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1、-法律风险防范培训系列之三,合同法律风险防范知识讲座,法 律 事 务 中 心,主持人：王义军 副总经理 主讲人：扶庆丰 法 务 员,合同的重要性 合同结构解剖 合同风险防范,第一部分 合同的重要性,合同是企业管理和经营中的重要法律文件， 是企业日常管理/经营活动的书面体现。 企业绝大多数管理和经营活动都离不开合同 1、公司设立、采购、制造、销售、广告、投资等样样离不开合同 2、公司运作中也时时离不开合同：供电、供水、供气、通讯、电脑及其他办公用品购买和使用、开车、上下电梯、物业管理等等， 这些都存在着一种或者多种合同关系。,1. 买卖合同 2.供用电、水、气、热力合同 3. 赠与合同 4.借款
2、合同 5.租赁合同 6.融资租赁合同 7.承揽合同 8.建设工程合同 9. 运输合同 10. 技术合同 11. 保管合同 12.仓储合同 13. 委托合同 14.行纪合同 15.居间合同,合同的分类： 合同有行政合同、劳动合同、民事合同。我们这里讲的是民事合同。 常见的民事合同按照合同法来分，有15类有名合同。,案例：200元与200万元十年之争,1994年，黄梅向番禺法院起诉李琴借款200万元不还，要求返还本金和利息，被告李琴只承认借过200元。 经过广州中院二审，法院维持原判，判决李琴要向黄梅偿还200万元及利息。随后，李琴和丈夫位于番禺的多套房产和铺面随后被执行抵做了“借款和利息”。 十
3、年来，李琴坚称并没借过黄梅200万，实际借款只是200元，直到2004年，广州中院作出再审判决，撤销原判决，改判为李琴向黄梅返还200元。 事情原来是这样的：黄梅94年做兑换港元生意，期间，李琴夫妇欲兑换350万元港币，双方以400万元人民币成交。谈妥后，李琴夫妇当即付给黄梅人民币200万元，因身上现金不够，他们又写下欠条，约定第二天将剩余的200万元给她。当时天色已晚，黄梅没细看就把欠条塞进了口袋。,回家在灯下展开欠条仔细一看，大惊失色：欠条上竟将“欠200万元”写成了“欠200元”！她以为是李琴笔误，于是自己在“200”后加上了“万” 字，还在后加上一括号，加注了“2000000元”字样。
4、第二天，黄梅拿着她修改过的欠条找到李琴夫妇，两人见欠条已被改过，便不肯还欠款。为打赢官司，黄先后4次亲自或托人向经办法官送钱，前后共有5名法官收受贿赂，共计13万余元。 2002年，一名受贿法官因涉嫌其他案受贿被纪检部门调查时，供出了黄梅行贿一事。2002年5月17日，黄梅被刑事拘留，并相继供认5个法官收取了她的贿赂。目前，曾收受了黄梅贿赂的5名法官已被根据情节轻重或被追究刑事责任，或被内部处理。,第一错 收欠条没看清,一步错，步步错,第二错 自己私改欠条,第三错 打官司 行贿败露,钱要 不回,坐牢,1、对待经营过程的合同文件，不能马虎。 一不小心，可能形成大错，有的企业因此致命。 2、如何让
5、我们的合同完美起来，如何让我们的合同少些危险，多些保护；少些陷阱，多些约定。这就是我们以下所要讲的问题：,评析,第二部分 合同结构解剖,结尾,正文,开头,谁和谁,出了意外 怎么办,做什 么事,合同形式结构,怎么样 去做,合同内容结构,三段论式结构 题首（开头 ） 正文（条款） 结尾（签署人签字盖章与时间）,题首,正文,结尾,完整的合同,争议处理,当事人,标的物,标的要求,履行要求,违约责任,违 约 行 为,违 约 处 置,批 次 方 式,期 限 地 点,价 格 报 酬,质 量 数 量,规 格 型 号,品 名 商 标,签 约 资 质,身 份 事 项,适 用 法 律,争 议 管 辖,1 2 3 4
6、 5 6 7 8 9 10 11 12,1、合同主体名称及其行为能力法律风险：（1）合同主体不具备民事行为能力的法律风险； （2）合同主体名称与工商登记的名称不一致的法律风险； （3）签约主体非实际权利义务履行人的法律风险。,第三部分 合同风险防范,一、合同主体确定法律风险,防范措施： （1）严格审查签约主体的营业执照及其年检记录， 确认其是经工商登记并有效存续的合法企业，具有 民事行为能力； （例如，某地区公司*燃气管道报装合同，在审核时发现对方单 位营业执照最近一次年检是在2005年，已经四年没有参加年检。企业必 须通过上年营业执照年检才能进行次年的经营活动，否则，违反法律 法规，可能导致
7、营业执照被吊销，变成无证经营。严格审核营业执照有 效性，保证签约主体合法有效，可持续经营，保障签订的合同能有效执 行。） （2）以合同的实际履行人作为合同签约主体。 （3）审查合同主体的名称，使之与签约主体工商登 记名称相一致；,案例：某地区公司*基地周边配套工程施工合同，承包人为*建设工程有限公司，并盖有公司公章，但是在合同乙方*建设工程有限公司加上“*（人名）项目部”。 在合同承包人名称后直接加*（人名）项目部，有同意、许可挂靠的嫌疑。法律法规明文禁止借用资质、挂靠资质企业签订合同。因此要认真审查主体名称，使之与签约主体工商登记名称相一致。,2、合同主体履约能力法律风险： （1）对方不具备
8、相应资质的法律风险； 我司作为房地产开发企业，涉及大量工程建设项目，签订合同之前，一定要认真审查承担设计、勘察、施工建设、安装的企业的资质。例如，某地区公司*恒大山水城首期二标段主体及配套工程施工合同，施工单位为*市第三建筑工程公司，资质为房屋建筑总承包一级，该资质级别只能承担相当于注册资质5倍的工程，即2亿元的工程，但本工程合同金额为约3.08亿元，属超资质承包工程。 施工资质是施工企业组织能力、管理能力、技术能力等综合实力的体现，超资质意味超出企业施工能力，会影响工程工期、质量、安全等，为国家法律所明令禁止。,（2）对方不具备合同履行能力的法律风险。 防范措施： （1）签约前要求对方提供相
9、应资质证书，必要时 相关部门核实； 有些施工领域施工人需要有特种资质要求，而缺乏资质将导致合同 无效。例如，某地区公司*机械车库工程承包合同，合同范围包 括设备制作和安装。合同对方“*设备制造公司”仅具有特种设备制造 许可证，无国家颁发的特种设备安装改造维修许可证，不具有安 装专业资质。 特种设备安装实行市场准入制度，只有具备一定技术、设备和操作规 范，达到资质要求的企业，才可以在许可范围承揽工程。无资质承揽工 程，将影响到工程质量和验收。严格按照合同管理办法把好招标和合同 签署主体的资格审查关，避免因资质问题导致质量安全事故、合同无效、 工程验收不能通过等诸多风险。,（2）签约前核查对方的履
10、约能力，确保合同正常 履行。 签订重要合同之前，往往需做尽职调查，了解对方主体情况、标的物状况（有无物的瑕疵及权利瑕疵）等，这是防范合同风险的重要步骤。例如，某地区公司计划买块地，在没有详尽了解该地块的情况之前，就交付给对方3亿元定金，定金支付完毕，对方应该履行转股义务时，却百般推脱，经过事后了解我司才得知，对方根本就是履行不能，原因在于该块地已“一女二嫁”（对方在转让给我方之前已经出让给第三方。最后我方交付的3亿定金费了九牛二虎之力才要回来，使我司面临极大的法律风险。 类似情况如，我司在某省购买当地一家公司100%的股权，期望得到该司名下一地块的国有土地使用权，由于事前未尽职调查，没有充分了
11、解交易标的物的状况，该地块从08年我司至今仍在诉讼进行中。 对于一些设计、广告策划类及小额工程类合同，由于我方没有全面调查对方公司的履约能力，最后因对方公司履约实力不足，导致不能按要求完成任务，我方只好解除合同后再与其他公司签订新合同，大大增加了我方成本。 例如*恒大雅苑全案广告策划代理合同，总合同金额46.5万元，,合同期限1年。至2010年8月31日合同报批解除时已付款10万元作为首批服务费，就这份合同本身来看，对方工作能力及效率未能符合要求，我方申请单方解除不存在什么风险，但是解除合同后重新与第三家广告策划有限公司签订的1年期的合作合同，合同总金额48万元；间接相当于这个项目的策划合同金
12、额高达58万元（加上原来合同已付款10万元），大大增加了这一服务项目的成本。,1、对方签约代表人未取得合法授权的法律风险：对方签约代表人未取得合法授权，引起合同效力相关争议的法律风险。当然，也包括我方签约人应具有相应的合法授权。 某地区公司*首期主体及配套工程施工合同补充协议，该补充协议系与“*建设集团*分公司”签订。依据*建设集团出具的授权委托书，*建设集团*分公司可以签署涉及“设计变更项目、现场洽商项目和新增加工工程项目”合同，但必须同时有“*分公司经理签字”。本补充协议无*分公司经理签字，效力待定，并且追认合同效力主动权在对方，使我方处于不利地位。 补充协议应该与原合同主体签订，特殊情况
13、确需与分支机构签约的，为确保拟签订合同效力，应该取得明确授权，并按照授权书约定范围办理签订合同手续，避免出现合同效力待定情形。需要资质的项目，应严格区分是否存在资质借用、挂靠等情况，这类情况应予以禁止。,二、合同签订过程法律风险,防范措施：在合同签署前审查对方签约代表的委托权限期限，避免发生越权代理或无权代理。 2、合同先履行后签署的法律风险：合同先履行后签署的法律风险，导致双方权利义务不明确，引发合同争议。 防范措施：坚持先签署书面合同，确定双方权利义务后再履行合同，为合同的履行提供书面依据与保障。,3、合同条款有空白内容的法律风险： 空白部分的填入内容可能与我方的真实意愿不符，存在加重我方
14、义务的法律风险。 防范措施： 在合同签章前，确保合同内空白部分已全部填写完毕并核对无误，符合我方真实意愿 。,1、权利义务约定不对等的法律风险： （1）加重我方合同义务、排除我方合法权利的法律风险； （2）违约责任约定不对等的法律风险。 防范措施： （1）分清合同义务的法律性质和归属，排除依法不应由我方承担的责任； （2）按照公平原则和对等原则确定双方权利义务和违约责任。,三、合同权利义务约定的法律风险,2、权利义务约定不明的法律风险： 权利义务约定不明，履行合同时对方可能推托责任引发争议的法律风险。 防范措施：严格区分且准确表述双方的权利义务，避免产生理解上的歧义或合同争议。 某地区公司*有
15、限公司2010-2011年度设计工程合同，该合同为年度合同，附具体项目设计合同范本。具体项目设计合同范本中约定了逾期提交成果超过10天、设计错误造成重大损失等情形，发包人有权解除合同并要求对方承担违约责任，但合同对违约责任标准没有明确约定。 违约责任条款是合同的主要条款之一，没有具体违约金数额、比例，发生违约事实，没有直接证据可以证明造成损失的情况下，追究责任难度增大。确定违约责任，同时要确定相应责任标准，便于在出现违约责任又无法确定具体损失时，可以直接依据合同追究违约责任。,3、权利义务约定无效的法律风险： （1）权利义务及违约责任的约定不符合法律规定的法律风险； （2）约定了合同主体外第三
16、方主体的义务和责任，导致约定无效的法律风险。,防范措施： （1）确保合同中关于权利义务、违约责任的条款具有合法性； （2）合同条款仅能约束合同签约方，如需约定第三方的义务与责任，应将第三方列为合同签署人，或与第三方签署相关内容的协议。 4、未约定保密义务的法律风险：对方泄露我方的商业秘密，造成公司损失的法律风险。 防范措施： （1）在合同中约定对方的保密义务； （2）明确对方违反保密义务时应承担的责任； （3）明确商业秘密的范围。,1、合同标的约定不明的法律风险：对合同标的约定不明确，导致合同履行困难的法律风险。 防范措施：准确约定合同标的，标的未能确定数额的，应约定标的计算方式，便于合同的履行。 2、标的物数量、质量、产地、标准约定不明的法律风险：标的物的数量、质量、产地、标准约定不明，导致合同
