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1、国家赔偿中司法赔偿的确认问题探析 我国赔偿法将国家赔偿分为行政赔偿和刑事赔偿，刑事赔偿也即司法赔偿，是司法机关及其工作人员在行使司法权（即侦查、起诉、审判等）的过程中，违法侵犯公民、法人或其他组织合法权益造成损害时，由国家作为赔偿责任主体进行的赔偿。司法赔偿又分为刑事司法赔偿和非刑事司法赔偿，刑事赔偿主要是对没有犯罪事实的人错误逮捕、错判，或违法使用武器、警械致人伤害、死亡，使用暴力或唆使他人使用暴力致人伤害、死亡等的赔偿。非刑事司法赔偿主要是人民法院违法对财产采取查封、扣押、冻结、追缴等措施造成损害，以及在民事诉讼、行政诉讼过程中，违法采取对妨害诉讼的强制措施、促使措施或者对判决、裁定及其他
2、生效的法律文书执行错误造成的损害，包括民事司法赔偿、行政司法赔偿和执行工作赔偿。非刑事司法赔偿必须经过确认程序，才能进入司法赔偿程序，本文主要研究、探讨的是以人民法院作为赔偿义务机关的司法赔偿确认工作的一些问题。一、关于司法赔偿确认案件的立案标准和受理范围问题所谓确认案件，就是司法机关依据法定诉讼程序就请示人提出的某一司法行为是否违法、是否侵权并造成法定损害事实进行的司法审查。哪些案件属于确认案件，哪些不是，当事人提起确认案件应符合哪些条件，这些都属于确认案件的立案标准范畴。根据最高人民法院关于民事、行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释（以下简称司法赔偿解释）。以人民法院为赔偿义务机关的非刑事司法
3、赔偿的范围有四项：一是违法妨害诉讼的强制措施，如违法罚款、拘留；二是违法采取保全措施，即采取保全措施错误；三是对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误。如执行案外人财产且无法执行回转；四是违法造成人身伤害。如以暴力殴打致人伤亡等。赔偿请示人对以上四种侵权行为有权要求确认，被要求机关即法院）不予确认的，赔偿请示人有权申诉。但并非申请人一经提出就一律要进入确认程序，这里涉及一个视为已经确认的依据问题，依据最高法院赔偿立案有关规定，以下几种情形视为已经确认。1、实施国家赔偿法第十六条规定的行为，已经纠正的，纠正的法律文收视为对原侵权行为的确认。如执行中查封了案外人财产，案外人提出异议后，裁定解除了查封
4、，解封裁定书视为对原来查封裁定违法行为的确认，造成案外人损失的，不用再申请确认而直接申请赔偿。2、法院在民事、行政诉讼中作出司法拘留、罚款等决定，当事人对这些妨害诉讼的强制措施不服的，可以向上一级法院申请复议，上级法院作出的撤销裁定、决定视为已确认依据，造成损失的可直接申请国家赔偿。3、法院错误执行判决、裁定及其他生效法律文书，当事人提出后或自行发现后已依法予以纠正的，纠正的行为也视为对原来错误执行的确认，造成损失的可直接申请国家赔偿。以上几种视为确认的情形均不用进入确认程序，而可以直接申请赔偿进入赔偿程序。确认违法程序和赔偿决定程序是两个不同的程序，两者有密切关系，确认工作是赔偿工作的基础、
5、前提，赔偿是申请确认的目的。凡是当事人认为法院的司法行为如查封或执行等违法，损害其合法权益，而侵权法院认为不违法的，均可申请确认。对于具体案件分工是：（1）正在诉讼过程中的确认，由正在审理有关案件的审判业务庭负责确认。如在执行过程中追加被执行主体、被追加当事人提出异议的，由执行庭处理，异议不成立的予以驳回，异议成立的，应裁定撤销原裁定。又如民事诉讼中对豪迈 事诉讼行为进行罚款，当事人不服的可以申请上一级法院复议，复议的结果属于确认依据，如撤销了，就是确定原来罚款行为违法，引起司法赔偿程序。（2）诉讼活动已终结的，申请人请示确认违法的，由立案庭立案后由审判庭进行确认。当事人提起司法赔偿确认案件必
6、须符合以下条件：（1）法院司法行为侵犯他的合法权益，造成他的损失。（2）法院认为不构成侵权不予纠正，即是否违法侵权处于未确认状态。（3）司法侵权行为与损害后果之间有因果关系。（4）必须是案件终结以后才进入确认程序。综上所述，司法赔偿确认工作范围只能对法院本部门的违法行为进行，而不能对公安、检察等机关的职务选课 否违法进行确认（由本机关或其上级机关进行确认）。审判监督庭办理国家赔偿确认工作的权限是：法院在民事、行政诉讼过程中，违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，造成损害，相关的诉讼活动已经终结的，或者法院在刑事诉讼过程中，有国家赔偿法第十五条第四、五
7、项、第十六条第一项规定行为的，且相关诉讼活动已经终结的，赔偿请求人要求法院予以确认的由审判监督庭办理。二、关于司法赔偿确认案件的审理问题确认案件应用什么程序进行审理，法律无明确规定，它既不是民事诉讼法规定的普通、简易程序，也不是特别程序。确认案件审理的对象是法院作出司法行为如查封或执行等产否违法侵权问题，并对此作出确认，既有对法院司法活动的内部的监督，又涉及当事人合法利益的实现。如果确认违法，本院将承担.从法治意义上来讲，立法规定侵权人对自己行为是否违法给予确认是不符现代司法理念的，违反了任何人不得成为自己的法官这一古老的司法原则。但我们只能就现有的法律规定下探讨如何确保确认程序公正的问题。1
8、、关于审理程序。首先，确认程序是申请人认为本院的司法行为违法侵权，损害他们合法权益而寻求救济的途径，这一特性决定了确认程序主要是适用法律问题的审查即司法审查，所采取的方式主要是书面审理。其次，应组成合议审查。立案庭立案以后，将审判、执行案卷等有关材料移送审监庭，本院审监庭应当组成合议庭去进行审查，合议庭组成人员应当阅卷，应当询问申请人，适用回避等有关规定，合议庭成员与当事人有亲属等利害关系或是原诉讼案件的合议庭成员，应自行回避，当事人也可以申请他们回避。类似于民事诉讼案件的合议庭成员，应自行回避，当事人也可以申请他们回避。类似于民事二审程序书面审理、径行判决。再次，审理方式问题。在审理中，必要
9、时可以向原合议庭了解有关情况，因是本院是作为一方当事人，不能开庭审理，只能是书面法律审。可以试行听证程序，让申请人有说理的地方，可否让原案主办人到场说明情况值得考虑。类似于行政处罚的听证程序，有利于全面客观了解事实，正确适用法律。最后，是举证责任问题。据以立案的证据由申请人负责，如违法行为如裁定收、决定书等是由法院作出的，申请人合法权益受损害情况。是否违法的证据由审理案件的法院收集。对于申请人提出的因客观原因没办法收集的证据，法院应依职权调查收集。因为申请人与法院处于不平等地位，为弥补这种强弱不平等，应加重法院举证责任，适用举证责任倒置原则，由法院对行为是否违法负举证责任。2、关于确认程序中是
10、否存在第三人问题。对于司法赔偿确认的结果与自己有利害关系的确认程序案外人，可否申请参加到确认程序中来，这一问题值得研究。如在某确认执行侵权一案中，确认申请人A要求法院确认法院第2号裁定书违法，恢复已被本院撤销的第1号裁定书的效力，而第1号裁定收对B（申请执行人）不利，第2号裁定书对其有利，如果法院经确认程序审理确认第2号裁定书违法，无形中将恢复第1号裁定书的效力，这将影响到执行申请人B权利，使其既得利益肩不能实现的可能，如有可能出现执行回转等问题。那么B能否对确认程序作出的决定提出申诉或又申请确认呢？根据一事不再理为原则，B显然不能再次申请确认。但其又不是确认程序的当事人，也无权申诉，其结果未
11、能有效地保护所有当事人的合法权益。在这种情况下，我们认为应允许B以第三人的身份申请参加到赔偿确认程序中来，提出自己的意见和理由，这种情况在执行案件中尤为突出，往往查封案外人财产或追加被执行主体，是基于执行申请人申请追加的，让其参加有利于确认程序审理的合法公正性，有利于确认案件正确处理。如果其不服本院的确认决定，还可以向上一级法院申诉，得到充分的救济。因此，在确认程序中引入第三人制度对维护司法公正是有利的。3、关于司法确认案件中止问题。根据最高法院有关规定，确认程序一般为60天，在确认审理中由于出现某种无法克服和难以避免的特殊情况，如申请人死亡，需等待其继承人表明是否参加确认程序等，应参照民事诉
12、讼法第一百三十六条的规定，决定中止审理。暂时停止确认程序，待中止情形消除后恢复审理。特别是对于诉讼还没有终结就提出确认申请的案件，应如何处理？我们认为对申请人申请不予立案，告知向审理案件业务庭申请处理，但立案以后是驳回申请人申请还是中止确认有两种观点，如果驳回申请就意味着司法行为合法，在案件终结后不能再提起确认申请，我们倾向认为应予中止审理，待诉讼或执行程序终结后才恢复确认程序。4、关于确认案审理中，申请人撤回确认申请的问题。因为确认的目的是为了得到赔偿，如果申请确认后，未确认之前，申请认为自己没有理由或者有关法院已作了纠正寺，没有造成其损害的，可以撤回确认申请，根据法律有关当事人有权在法律范
13、围内处分自己诉讼权利原则，人民法院应当作出准许申请人撤回确认申请的书面决定，终结案件。申请人撤回申请后又重新提出确认申请的，不应准许。以防止确认案件的无限其的拖延。三、关于申请人不服确认决定的救济程序问题根据我国赔偿法的有关规定，作为赔偿义务机关的人民法院对确认申请人提出的确认申请作出决定，或者确认违法或者不予确认，该决定立即生效，确认申请人对决定不服，有权申诉。就一般意义上来理解，申诉是宪法规定的一种权利，是一种民主的权利。任何人不服国家机关的处理决定，有权申诉，任何有权处理机关应给予答复，它不是一种诉讼权利，这种按信访处理答复的救济往往是不及时的、无力的。从目前法院确认工作看，受各种因素的
14、影响，要依法确认自己的行为违法会承受很大压力，难度是很大的，实践中被确认为违法的比例极低，很多应依法确认违法的行为未被确认，都通过申诉程序才得到确认。司法实践中对确认申诉案的做法是：经本级法院审监庭审理作出决定书，一般都在确认决定书后载明申诉权，写上如不服本裁定，可在接到本决定之日起在一定期限（15天或30天）内向上一级人民法院申诉。当事人在法定期间提出书面申诉后，原审法院将案件材料等一并给移送上级法院，而上一级人民法院也按确认程序作出确认决定收，或者是撤销原决定，确认违法，或是驳回申诉，确认不违法。司法补血部门这种做法实际上将确认申诉作为一个诉讼程序来对等，申诉已不是原来一般意义上的民主权利
15、了，而是特定化为一种诉讼权利。向特定的机关提出，类似于复议制度。因此，建立立法将确认申诉制度改为申请复议制度，既可以参考行政复议制度，也可以参照民事诉讼法（一百零五条）、行政诉讼法（四十九条）规定的对罚款、拘留等决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议制度。并规定复议期限为一个月或两个月，当事人如果不申请复议，在决定就生效。这样，既能充分有效地保障确认申请人的合法权益，又能促进人民法院依法办案，提高司法效率，不因申诉无限期而拖延案件的审理和执行。国家赔偿法将来修改的时候，对这一问题应予考虑。关于确认申诉（未改为复议制度之前）的审理，也应参照确认案审理程序，前已述明，不再赘述。值得注意的是在景颇
16、族程序审理中能否决定撤销原决定，发回原审法院重新审理。赔偿法既然规定作为景颇族，那原审决定已生效，就像原审裁判生效一样，要撤销生效的裁判，必须进入审判监督程序，提出再审。在则在景颇族程序中直接决定撤销原决定，发回重审，就类似二审程序了。似与法理不合，而且发回重审的滥用只能导致诉累，当事人合法权益不能得到及时有效的保护。如吴福强等三人申请赔偿确认一案，确认申请人以合浦法院执行武装般厂与吴福强等造船合同一案中，在没有债权人武装船厂申请执行的情况下就妨行查封该般，对其提出的书面异议不予答复就拍卖给案外人这一行为违法，合浦法院经确认执行不违法，申诉后市中院将该案发回重新审理，合浦法院再次确认执行合法，再次申诉后市中院才确认违法。前后拖延近两年时间。中院发回重审是不恰当的，申诉确认制度（就是改为复议制度也一样）只对司法行为是否违法进行审理确认，是法律审。原确认行为中要程序上不违法，应作出确认违法或
