去效力。债权人因执行重整计划所受
15、的清偿仍然有效，债权未受 清偿的部分作为破产债权。 n七、和解 n 和解是指人民法院在受理破产案件后，债务人与 债权人之间在延期、分期清偿债务或者免除或部分 免除债务人的债务达成协议，以中止破产程序，防 止债务人破产的制度。 n 1、和解申请 债务人可以直接向人民法院申请和解，也可以在 人民法院受理破产申请后、宣告破产前，向人民法 院申请和解。债务人申请和解，应当提出和解协议 草案。对债务人的特定财产享有担保权的权利人， 自法院裁定和解之日起可以行使权利。 n 2、和解协议的通过 n 由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所 代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。 n 和解协议草案经债权人会议表决未获得通过，或者已经 债权人会议通过的和解协议未获得法院认可的，法院应当裁 定终止和解程序，并宣告债务人破产。 n3、和解协议的效力 n 债务人应当按照
