中资企业走向国际的生态环境与公司治理问题_上海财政

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1、1 中资企业走向国际中资企业走向国际 的生态环境及公司治理问题的生态环境及公司治理问题 2 汤云为汤云为 n n 上海财经大学教授，博士上海财经大学教授，博士 n n 中国会计准则委员会委员中国会计准则委员会委员 n n 上海证券交易所上市委员会委员上海证券交易所上市委员会委员 3 要要 点点 一，背景一，背景 二，中概股的生态环境二，中概股的生态环境-进入美国资本市场的进入美国资本市场的 七道坎七道坎 第一道坎第一道坎-萨班斯法案对美国上市公司的约束萨班斯法案对美国上市公司的约束 第二道坎第二道坎-通过反向收购在美上市的会计规则通过反向收购在美上市的会计规则 第三道坎第三道坎-交易所的强制退

2、市制度交易所的强制退市制度 第四道坎第四道坎-美国的集体诉讼制度美国的集体诉讼制度 第五道坎第五道坎-SEC SEC 和和 PCAOB PCAOB 的调查手段的调查手段 第六道坎第六道坎-做空机构的袭击做空机构的袭击 第七道坎第七道坎-聘请合适的审计师聘请合适的审计师 三，启示与应对三，启示与应对 中国概念股中国概念股 是指在国外上市的中国注册的公司 ，或虽在国外注册但 业务和关系在大陆的公司的股票 相对于海外市场来说的，同一个公司可以在不同的股票市场分别上市 ，所以，某些中国概念股公司是可能在国内同时上市的。 美国接受中国概念股的原因主要是中国的庞大市场的影响，是相当于 投资中国公司，但这个

3、原因主要是资本的利益取向为了追求更高的投 资回报，和政治无关。 一，背景一，背景 什么是中国概念股？什么是中国概念股？ 例如： 香港的或者说在境外的投资人，甚至可以说包括美国投资人， 可能在收购了境内中国企业的股权，然后拿境内中国、企业的股权 包装以后再到境外上市，这个也叫中国概念股。 比如最典型的例子就是当时的黄红连收购所有的中国橡胶生产 企业，国有企业他都收到51%以上的股权，然后把这个51%的股权进 行整合以后到香港去上市或者到新加坡上市，或者到美国上市，这 个叫中国概念股 背景背景 什么是中国概念股？什么是中国概念股？ 上世纪末中国概念股初现海外资本市场形成第一波浪潮，2004年 20

4、05年盛大、腾讯、百度的海外上市形成第二波浪潮，2007年阿里 巴巴、巨人上市形成第三波浪潮，而2010年以来的第四波海外上市浪 潮则更加引人注目。 2010年以来，中国概念成为美国资本市场的热门词汇。根据纳斯 达克交易市场公布的统计数据，2010年在美国三大交易所上市的所有 公司中，中国互联网科技公司上市首日涨幅最为惊人。 7 一一. .背景背景 中国概念股中国概念股风波 中国概念股因其高速成长一度成为海外市场的宠儿，如2009年在美上 市的中国公司股价几乎全线上涨，平均收益在130左右，有5家中概股全年累 计涨幅超过10001。 在上市热后不久，中国概念股风云突变，出现了一股质疑中国概念股

5、寒潮，在上市热后不久，中国概念股风云突变，出现了一股质疑中国概念股寒潮， 做空机构的研究报告频繁见诸报端，部分上市公司由于欺诈、会计信息虚假披做空机构的研究报告频繁见诸报端，部分上市公司由于欺诈、会计信息虚假披 露等问题而被要求停牌或退市。还有一些在美国上市的中国公司不愿接受现在露等问题而被要求停牌或退市。还有一些在美国上市的中国公司不愿接受现在 的估值与风险评估，宣布或者透露出其私有化退市计划，筹划将来转到估值更的估值与风险评估，宣布或者透露出其私有化退市计划，筹划将来转到估值更 高的欧洲、中国香港和中国大陆的资本市场。高的欧洲、中国香港和中国大陆的资本市场。截至2011年11月30日，不同

6、程度 地遭到做空机构公开质疑的中概股达67家。在美国上市的中国概念股遭遇到一在美国上市的中国概念股遭遇到一 次集体信誉危机。次集体信誉危机。截至2011年12月6日，美国股市的中概股总共有92家公司股价 低于2美元，其中，低于1美元的概念股有43家，将面临被退市的可能。 20112011年年7 7月月1111日，美国公众公司会计监管委员会（日，美国公众公司会计监管委员会（PCAOBPCAOB）和）和SECSEC联合组团抵联合组团抵 达北京，与中国财政部和证监会就中美两国审计监管合作进行商谈，至今尚未达北京，与中国财政部和证监会就中美两国审计监管合作进行商谈，至今尚未 达成协议。目前，在美国上市

7、的达成协议。目前，在美国上市的500500多家中国公司，交易活跃只有多家中国公司，交易活跃只有150150多家。多家。 中概股被退市或停牌的原因？中概股被退市或停牌的原因？ 既有中国公司本身缺乏诚信和内部控制薄弱的问题，也有不懂国际资本市 场游戏规则的问题，此外也有遭到美国公司故意做空的因素： 1，企业缺乏诚信，造假事件频发 企业盲目追求上市圈钱，但其业绩却不好，同时又要维持较高的上市成本，并面临严 密监管和审查，就做出“浑水摸鱼”的事情，比如故意造假、粉饰报表。 2，公司治理和内部控制薄弱 公司在美国上市成功，但本身的治理结构并未跟上，一些漏洞成为美国做空机构的攻 击点，经不起轮番轰炸，只得

8、节节败退，惨淡收场。 3，企业不懂“游戏规则”而犯错误 上市决定前没有充分的风险成本评估，对美国的监管制度也不甚了解，比如不知道美 国股市管理机构对年报多次推迟要处以重罚。 4，美国公司故意做空 美国市场上的做空机构非常专业，他们依靠挖掘漏洞，故意做空来谋取利益，一旦被 他盯上就难逃厄运。 中概股的生态环境中概股的生态环境-进入美国资本市场的七道坎进入美国资本市场的七道坎 n n 第一道坎第一道坎-萨班斯法案对美国上市公司的约束萨班斯法案对美国上市公司的约束 n n 第二道坎第二道坎-通过反向收购在美上市的会计规则通过反向收购在美上市的会计规则 n n 第三道坎第三道坎-交易所的强制退市制度交

9、易所的强制退市制度 n n 第四道坎第四道坎-美国的集体诉讼制度美国的集体诉讼制度 n n 第五道坎第五道坎-SEC SEC 和和 PCAOB PCAOB 的调查手段的调查手段 n n 第六道坎第六道坎-做空机构的袭击做空机构的袭击 n n 第七道坎第七道坎-聘请合适的审计师聘请合适的审计师 第一道坎第一道坎-萨班斯法案对美国上市公司的约束萨班斯法案对美国上市公司的约束 n美国国会在2002年7月通过了萨班斯-奥克斯利法案，对在美国上 市的所有企业都具有重大的影响。 （1） SOX906条款 强调了如果公司的定期财务报告所含信息在所有重大方 面不能公允的反映公司的财务状况和运营成果，则公司将面

10、临违规罚款 。定期报告附有CEO 和 CFO签署的保证与证券法合规的声明； 对保证一个误导或欺骗性报告的罚金最多可大一百万美元，或是监 禁十年，或两者并罚；蓄意保证一个误导或欺骗性报告的罚金最多为五 百万美金，或监禁二十年，或两者并罚。 （2）SOX404条款 要求公司每份年度报告必须包括一份“内部控制报告”， 其内容必须包括： n管理层对建立和维护与财务报表相关的内部控制充足的责任的声明; n管理层对有关公司最近财务年度末与财务报表相关的内部控制有效性评 估的声明； n识别管理层用以评价有关财务报告相关内部控制有效性的框架的声明， 以及; n外部审计师已就管理层的评估结果发表鉴证报告的声明。

11、 在美国上市的公司受萨班斯法案的约束 14 n n PCAOBPCAOB调查报告显示，调查报告显示，2007200720102010年年3 3月，共有月，共有159159家中国公司通过反向并购在美上家中国公司通过反向并购在美上 市（即买壳上市），占总量的市（即买壳上市），占总量的26%26%，同一时期，同一时期IPOIPO的公司仅的公司仅5656家。家。 n n 反向收购上市的公司被视为美国本土公司，须遵循反向收购上市的公司被视为美国本土公司，须遵循SECSEC对美国本土公司的所有申报对美国本土公司的所有申报 规定规定（1 1）反向收购上市的中国企业因为属于美国本土上市公司，必须采用美国的反向

12、收购上市的中国企业因为属于美国本土上市公司，必须采用美国的 公认会计原则（公认会计原则（GAAPGAAP），而不能用国际财务报告代替，也不能按中国会计准则编制），而不能用国际财务报告代替，也不能按中国会计准则编制 然后按美国会计标准调节。（然后按美国会计标准调节。（2 2）反向收购上市的中国企业属于美国本土上市公司）反向收购上市的中国企业属于美国本土上市公司 ，必须披露季报。另外，美国本土公司披露年报的期限较非美国本土公司为短。前，必须披露季报。另外，美国本土公司披露年报的期限较非美国本土公司为短。前 者的期限根据其市值，分别为者的期限根据其市值，分别为6060天、天、7575天和天和9090

13、天，后者的期限为天，后者的期限为120120天。（天。（3 3）作为）作为 美国本土公司，会计报告披露的内容更加详细，繁琐。美国本土公司，会计报告披露的内容更加详细，繁琐。 n n 中国会计准则和美国公认会计原则在下述问题上存在着差异：中国会计准则和美国公认会计原则在下述问题上存在着差异： l l 借款支出的资本化或费用化借款支出的资本化或费用化 l l 无形资产摊销无形资产摊销 l l 关联方认定关联方认定 l l 销售收入实现销售收入实现 l l 公允价值选择公允价值选择 l l 表外项目表外项目 第二道坎第二道坎-通过反向收购在美上市的会计规则通过反向收购在美上市的会计规则 第三道坎第三

14、道坎-交易所的强制退市制度交易所的强制退市制度 美国证券市场有一个强行退市的规矩，例如股票的交易价格低于1美元 达到一定的时间就要进入退市程序，除此以外，还有股票市值，公司收入等各种 名目的退市规定。 n纽交所：要求连续30个交易日的平均收盘价不低于1美元，否则将发出退市警示函 。警示后6个月内如仍不能达到要求，则进入退市程序。 n纳斯达克：不允许连续30个交易日的收盘价都低于1美元，否则将发出退市警示函 。警示后180天内必须满足“连续10个交易日收盘价高于1美元”，否则进入退市 程序。 n 截至2012年5月1日，已有12家在美上市中国企业表示，他们无法按时递交2011 年12月31日的财

15、报。这些企业如果无法在监管宽限期内提交财报，将面临退市风 险。 n截至2012年5月2日，中国概念股还有大约25家公司的股价低于1美元，退市风 波预计仍将继续。 n纽交所的规定如下： n n纳斯达克的规定如下： n n 第四道坎第四道坎 “美国的集体诉讼制度美国的集体诉讼制度” 美国的集体诉讼制度对在美国的上市公司有巨大的影响，在这种制度下，投资 者无须为集体诉讼支付诉讼费，一旦胜诉，则大家得益。而律师行也愿意为投资 者打官司，如果索赔成功，发起的律师行将获得约占总赔偿金额30的份额，在 这种诉讼文化下，律师行和投资者都热衷于打官司，美金融时报2010年3月曾 经报道：目前在美国面临集体诉讼的

16、中国上市公司多达16家，多于其他国家。这 是中国公司不熟悉，可能也未曾料到的情形。 n 美国集体诉讼的三大特点： n（1） “默示参加，明示退出” 原则 任何投资者只要不明确表示放弃，都将 分到应得的赔偿份额。所以上市公司一旦败诉，损失惨重。 n （2）“陪审团审理”制度 投资者集体诉讼属于引入诉讼，由普通人组成的陪 审团来对证据进行判断。通常情况下，陪审团更多地站在弱势的中小投资者一边 。 n （3） “辩方取证”规则 由于集体诉讼采取的是“辩方取证”的规则， 一旦 上市公司成为被告，就要自己去取证并进行辩护，向陪审团证明自身是无辜的。 n在美国上市的中国公司已经成为集体诉讼的目标，（例如。)一旦被告上法 庭，要耗费大量的时间，精力，财力，如果败诉则损失更为巨大 第五道坎第五道坎-SEC