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1、SOX法案404条款缓行 海外发行人公司延期执行情况对于正在为SOX法案404条款而头疼的企业而言，美国证券交易委员会（SEC）在8月9日发布的两个提议，让他们绷紧的神经又可以暂时舒缓一下了。SEC发布的这两个提议显示，将针对小型上市公司和大多数海外发行人的公司（foreign private issuers），延迟一年执行SOX法案404条款，并对新上市公司设置过渡期。延期执行SOX法案的提议将公示30天，SEC希望公众能针对提议提出建议和评价。提议有望在9月份开始正式执行。延期细节按照此前的规定，在美国上市的外国公司在2006年7月15日开始执行SOX法案。而最让企业头疼的就是SOX法案的
2、404条款。SOX法案的404条款分成（a）条款和（b）条款：（a）条款要求公司管理层在提交年报中对内部控制体系及控制程序有效性做出评价；（b）条款要求担任公司年报审计的会计公司应当对管理层遵从（a）条款的实际情况进行测试和评价，并出具评价报告。在这两个提议中，延迟执行404条款主要针对三类企业，小型上市公司、海外发行人的公司和新上市公司，并且三种类型企业的延期情况各异。对于小型上市公司而言，如果属于非快速申报企业（non-accelerated filers），将延期到2007年7月15日开始执行404（a）条款，从2008年12月15日开始执行404（b）条款：即这类企业直到2007年7月
3、15日或之后结束的财务年度，才需要在当年的财务年报中包括管理层对内部控制体系及控制程序有效性的评价；从2008年12月15日起，才需要提交会计事务所的审计师提供的对公司内部控制有效性的审计证明。对海外发起人的公司而言，如果公司属于快速申报企业（accelerated filers），并且不是大型快速申报企业（large accelerated filers），将缓期从2007年7月15日开始执行404（b）条款：即这类企业直到2007年7月15日或之后结束的财务年度，才需要在年报中提供审计师出具的审计证明。而在遵从404（a）条款方面，这类企业仍然需要遵从404（a）条款中有关在年报中按照20
4、-F表和40-F表所做的管理层对内部控制有效性的评价报告。SEC的数据表明，在1200多家海外发行人的公司中，有约23%的海外发行人的公司是属于满足条件的快速申报企业，将延期一年执行404（b）条款。同时，约有38%的海外发行人的公司属于非快速申报企业，将享受延期从2007年7月15日执行404（a）条款和从2008年12月15日开始执行404（b）条款的优惠。所以将约有60%的外国私人发起者享受到延期执行SOX法案404条款。但是，对于海外发行人的公司中的大型快速申报企业，仍然从2006年7月15日起开始执行SOX法案404条款。对于新上公司而言，提议设置了过渡期。为了充分缓解新上市公司遵从
5、SOX法案的压力，SEC建议修改规则，即新上市公司在第一次申报年报时，可以不遵从SOX方案404（a）和404（b）条款的要求，既不需要提供管理层的评价报告，也不需要提供审计师的审计证明。SEC希望通过从第二年的年报中才要求新上市的公司遵从SOX法案404条款，有助于新上市公司能更高效、更有效果地符合404条款中规定的责任。大部分内地企业将受益遵循404条款是中国海外上市公司面临的重大挑战。目前，我国在美国上市的内地企业共约40家。其中纳斯达克上市的UT斯达康、亚信、新浪、搜狐，已从2004年11月15日以后的年度遵循404条款，因此不受此次404条款延期执行的影响。新浪的网络系统部李小红表示
6、，这次的延期执行对新浪没有影响，因为新浪已经执行SOX法案两次，都已经顺利地满足404条款的要求，出具了SOX法案404（a）条款要求的管理层评价报告，以及404（b）条款要求的审计证明。而在美国上市的其他内地企业，被美国证券交易委员会认定为海外发行人的公司，按照延迟前的规定，将在2006年12月30日财务年度结束后，全面遵从404条款。但是由于中国公司风险管理和内部控制薄弱，虽投入较大，但进展缓慢，整体准备情况较差。因此，这些在美国上市的内地企业都将因为404条款的延期执行而缓解不小压力。这些在美国上市的绝大部分内地企业，都将从这次的404条款延期执行中受益。因为在美国上市的内地企业要么是在
7、美国上市的非快速申报企业，满足第一种类型的优惠条件，可以延期一年执行404（a）条款；要么是快速申报企业但不是大型快速申报企业，满足第二种类型的优惠条件，可以延期一年执行404（b）条款。比如著名网络游戏运营商第九城市，本来已经申请延期到明年执行SOX法案。按照SEC这次延期执行SOX404条款的提议，第九城市将有望自动获得延期一年执行404条款的优惠，这对第九城市而言显然比较有利。而对盛大网络而言，今年将享受延期执行404（b）条款的优惠，即不需要独立审计师对内部控制有效性出具审计证明。针对SEC提出的延期执行404条款的提议，盛大网络市场部新闻发言人诸葛辉表示：“404条款的延期执行对盛大
8、网络而言没有太大的影响，仍将如期往前推进SOX法案的遵从工作，因为盛大网络主动地将遵从SOX法案与企业组织架构的梳理、流程的梳理结合起来，已经按部就班地开展加强内部控制建设的404项目一年多时间，如果不延期执行404条款的话，盛大网络将如期遵从SOX法案。” 再次延期为哪般减轻小型上市公司和海外发起人的公司遵从SOX法案404条款的负担是延期执行404条款的直接原因，而提高美国资本市场对新上市公司的吸引力则是另外一个重要因素。SOX法案自从2002年颁布以来，就遭非议不断。美国政府的监管者在承受美国企业的指责所带来的巨大压力的同时，更大的压力来自在美国上市的海外发起人的公司。特别是欧盟和发展中
9、国家的企业认为，遵从SOX法案极大地增加了企业负担。欧盟就认为，SOX法案的打击面太广，并且该法案是在美国几家公司发生会计丑闻之后匆忙制定的，有事后诸葛亮之嫌。无线增值服务提供商华友世纪CFO刘晓奚表示，该法案对中国互联网公司来说，几乎是不可承受的负担。因为处理几百条需要达标的条件，人力、时间、成本方面耗费太大，对高科技企业没有什么意义。众多上市公司则更是把指责的焦点聚集在404条款，因为404条款给需要遵从404条款的企业带来巨大的成本压力。在美国上市的中国人寿股份公司总经理杨华良表示，为应对SOX法案404条款，中国人寿成立了404项目，以建立内部控制体系。但不可否认的是，中国人寿在遵从4
10、04条款方面取得硕果的同时，404条款的巨大遵循压力在短期内已经给中国人寿带来了高额成本。“SOX法案的延期执行，体现了SEC对小型上市公司和外国私人发行者的特殊需求的持续关注和积极反应，以减小404条款带给这些企业的负担。”SEC主席Christoopher Cox表示：“通过减轻小型上市公司和外国私人发行者的负担，延迟执行的行动将让SEC和公众公司会计监察委员会（PCAOB）获得更多的时间重新设计404条款，使其对投资者而言更加经济有效。” SEC的公司金融部主任John W. White则表示：“我们已经听说404条款给外国私人发起者、小型上市公司和新上市公司带来了很大的负担。这些公司在
11、美国的资本市场发挥着重要作用。SEC发布延缓执行该条款的目的就是提高这些企业遵从404条款的效果和效率。” 在海外公司遵从SOX法案而付出高昂成本，抱怨美国监管机构的同时，SOX法案也削弱了美国资本市场对外国公司赴美国上市的吸引力。自2002年SOX法案出台以来，全球最大的几次IPO多半远离美国，全球最大的10笔IPO中仅有中国人寿选择在美国进行，中国企业到纽约证交所上市的步伐明显减慢。而先后作为5年来全球规模最大的IPO中国建设银行、中国银行都未选择在纽约上市，而是赴港上市，由美国改道香港几乎成为潮流。更有甚者，为了规避遵从SOX法案给企业带来的巨大成本压力，有些企业选择了直接从美国退市，比
12、如在纳斯达克上市已有11年之久的新加坡创新科技公司就已经决定要退出纳市了。因此出台延迟执行SOX法案404条款的另外一个重要因素就是提高美国资本市场的吸引力。John W. White表示：“我们相信提议中针对新上市公司设置的缓冲期，将提高美国资本市场对打算赴美上市公司的吸引力，不管他们是通过IPO的形式还是别的形式在美国上市。” 法案条款管理层对内部控制的评价（）内部控制方面的要求应当做相应的规定，要求按年证券交易法第节（）和节（）编制的年度报告中包括内部控制报告，包括：（）强调公司管理层建立和维护内部控制系统及相应控制程序充分有效的责任；（）发行人管理层最近财政年度末对内部控制体系及控制程序有效性的评价。（）内部控制评价报告对于本节（）中要求的管理层对内部控制的评价，担任公司年报审计的会计公司应当对其进行测试和评价，并出具评价报告。上述评价和报告应当遵循委员会发布和认可的准则。上述评价过程不应当作为意向单独的业务。(n101) 版权所有：财政部会计准则委员会 京ICP证050705号
