第八章出口合同的磋商和订立

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1、第八章第八章 出口合同的磋商和订立出口合同的磋商和订立 第一节第一节 出口交易磋商的形式和内容出口交易磋商的形式和内容 第二节第二节 出口交易磋商的程序出口交易磋商的程序 第三节第三节 合同成立的时间和合同生效要件合同成立的时间和合同生效要件 第四节第四节 合同的形式和内容合同的形式和内容 小马，经济类院校本科毕业，在某小马，经济类院校本科毕业，在某进出口公司工作三年后，辞职在家，进出口公司工作三年后，辞职在家，成了成了SOHO一族。他的主要工作是：一族。他的主要工作是：登录阿里巴巴、相约中国、亚洲资源、登录阿里巴巴、相约中国、亚洲资源、中国国际电子商务网等多个国内知名中国国际电子商务网等多个

2、国内知名网站，寻找产品供求信息。网站，寻找产品供求信息。 某日，他发现如下信息：某日，他发现如下信息：“荷兰荷兰TIVOLI公司求购中国小熊玩具公司求购中国小熊玩具”。他。他又在网上查询生产这类产品的厂家信息，又在网上查询生产这类产品的厂家信息，然后和筛选出的几家企业联系。接下来，然后和筛选出的几家企业联系。接下来，他向荷兰公司发出电子邮件，其中附有他向荷兰公司发出电子邮件，其中附有详细的产品资料和市场情况报告。详细的产品资料和市场情况报告。并要作为外商代理向中国的生产企业询价，并要作为外商代理向中国的生产企业询价，提出荷方支付合同金额的提出荷方支付合同金额的2.5%作为佣金。作为佣金。数日后

3、，荷方回复表示完全同意小马的条数日后，荷方回复表示完全同意小马的条件。件。 于是，小马向经过初选的企业发出于是，小马向经过初选的企业发出询盘，并陆续收到样品和报价。最后询盘，并陆续收到样品和报价。最后选定一家产品质量好，价格较低的公选定一家产品质量好，价格较低的公司。接下来将样品寄到荷兰，荷方表司。接下来将样品寄到荷兰，荷方表示满意，要求确认价格。在小马的参示满意，要求确认价格。在小马的参与下，双方经过多次讨价还价，最后与下，双方经过多次讨价还价，最后终于成交。小马最后收到了终于成交。小马最后收到了8200美元美元的佣金。的佣金。一、交易磋商的形式一、交易磋商的形式口头：面对面的磋商，口头：面

4、对面的磋商，电话洽谈电话洽谈 书面：信件、电报、电书面：信件、电报、电传、传真、电子邮件传、传真、电子邮件 中华人民共和国合同法第中华人民共和国合同法第11条：条： 书面形式是指合同书、信件和数据书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等数据交换和电子邮件）等 公约第十三条：公约第十三条： 为本公约的目的，为本公约的目的，“书面书面”包括包括电报和电传电报和电传 二、交易磋商的内容交易磋商的内容 （一）主要内容和次要内容（一）主要内容和次要内容 主要内容：主要内容：Name of commodity、 quality、q

5、uantity、packing、 price、delivery、payment次要内容：次要内容：inspection、 arbitration discrepancy and Claim、 force majeur1、定义：对每笔交易都适用的一、定义：对每笔交易都适用的一套共性的交易条件套共性的交易条件 2、使用：按不同商品或不同类别、使用：按不同商品或不同类别的商品制定一般交易条件的商品制定一般交易条件又叫又叫格式条款格式条款（二）一般交易条件（二）一般交易条件（general terms and conditions）NOTICE：事后协议可改变或否定事先协议事后协议可改变或否定事先协议

6、合合同同的的书书写写条条款款可可改改变变或或否否定定印印刷刷条款条款我我国国合合同同法法第第41条条规规定定：格格式式条条款款与与非非格格式式条条款款不不一一致致，应应当当采采用用非格式条款。非格式条款。3、内容、内容 （1）有关预防和处理争议的条件）有关预防和处理争议的条件 （2）有关主要交易条件的补充）有关主要交易条件的补充说明（如品质机动幅度、数量机说明（如品质机动幅度、数量机动幅度、允许分批动幅度、允许分批/转运、保险转运、保险金额、险别和适用的保险条款、金额、险别和适用的保险条款、信用证开立的时间和到期的时间、信用证开立的时间和到期的时间、到期地点的规定）；到期地点的规定）； （3）

7、个别主要的交易条件：通常采）个别主要的交易条件：通常采用的包装方式、凭不可撤销的用的包装方式、凭不可撤销的L/C支支付的规定等。付的规定等。 第二节第二节 出口交易磋商的程序出口交易磋商的程序一、一、inquiry（询盘、询价）询盘、询价） （一）含义（一）含义 是指交易一方欲出售或购买某种产是指交易一方欲出售或购买某种产品，向交易另一方询问买卖该项商品品，向交易另一方询问买卖该项商品的有关交易条件的口头或者书面的表的有关交易条件的口头或者书面的表示。示。 询盘对双方均无法律约束力询盘对双方均无法律约束力,属于属于调查研究、试探市场动态的重要手段。调查研究、试探市场动态的重要手段。 (二) 内

8、容 1、询问价格、规格、品质、数量、包、询问价格、规格、品质、数量、包装、装运及索取样品装、装运及索取样品 2、表达与对方交易的愿望，希望、表达与对方交易的愿望，希望对方发盘对方发盘 （邀请发盘（邀请发盘 ）（三）询盘电文的英文写法（三）询盘电文的英文写法 Please offer Chinese Ya Pear November Shipment 20ft Container CIF London Can supply Chinese rosin WW grade August Shipment please bid Without engagement The price are for

9、reference only 二、二、 Offer （发盘、发价、要约）发盘、发价、要约） （一）含义（一）含义 向一个或一个以上特定的人提出的向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果内容十分确定订立合同的建议，如果内容十分确定并且表明发盘人在得到接受时承受约并且表明发盘人在得到接受时承受约束的意旨，即构成发盘束的意旨，即构成发盘 1、发盘要有特定的受盘人、发盘要有特定的受盘人 （二）发盘的构成条件（二）发盘的构成条件 公约第公约第14条第条第2款：款： 非向一个或一个以上特定的人提非向一个或一个以上特定的人提出的建议，应视为邀请发盘，除非出的建议，应视为邀请发盘，除非提出建议的人明

10、确表示相反的意向提出建议的人明确表示相反的意向2、发盘的内容必须十分确定、发盘的内容必须十分确定 公约第公约第14条第条第1款款 一个建议如果写明货物并且明示或一个建议如果写明货物并且明示或暗示地规定数量和价格或规定如何确暗示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格，即为十分确定。定数量和价格，即为十分确定。 但我国要求：但我国要求： 列清商品品质、数量、包装、价列清商品品质、数量、包装、价格、交货、支付等六项，无任何保留格、交货、支付等六项，无任何保留条件才算完整、明确。条件才算完整、明确。3、表明经受盘人接受发盘人即、表明经受盘人接受发盘人即受约束的意思受约束的意思 如有如有“须以发盘人的

11、最后须以发盘人的最后确认为准确认为准”等保留条件，则不等保留条件，则不构成发盘构成发盘 （三）发盘的有效期（三）发盘的有效期 发盘的生效有一定的期限，对发盘的生效有一定的期限，对受盘人是作为接受的期限，对发受盘人是作为接受的期限，对发盘人承受约束的期限。盘人承受约束的期限。（四）发盘生效的时间（四）发盘生效的时间 1、口头发盘，对方了解发盘内容、口头发盘，对方了解发盘内容时生效时生效 书面发盘书面发盘 大陆：投邮生效大陆：投邮生效 英美：到达生效英美：到达生效 我国与公约：我国与公约：到达生效到达生效 合同法第合同法第16条条： 采用数据电文形式订立合同，收采用数据电文形式订立合同，收件人指定

12、特定系统接受数据电文的，件人指定特定系统接受数据电文的，该数据电文进入特定系统的时间，视该数据电文进入特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间次时间，视为到达时间 2、发盘生效时间的法律和实践、发盘生效时间的法律和实践意义：意义： A：关系到受盘人是否可以表示关系到受盘人是否可以表示接受：发盘生效后，受盘人才可接受：发盘生效后，受盘人才可以表示接受以表示接受 B：关系到发盘人可不可以撤回关系到发盘人可不可以撤回发盘或修改其内容发盘或修改其内容 （五）发盘的撤回（五）发盘

13、的撤回（withdrawal）和撤销和撤销(revocation) 1、撤撤回回：发发盘盘在在到到达达受受盘盘人人之之前前，即即在发盘尚未生效时被取消。在发盘尚未生效时被取消。公约公约15条：条： 第第1款：发盘于送达发盘人时生效款：发盘于送达发盘人时生效 第第2款：一项发盘，即使是不可撤销的，款：一项发盘，即使是不可撤销的，得予撤回，如果撤回通知于发盘送达得予撤回，如果撤回通知于发盘送达受盘人之前或同时送达受盘人受盘人之前或同时送达受盘人 2、撤销、撤销 公约公约16条：条： 第第1款：在未订立合同之前，发盘得款：在未订立合同之前，发盘得予撤销，如果撤销通知于受盘人发出予撤销，如果撤销通知于

14、受盘人发出接受通知之前送达受盘人接受通知之前送达受盘人 第第2款：但在下列情况下，发盘不得款：但在下列情况下，发盘不得撤消：撤消：a)发盘写明接受发盘的期限发盘写明接受发盘的期限或以其他方式表示发盘是不可撤销或以其他方式表示发盘是不可撤销的；或的；或b)受盘人有理由信赖该项发受盘人有理由信赖该项发盘是不可撤销的，而且受盘人已本盘是不可撤销的，而且受盘人已本着对该项发盘的信赖行事。着对该项发盘的信赖行事。 （六）发盘的失效（六）发盘的失效 1、发盘在有效期内未被接受而过时；、发盘在有效期内未被接受而过时； 2、发盘被依法撤销；即撤销通知在受、发盘被依法撤销；即撤销通知在受盘人发出承诺通知之前到达

15、受盘人；盘人发出承诺通知之前到达受盘人； 3、发盘被受盘人拒绝；受盘人还盘；、发盘被受盘人拒绝；受盘人还盘； 4、由于不可抗拒的意外事件发生，、由于不可抗拒的意外事件发生，发盘终止效力；发盘终止效力； 5、发盘人或受盘人在发盘被接受、发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失行为能力前丧失行为能力 （七）发盘的写法（七）发盘的写法 We have received your Enquiry of April 14 for and take pleasure to offer as follows. We take pleasure in offering you the following goods,

16、 subject to you reply before July 15. 三、三、Counter-Offer（还盘，还还盘，还价，反要约）价，反要约） 公约第公约第19条第条第1款款 对发盘表示接受但载有添加、限对发盘表示接受但载有添加、限制或其他更改的答复，即为拒绝该制或其他更改的答复，即为拒绝该项发盘并构成还价项发盘并构成还价 四、四、Acceptance （接受，承诺）接受，承诺） （一）定义（一）定义公约第公约第18条第条第 1款款 受盘人声明或做出其他行为表受盘人声明或做出其他行为表示同意一项发盘，即是接受。缄示同意一项发盘，即是接受。缄默或不行动本身不等于接受。默或不行动本身不等

17、于接受。 NOTICE；缄默或不行为有时也可构成缄默或不行为有时也可构成接受，如接受，如18条第条第3款规定：但是，如果款规定：但是，如果根据该项发盘或依照当事人之间确立根据该项发盘或依照当事人之间确立的习惯做法或惯例，受盘人可以做出的习惯做法或惯例，受盘人可以做出某种行为，例如与发运货物或支付价某种行为，例如与发运货物或支付价款有关的行为，来表示同意，而无须款有关的行为，来表示同意，而无须向发盘人发出通知，则接受于该项行向发盘人发出通知，则接受于该项行为做出时生效，但该项行为必须在上为做出时生效，但该项行为必须在上一款所规定的期间内做出。一款所规定的期间内做出。 （二）构成接受的要件 2、接

18、受必须是无条件的、接受必须是无条件的 ；（见公约；（见公约19条第条第2、3款）款）1、接受必须是受盘人做出的；、接受必须是受盘人做出的； 3、接受必须在发盘的有效期内送、接受必须在发盘的有效期内送达发盘人；达发盘人； 4、接受的传递方式应符合发盘的要求、接受的传递方式应符合发盘的要求 我某外贸公司于我某外贸公司于3月月1日向美商日向美商发去电传，发盘供应某农产品发去电传，发盘供应某农产品1000公公吨并列明吨并列明“牢固麻袋包装牢固麻袋包装”（packed in sound gunny bags）。）。美商受到我美商受到我方电传后立即复电表示：方电传后立即复电表示：“接受，新接受，新麻袋装运

19、麻袋装运”（accepted, shipment in new gunny bags）。）。我方收到上述复我方收到上述复电后，即着手备货，准备于双方约定电后，即着手备货，准备于双方约定的的6月份装船。月份装船。案例案例7.1数周后，某农产品国际市场价格猛数周后，某农产品国际市场价格猛跌，针对我方的催证电传，美商于跌，针对我方的催证电传，美商于3月月20日来电称：日来电称：“由于你方对新由于你方对新麻袋包装的要求未确认，双方之间麻袋包装的要求未确认，双方之间无合同。无合同。”而我外贸公司则坚持合而我外贸公司则坚持合同已经成立，对此双方发生争执。同已经成立，对此双方发生争执。试问：此案如何处理？说

20、明理由。试问：此案如何处理？说明理由。 案例案例7.2 A国商人将从别国进口的初级产品国商人将从别国进口的初级产品转卖，向转卖，向B国商人发盘，国商人发盘，B国商人复国商人复电，接受发盘，同时要求提供产地证，电，接受发盘，同时要求提供产地证，正准备按信用证要求规定发运货物，正准备按信用证要求规定发运货物，或商检机构通知，因该货非本国产品，或商检机构通知，因该货非本国产品，不能签发产地证。经电请不能签发产地证。经电请B国商人取国商人取消信用证中要求提供产地证的条款，消信用证中要求提供产地证的条款，遭到拒绝，于是引起争议。遭到拒绝，于是引起争议。 A国商人提出，其对提供产地国商人提出，其对提供产地

21、证的要求从未表示同意，依证的要求从未表示同意，依法无此义务，而法无此义务，而B国商人坚持国商人坚持A国商人有此义务。请根据国商人有此义务。请根据公约，对此案进行裁决。公约，对此案进行裁决。 (三）接受生效的时间接受生效的时间 公约：到达生效和公约：到达生效和某行为作出时生效某行为作出时生效 一个法国商人于某日上午走访了一个法国商人于某日上午走访了我国外贸企业洽购某商品。我方口我国外贸企业洽购某商品。我方口头发盘后，对方未置可否。当日下头发盘后，对方未置可否。当日下午法商再次来访表示无条件接受我午法商再次来访表示无条件接受我方上午的发盘。那时，我方已经获方上午的发盘。那时，我方已经获知该项商品有

22、国际市场价格趋涨的知该项商品有国际市场价格趋涨的迹象。对此，你认为应该如何处理迹象。对此，你认为应该如何处理？为什么？为什么？ 案例案例 7.3案例 7.4 我我某某对外工程承包公司在对外工程承包公司在5月月3日日以电传请意大利供应商发盘出售一以电传请意大利供应商发盘出售一批刚材。我方在电传中声明：要求批刚材。我方在电传中声明：要求这一发盘是为了计算一项承造大楼这一发盘是为了计算一项承造大楼的标价和确定是否参与投标之用；的标价和确定是否参与投标之用；我方必须于我方必须于5月月15日向招标人送交日向招标人送交投标书，而开标日期为投标书，而开标日期为5月月31日。日。意供应商于意供应商于5月月5日

23、用电传就上述钢日用电传就上述钢材向我发盘。我方据以计算标价，材向我发盘。我方据以计算标价，并于并于5月月15日向招标人递交投标书。日向招标人递交投标书。5月月20日意供应商因刚材价格上涨，日意供应商因刚材价格上涨，发来电传通知撤销他发来电传通知撤销他5月月5日的发盘。日的发盘。我方复电表示不同意撤盘。于是，我方复电表示不同意撤盘。于是，双方为能否撤盘发生争议。到双方为能否撤盘发生争议。到5月月31日招标人开标，我方中标。随即日招标人开标，我方中标。随即电传通知意方我方接受该商发盘。电传通知意方我方接受该商发盘。但意商坚持发盘已于但意商坚持发盘已于5月月20日撤销，日撤销，合同不能成立。而我方认

24、为合同已合同不能成立。而我方认为合同已经成立。于是提交仲裁经成立。于是提交仲裁 接受发盘于表示同意的通知送达接受发盘于表示同意的通知送达发盘人时生效。如果表示同意的通知发盘人时生效。如果表示同意的通知在发盘人所规定的时间内，如未规定在发盘人所规定的时间内，如未规定时间，在一段合理的时间内，未曾送时间，在一段合理的时间内，未曾送达发盘人，接受就成为无效，但须适达发盘人，接受就成为无效，但须适当地考虑到交易的情况，包括发盘人当地考虑到交易的情况，包括发盘人所使用的通讯方法的速度程度。对口所使用的通讯方法的速度程度。对口头发盘必须立即接受，但情况有别者头发盘必须立即接受，但情况有别者不在此限。不在此

25、限。 18条第条第2款：款：18条第3款： 但是，如果根据该项发盘或依照但是，如果根据该项发盘或依照当事人之间确立的习惯做法或惯例，当事人之间确立的习惯做法或惯例，受盘人可以做出某种行为，例如与发受盘人可以做出某种行为，例如与发运货物或支付价款有关的行为，来表运货物或支付价款有关的行为，来表示同意，而无须向发盘人发出通知，示同意，而无须向发盘人发出通知，则接受于该项行为做出时生效，但该则接受于该项行为做出时生效，但该项行为必须在上一款所规定的期间内项行为必须在上一款所规定的期间内做出。做出。 （四）逾期接受（四）逾期接受 （案例（案例7.5） 我出口企业对意大利某商人发盘我出口企业对意大利某商

26、人发盘限限10日前复到有效，日前复到有效，9日意商人用电日意商人用电报通知我方接受该发盘，由于电报报通知我方接受该发盘，由于电报局传递延误，我方于局传递延误，我方于11日上午才收日上午才收到对方的通知，而我方在收到接受到对方的通知，而我方在收到接受通知前获悉市场价格已上涨，对此，通知前获悉市场价格已上涨，对此，我方应如何处理？为什么？我方应如何处理？为什么？ 公约第公约第21条条 第第1款：逾期接受仍有接受的效力，款：逾期接受仍有接受的效力，如果发盘人毫不迟延地用口头或书面如果发盘人毫不迟延地用口头或书面将此种意见通知受盘人。将此种意见通知受盘人。 第第2款：如果载有逾期接受的信件或款：如果载

27、有逾期接受的信件或其他书面文件表明，它在传递正常，其他书面文件表明，它在传递正常，能及时送达发盘人的情况下寄发的，能及时送达发盘人的情况下寄发的，则该项逾期接受具有接受的效力，则该项逾期接受具有接受的效力，除非发盘人毫不迟延地用口头或书除非发盘人毫不迟延地用口头或书面通知受盘人，他认为他的发盘已面通知受盘人，他认为他的发盘已经失效。经失效。 （五）接受的撤回和修改（五）接受的撤回和修改 公约第公约第22条：条： 接受得予撤回，如果撤回通知接受得予撤回，如果撤回通知于接受原应生效之前或同时送达于接受原应生效之前或同时送达发价人。发价人。 练习练习 7.1 下面是我出口公司与科威特某下面是我出口公

28、司与科威特某商行洽谈蝴蝶牌缝纫机商行洽谈蝴蝶牌缝纫机JA200型的型的往来电传，指出哪些是询盘，那些往来电传，指出哪些是询盘，那些是发盘，那些是还盘、接受？是发盘，那些是还盘、接受？ 1、9月月2日来电：有兴趣蝴蝶牌日来电：有兴趣蝴蝶牌缝纫机缝纫机JA200 3000架，即装请架，即装请报价报价 2、9月月3日去电：蝴蝶牌缝纫机日去电：蝴蝶牌缝纫机JA200 3000价木箱装每架价木箱装每架62美元美元CIFC2科威科威特特10月月/11月装即期信用证限月装即期信用证限6日复到日复到此地此地 3、9月月5日来电：你日来电：你3日电传歉难接受日电传歉难接受竞争者类似品质报竞争者类似品质报55美元

29、请速复美元请速复 4、9月月7日去电：你日去电：你5日电传最低日电传最低60美美元元12日复到此地日复到此地 5、9月月11日来电：你日来电：你7日电传接受再日电传接受再订购订购500架同样条件即复架同样条件即复 6、9月月12日去电：你日去电：你11日电确认日电确认请速开证请速开证 7、9月月13日来电：你日来电：你12日电传信日电传信用证将由科威特邮政信箱第用证将由科威特邮政信箱第345号号ABC公司开立公司开立 我某外贸企业向国外询购某我某外贸企业向国外询购某商品，不久接到外商商品，不久接到外商6月月20日的日的发盘，有效期至发盘，有效期至6月月26日。我方日。我方于于6月月22日电复：

30、日电复：“如果把单价如果把单价降至降至3美元，可以接受。美元，可以接受。”对方对方24日回复说：降价要求我方无日回复说：降价要求我方无法同意，原价不变。法同意，原价不变。 案例案例 7.6 后因用货部门要货急切，有鉴于后因用货部门要货急切，有鉴于商品行市看涨，且认为对方的发盘商品行市看涨，且认为对方的发盘有效期尚未到期，随即于有效期尚未到期，随即于6月月25日日又去电表示：又去电表示：“接受你接受你20日电，请日电，请确认确认”，并且通过银行向对方开立，并且通过银行向对方开立了信用证。结果买方没有按时发货，了信用证。结果买方没有按时发货，并且认为合同不成立。双方就此发并且认为合同不成立。双方就

31、此发生争议。请谈谈你的看法，并且指生争议。请谈谈你的看法，并且指出我方电文的错误。出我方电文的错误。 A在在2月月17日上午用航空信寄出一日上午用航空信寄出一份发盘给份发盘给B，A在发盘通知中注有在发盘通知中注有“不可撤销不可撤销”字样，规定受盘人字样，规定受盘人B公司公司在在2月月25日前答复才有效。但日前答复才有效。但A又于又于2月月17日下午用电报发出撤回通知，日下午用电报发出撤回通知，该通知于该通知于2月月18日上午送达日上午送达B公司。公司。B于于2月月19日才收到日才收到A公司邮寄来的公司邮寄来的实盘，由于实盘，由于B考虑到发盘的价格，于考虑到发盘的价格，于是立即用电报发出接受通知

32、。事后是立即用电报发出接受通知。事后双方对合同是否成立问题发生纠纷。双方对合同是否成立问题发生纠纷。 案例案例 7.7 案例案例 7.8 我我某某公司与某外商洽谈进口交易公司与某外商洽谈进口交易一宗，经来往电传磋商，就合同主一宗，经来往电传磋商，就合同主要条件全部达成协议，但在最后一要条件全部达成协议，但在最后一次我方所发的表示接受的电传中列次我方所发的表示接受的电传中列有有“以签订确认书为准以签订确认书为准”。事后对。事后对方拟就列有详细条款的合同草稿，方拟就列有详细条款的合同草稿，要我方确认，但由于对某些条款的要我方确认，但由于对某些条款的措辞尚待研究，故为及时给予答复。措辞尚待研究，故为

33、及时给予答复。不久，该商品的国际市场不久，该商品的国际市场价格下降，外商催我开立价格下降，外商催我开立信用证，我方以合同尚未信用证，我方以合同尚未有效成立为由拒绝开立。有效成立为由拒绝开立。试分析我方的做法是否有试分析我方的做法是否有理。理。第三节第三节 合同成立的时间和合同合同成立的时间和合同生效要件生效要件 一、合同成立的时间一、合同成立的时间 按公约规定，合同在以下两种情况下按公约规定，合同在以下两种情况下成立：成立： 1、有效接受的通知到达发盘人、有效接受的通知到达发盘人 2、受盘人作出接受行为、受盘人作出接受行为NOTICE 双方另有约定除外：如约定双方另有约定除外：如约定合同书、确

34、认书订立的日期合合同书、确认书订立的日期合同成立的。同成立的。 二、合同生效的要件二、合同生效的要件 合同成立与合同生效是两个合同成立与合同生效是两个不同的概念。合同成立的判断依不同的概念。合同成立的判断依据是接受是否生效；而合同生效据是接受是否生效；而合同生效是指合同是否具有法律上的效力。是指合同是否具有法律上的效力。 合合同同成成立立后后，还还需需要要具具备备以以下下要件，才是一项有效的合同：要件，才是一项有效的合同：1、合同的当事人必须有订约能力、合同的当事人必须有订约能力 2、合同必须有合法的约因和对价、合同必须有合法的约因和对价3、合同内容必须合法、合同内容必须合法 4、合同必须符合

35、法律规定的形式、合同必须符合法律规定的形式 5、合同当事人意思表示必须是真实的、合同当事人意思表示必须是真实的 第四节第四节 合同的形式和内容合同的形式和内容 一、合同的形式一、合同的形式 1、书面形式：优点是发生纠纷时、书面形式：优点是发生纠纷时方便举证和分清责任方便举证和分清责任 书面合同书面合同的形式的形式 合同：销售合同和合同：销售合同和购买合同购买合同 确认书：销售确认确认书：销售确认书和购买确认书书和购买确认书 2、口头形式：容易发生争议、口头形式：容易发生争议 3、其他形式：以行为方式表、其他形式：以行为方式表示接受而订立的合同示接受而订立的合同 NOTICE！公约第公约第11条

36、条： 销售合同无须以书面订立或销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任书面证明，在形式方面也不受任何其他条件的限制。销售合同可何其他条件的限制。销售合同可以用包括人在内的任何方法证明。以用包括人在内的任何方法证明。 我国于我国于1988年年1月月1日正式加入日正式加入公约，在核准公约时作了两公约，在核准公约时作了两项保留：项保留：一是我国不同意扩大公约的使用一是我国不同意扩大公约的使用范围，认为公约对我国来说，仅范围，认为公约对我国来说，仅适用于公约缔约国之间的有关当适用于公约缔约国之间的有关当事人订立的贸易合同；事人订立的贸易合同；二是我国认为，涉外合同的订立、修二是我国认为，涉外合同的订立、修改、终止等均应采用书面的形式。改、终止等均应采用书面的形式。 二、合同的基本内容二、合同的基本内容 1、约首：合同名称、编号、缔约约首：合同名称、编号、缔约双方名称和地址，传真和电话等双方名称和地址，传真和电话等内容内容 2、基本条款：品名、品质基本条款：品名、品质不不可抗力和仲裁等可抗力和仲裁等 3、约尾：订约日期、订约地点和、约尾：订约日期、订约地点和双方当事人签字等内容双方当事人签字等内容