十三合同的签订及纠纷谈判.

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1、合同签订及纠纷谈判 合同签订及纠纷谈判 l1，合同的种类和形式 l2，合同的签订 l3，合同纠纷的谈判 合同是什么 合同签订应该注意的问题 一、合同的 概念 所谓合同：是指平等主体之间为了实现 一定的经济利益，在遵循平等互利、公平 自愿的原则下设立、变更、终止民事权利 义务关系的协议。 主 体：自然人、法人及其他组织 原 则：平等自愿、公平互利、诚实信用、公序良俗 1.合同是平等主体之间实施的民事行为。 2.合同一定是当事人意思表示一致的结果。 合同的分类 1，双务合同与单务合同 2，有偿合同与无偿合同 3，有名合同与无名合同 4，有效合同，无效合同，可撤销合同和效 力待定合同 双务合同与单务

2、合同 n划分依据：给付义务是否由双方当事人互负为标准； n双务合同，指双方当事人互为对待给付义务的合同； n单务合同，指仅一方当事人负给付义务，另一方只享有此义务 对应的权利的合同。 n不完全双务合同，指双方虽然各负义务，但其义务不具有对待 给付关系。 买卖合同和赠与合同中标的物的交付要求 n划分依据：以当事人取得权利是否付出相应代价为标 准 n有偿合同，是指当事人一方取得合同权利必须向对方 偿付相应代价的合同； n无偿合同，是指当事人一方只取得合同权利而不偿付 任何代价的合同。 有偿合同与无偿合同 1 1、责任不同：责任不同：合同当事人不同的权利义务合同当事人不同的权利义务 以及违约责任的大

3、小；以及违约责任的大小； 2 2、主体要求不同：主体要求不同：合同相对人的地位对合合同相对人的地位对合 同效力的影响同效力的影响; ; 3 3、可否行使撤销权不同可否行使撤销权不同 划分意义： 大润发存包丢失引发的纠纷 典型合同与非典型合同 n划分依据：法律是否规定其内容并赋予一定的名称 n典型合同，是指凡是法律赋予一定名称，并特别作出规定的 合同； n非典型合同，是指凡是法律没有确定一定名称，也没有作出 特别规定的合同。 n法律意义：法律适用问题 合同的15个种类（ categories ） o购销合同 o供用电、水、气、热力合同 o赠与合同 o借款合同 o租赁合同 o融资租赁合同 o承揽合

4、同 o建设工程合同 o运输合同 o技术合同 o保管合同 o仓储合同 o委托合同 o行纪合同 o居间合同 XX市 国土局 XX建 筑公司 建筑 材料 供应 商 建筑 设计 公司 电力 公司 煤气 公司 自来水 公司 租房 者 购房 者 XX房 地产 代理 公司 中国 银行 xx地产 公司 借 贷 合 同 建 筑 施 工 合 同 建材买卖合同 行纪合同 房屋买卖合同 建筑设计合同 房屋租赁合同 供 水 合 同 供 气 合 同 供电合同 土 地 使 用 出 让 权 合 同 有效合同必须满足的条件 1，合同当事人应当具有民事权力能力 和民事行为能力； 2，订约当事人要出于自愿平等前提； 3，合同不能违

5、反法律和社会公共利益 。 【案例思考1】 某煤气公司在供气 合同上写道： “需方须购买供方指定 的神州牌热水器或神州 牌煤气炉，否则供方不 为需方开通管道煤气。 ” 这一条款是利用一方的 职能权力，强制另一方 被迫购买指定产品，违 反了合同自愿原则。 【案例思考2】 2009年，大学应届毕业生小马 被上海某公司录用。 8月15日，小马 与公司签订了3年期劳动合同。合同 约定：1、公司同意聘用小马并为小 马申请办理上海户口；2、双方经协 商，小马同意为公司服务3年，自 2009年8月15日至2012年8月14日；3 、如果小马在服务期内提出辞职，应 支付5万元违约金给公司。此外，公 司在对小马进

6、行面试时，曾口头承诺 ，如果小马业绩好，可以在年底得到 一个超级大红包。劳动合同及服务期 协议签订后，公司为小马办理了留沪 手续。小马工作亦非常努力，做出较 好的业绩。但到了次年年底，公司却 始终未提年底红包的事情。 【案例思考3】 于是，小马于2010年3月5日向公司提 出辞职，并要求公司支付年底红包； 公司书面答复不同意，并且以小马违 约为由将其告至劳动争议仲裁委员会 ，要求小马支付违约金。 那么，小马是否应该向公司支付违 约金？公司是否应当向小马支付年底 红包？ 【案例分析3】 根据劳动合同法相关规定， 用人单位不得与劳动者约定由劳 动者承担违约金。（除了用人单 位为劳动者提供专项培训费

7、用， 并与之依法约定服务期的情形； 以及依法约定竞业限制义务的情 形外）。即仅限于两类，分别为“ 因合法出资培训而签订服务期协 议”和合法约定竞业限制协议的情 形。除此之外，任何关于违约金 的约定都会因“与法律的强制性规 定相抵触”而无效。因此，本案中 ，公司为小马申请办理上海户口 的行为并未达到可以与之约定违 约金的法律要求，即使约定，也 属无效。 二、合同的 形式 合同的形式 书面形式 口头形式 其他形式 合同书 数据电文（电报、传真、电子 邮件、电子数据交换等） 信 件 电话、口头承诺一致等 默示、视听资料等 注：法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采取书面形式，当事人约定采用书 面形

8、式的，应当采取书面形式。 “三金”比较 违约金与定金并存：由非违约方选择其中一种，为追求最大利益，一般请求 支付违约金，同时要求返还定金。 违约金与赔偿金并存：1、违约金 损失 （可要求增加） 2、违约金 损失（过分高） （可要求适当减少） 3、违约金 损失（高但不过分） （适用违约金） 定金与赔偿金并存： 可并用 （前者是惩罚性质的，后者是补偿性质的） 三金并存：1、比较违约金、赔偿金的大小，以确定违约金的适用数额。 2、违约金一定，比较定金数额，从中选出一个有利于非违约方 的方案来。 定金：定金是在合同订立或在履行之前支付的一定数额的金钱作为担 保的担保方式。 订金：合同双方就某一合同达成

9、初步意向之后，支付一定的费用以此 获得优先权。 合同订立的程序合同订立的程序 合同订立的程序是指当事人之间通过 互相协商，达成意思表示一致的具体过程 。 包括三个阶段 （一）要约邀请 （二）要约 （三）承诺 1. 要约邀请，是指希望他人向自己发出要约而作出的意思表示 。 常见的要约邀请：公司向客户寄送报价单、价目表、商品目 录、拍卖广告、招标广告、招股说明书等；在报纸、电视、广 播中的商业广告、招聘广告及出租房屋广告等。 2、注意：要约邀请不具有法律 约束力。 （一）要约邀请阶段 （非必要阶段） 我们学校想购买一批新的电脑100 台，10月10日通过学校网站发布招标公 告：“求购100台电脑，

10、质量要保证， 价格要合理，有意向者请于10月20日之 前联系本校设备科：林某某，电话0577 -65634634”。 问：我们学校的这种做法属于什么 行为？ 属于要约邀请 案例1（起因） 1、概念：指一方当事人向另一方当 事人发出的缔结合同的提议。 2、要约构成要件： 要约是由特定人作出的意思表示； 要约必须反映其订立合同的基本意 图； 要约具备合同的主要条款。 （二）要约阶段 大众电脑公司得知消息后，给我们学校 发了一份传真，称其代理的一款联想品牌 机，质量很好，单价2860元，随到随够， 数量不限，有效期至11月20日。 问：大众电脑公司的这种做法属于什么 行为？ 案例2（续前） 回复要约

11、邀请，属于要约 生效时间：要约到达受要约人，即对要约人产生约 束力； 要约对要约人的效力：在要约有效期内不得随意变 更或撤销。 3、要约的效力 要约具有法律约束力，那大众电脑得知我 们学校的消息做出的要约是不是就有法律约束 力了？ 不一定，要约的生效条件：要约“到达”受要约人时生效 。 要约撤回和撤销; 撤回：要约在发出后、生效前，要约人 可以撤回要约； 撤销：要约生效后、受要约人承诺前， 要约人可以撤销要约。 受要约人明示拒绝要约; 要约期限届满; 受要约人对要约作出实质性变更。 4、要约不发生效力或效力终止 要约的撤回和撤销 1、要约的撤回 甲方 甲方乙方 乙方 到达乙方之前撤回 未生效

12、2、要约的撤销 已到达乙方，生效，又通知撤销 要约具有法律约束力，那大众电 脑发出要约后，觉得价格报的太低， 无利可图，想把价格提到2880元，该 怎么办？ 大众电脑可以撤回或撤销原来的 要约。 识别方法：要约的内容应当具体明确 ，如果缺少合同某一 主要条款（标的 、数量、价款），则属于要约邀请。 最重要的区别在于要约具有法律约束力， 而要约邀请没有法律约束力。 要约与要约邀请 1、概念：受要约人做出同意要约的意思表 示。 2、生效条件： 承诺须是对要约做出的答复； 承诺须是受要约人做出的意思表示； 承诺须与要约的实质内容完全一致； 承诺须是在要约的有效期内做出的答复； 承诺须具备相应的形式。

13、 注意：凡是不符合上述条件之一的，为新要 约。 （三）承诺阶段 我们学校收到大众电脑公司的传 真后，觉得联想品牌质量可靠， 2860元的价格也合理，故同意其条 件回复了传真。 问：我们学校的这种做法属于什 么行为？ 案例3（续前） 回复同意要约，称为承诺 承诺的效力是指承诺引起的法律后 果。一般情况下，承诺生效，合同成 立，订立合同的阶段即告结束。下列 情况，承诺不发生效力： 承诺被撤回（承诺未“到达”要约 人） 承诺迟到（承诺在要约有效期届 满后“到达”要约人） 注意：要约人将承诺迟到情况告知对 方，否则视为未迟到，仍有效力。 3、承诺的效力 甲企业向乙企业发出传真订货，该传真列 明了货物的

14、种类、数量、质量、供货时间、交 货方式等，并要求乙在10日内报价。乙接受甲 发出传真列明的条件并按期报价，也要求甲在 10日内回复；甲按期复电同意其价格，并要求 签订书面合同。 请问上述甲传真订货、乙报价、甲回复报价 的做法属于什么行为？ 甲传真订货属于要约邀请；乙报价行为属于要 约；甲回复报价行为属于承诺。 课堂练习 1、合同订立的程序阶段 课堂小结 包括（要约邀请）、要约和承诺 2、要约与要约邀请区别 两者最主要的区别在于前者具有法律约束力，而 后者没有法律约束力。 识别方法为：要约的内容应当具体明确，如果缺 少合同某一 主要条款（标的、数量、价款）， 则属于要约邀请。 案例：王某等诉房地产公司提供巴士服务纠纷案 2005年，某市一房地产公司在距离市区10公里的地段 开发了一房产项目。之后，房地产公司通过广告，向 社会宣传项目的优势和售房的具体事宜。考虑到距离 市区较远，且又不通公共汽车的不便之处，在售房广 告中，该房地产公司特意声明会为购房者早晚提供免 费巴士。同年底，该市居民王某等人