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1、二级建造师执业资格考试建设工程法规及相关知识精讲班主讲老师：张宝魁2Z208000解决建设工程纠纷法律制度（14-15分）2Z208010建设工程纠纷主要种类和法律解决途径（2分）2Z208011建设工程纠纷的主要种类（0-1分）2Z208011建设工程纠纷的主要种类（建设工程纠纷的主要种类（0-1分）分）一、建设工程民事纠纷民民之间建设工程民事纠纷，是在建设工程活动中平等主体之间发生的以民事权利义务法律关系为内容的争议。二、建设工程行政纠纷官民之间建设工程行政纠纷，是在建设工程活动中行政机关之间或行政机关同公民、法人和其他组织之间由于行政行为而引起的纠纷，包括行政争议和行政案件。行政机关的行
2、政行为具有以下特征：（4）行政行为是以国家强制力保障实施的，带有强制性。行政相对方必须服从并配合行政行为，否则行政主体将予以制裁或强制执行。了解【20122013年1级考题】施工企业拒不执行公安消防机构作出的禁止施工处罚决定的，将由（ ）负责强制执行。A.作出决定的公安消防机构 B.公安机关C.人民法院 D.建设行政主管部门 答案：A在建设工程领域，行政机关易引发行政纠纷的具体行政行为主要有如下几种：不包括行政调解重点1行政许可。2行政处罚。3行政奖励。4行政裁决。2Z208012民事纠纷的法律解决途径（民事纠纷的法律解决途径（2分）分）合同法规定，当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。当事
3、人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的，可以向人民法院起诉。 据此，民事纠纷的法律解决途径主要有四种，即和解、调解、仲裁、诉讼。【2010年考题】以下不属于民事纠纷处理方式的是（ ）。A、当事人自行和解 B、行政复议C、行政机关调解 D、商事仲裁 答案：B【2012年1级考题】当事人双方在合同中约定解决争议的方法只能为调解，当纠纷发生后，若一方坚决不同意调解，此争议解决方式为（ ）。A、和解 B、调解C、诉讼 D、仲裁 答案:C一、和解无须第三方介入和解可以在民事纠纷的任何阶段进行。和解达成的协议不具有强制执行力，在性
4、质上仍属于当事人之间的约定。如果一方当事人不按照和解协议执行，另一方当事人不可以请求法院强制执行，但可要求对方就不执行该和解协议承担违约责任。二、调解第三方介入三、仲裁仲裁制度的本质是国家放弃了民事纠纷的审判权，鼓励民间纠纷在民间解决劳动纠纷“先裁后审”，民事纠纷“或裁或审”（）根据仲裁法的规定，该法的调整范围仅限于民商事仲裁，即“平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权纠纷”；对于婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷（家里人告家里人）以及依法应当由行政机关处理的行政争议（民告官）等不能仲裁。另外，劳动争议（劳动者与用人单位）仲裁不受仲裁法的调整。重点【2010年考题】下列纠纷
5、、争议中，适用于仲裁法调整的是（ ）。A、财产继承纠纷 B、劳动争议C、婚姻纠纷 D、工程款纠纷 答案：D【注释】四类仲裁不受仲裁法的调整：劳动争议仲裁（劳动者与用人单位）、农业承包合同纠纷（村民与村委会）、婚姻（离婚）、收养、监护、扶养、继承纠纷（家里人家里人）、由行政机关处理的行政争议（民告官）【2009年1级考题】以下各项纠纷中，属于仲裁法调整范围的是（ ）。A、某建筑公司与某设备安装公司之间的借款合同纠纷平等主体的法人之间B、村民王某与村委会的耕地承包合同纠纷C、某施工单位和某商品混凝土厂家的供货合同纠纷平等主体的法人之间D、建设单位和施工单位之间的施工合同纠纷平等主体的法人之间E、钢
6、筋工赵某和所供职施工单位之间的劳动纠纷 答案：ACD【2010年1级考题】下列纠纷中，适用仲裁法仲裁的是（ ）。A继承纠纷属于民事纠纷，但只可起诉，不可仲裁B对罚款不服发生的纠纷罚款属于行政处罚；只能进行行政复议或行政诉讼C总分包之间的合同纠纷D劳动合同纠纷不属于一般民事纠纷，不受民法部门调整 答案：C仲裁的基本特点如下：与诉讼的特点一起掌握（2011、2013年考点）必考点（一）自愿性仲裁自愿性；诉讼强制性当事人的自愿性是仲裁最突出的特点。（二）专业性专家裁案，是民商事仲裁的重要特点之一。（三）独立性仲裁法规定，仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系。仲裁委员会之间也没有隶属关系。
7、（四）保密性（2011年考点）仲裁以不公开审理为原则。（不公开不开庭，开庭公开）【2011年考题】仲裁的保密性特点体现在它以（ ）为原则。A、不开庭审 B、不允许代理人参加C、不公开审理 D、不允许证人参加 答案：C（五）快捷性（2011年考点）仲裁实行一裁终局制度，仲裁裁决一经作出即发生法律效力。【2011年考题】一裁终局原则体现了仲裁的（ ）特点。A、专业性 B、自愿性C、独立性 D、快捷性 答案：D（六）执行的强制性和广泛性对于生效的仲裁裁决书和调解书，当事人有权向人民法院申请强制执行。中国是纽约公约的缔约国。根据该公约，中国仲裁机构作出的涉外仲裁裁决书和调解书，可在所有缔约国得到承认和
8、执行。四、诉讼（2013年考点）民事诉讼的基本特征是： （一）公权性（二）程序性（三）强制性【2013年考题】74民事诉讼的基本特点包括（ ）。A公权性 B自愿性C保密性 D强制性E程序性 答案：ADE民事诉讼民事诉讼民事仲裁民事仲裁发动无需约定需有书面仲裁协议管辖法定（合同纠纷除外）约定程序严格依法律规定根据仲裁规则，当事人协议审理一般应公开一般不公开终局二审终审一裁终局翻案再审不予执行组织属性司法机关民间团体2Z208013行政纠纷的法律解决途径（行政纠纷的法律解决途径（0-1分）分）行政纠纷的法律解决途径主要有两种，即行政复议和行政诉讼。民告官一、行政复议上级行政机关对下级行政机关具体行
9、政行为的监督二、行政诉讼民告官（具体行政行为）被告只能是行政机关，原告则是作为行政行为相对人的公民、法人或其他组织，而不可能互易诉讼身份。除法律、法规规定必须先申请行政复议的以外，行政纠纷当事人可以自主选择申请行政复议还是提起行政诉讼。行政纠纷当事人对行政复议决定不服的，除法律规定行政复议决定为最终裁决的以外，可以依照行政诉讼法的规定向人民法院提起行政诉讼。 2Z208020民事诉讼制度（5-6分） 2Z208021民事诉讼的法院管辖（2分）（2009、2011、2013年考点）2Z208021民事诉讼的法院管辖（民事诉讼的法院管辖（2分）分）（2009、2011、2013年考点）年考点）级别
10、管辖级别管辖案件大小、影响决定审级案件大小、影响决定审级地域管辖一般管辖被告住所地（原告就被告）协议管辖仅适用于合同、财产纠纷专属管辖仅适用于不动产、港口、继承纠纷移送管辖法院T来T去，只能T一次指定管辖法院T来T去或抢来抢去，报请共同上级我国民事诉讼法规定的民事案件的管辖，包括级别管辖、地域管辖、移送管辖、指定管辖和管辖权转移。（一）级别管辖解决法院的纵向冲突级别管辖，是指按照一定的标准，划分上下级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。我国法院有四级，每一级均受理一审民事案件。（二）地域管辖（2009、2011、2013年考点）解决法院的横向冲突重点地域管辖，就是按照各人民法院的辖区范围和
11、民事案件的隶属关系，划分同级人民法院之间审判第一审民事案件的权限。地域管辖主要包括如下几种情况：【2012年1级考题】按照各法院的辖区和民事案件的隶属关系，划分同级法院受理第一审民事案件的分工和权限，称为（ ）。A、级别管辖 B、指定管辖 C、地域管辖 D、移送管辖 答案：C1一般地域管辖一般地域管辖，是以当事人与法院的隶属关系来确定诉讼管辖，通常实行“原告就被告”原则，即以被告住所地作为确定管辖的标准。（1）对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。其中，公民的住所地是指该公民的户籍所在地。经常居住地是指公民离开住所至起诉时已连
12、续居住满1年的地方，但公民住院就医的地方除外。（2）对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。被告住所地是指法人或者其他组织的主要办事机构所在地或者主要营业地。 （3）同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，原告可以向任何一个被告住所地或经常居住地人民法院起诉。2特殊地域管辖指因合同纠纷提起诉讼的管辖（2013年考点）特殊地域管辖，是指以诉讼标的所在地、引起民事法律关系发生、变更、消灭的法律事实所在地为标准确定的管辖。民事诉讼法规定：（）“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”法定最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用
13、法律问题的解释中规定：“建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。” 必考点【2012年1级考题】建设工程施工合同应以（ ）为合同履行地。A、发包方住所地 B、合同签订地C、施工行为地 D、承包方住所地 答案：C【解析】“施工行为地”与“工程所在地”两个概念多数情况下是一致的，但并不一定总能吻合上。例如京沪高铁的工程所在地在哪里呢？显然，施工行为地比工程所在地更精确。【例题】根据民事诉讼法关于特殊地域管辖的规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者（ ）人民法院管辖。A原告住所地 B合同履行地C合同签订地 D标的物所在地 答案：B3专属管辖因不动产纠纷提起的诉讼必考点专属管辖，是指法律规
14、定某些特殊类型的案件专门由特定的法院管辖。民事诉讼法中规定了3种适用专属管辖的案件，其中因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖，如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷等。【2012年1级考题】根据民事诉讼法，下列案件纠纷适用专属管辖的有（ ）。A.货物运输B.人员伤害C.房屋权属不动产纠纷，适用专属管辖D.土地使用权出让不动产纠纷，适用专属管辖E.建设工程施工合同特殊，虽然属于不动产纠纷，但不适用专属管辖，而适用合同纠纷的地域管辖原则 答案：CD【2012年1级考题】下列民事诉讼案件适用专属管辖的是（ ）。A保险合同纠纷 B侵权行为纠纷C不动产纠纷 D票据纠纷 答案：C4. 协议管辖必
15、考点所谓协议管辖，是指合同当事人在纠纷发生前后，在法律允许的范围内，以书面形式约定案件的管辖法院。协议管辖适用于合同纠纷或者其他财产权益纠纷，其他财产权益纠纷包括因物权、知识产权中的财产权而产生的民事纠纷管辖。【例题】甲地的建设单位与乙地的施工单位在丙地签订了建设工程施工合同，合同规定：若发生争议，向丙地法院起诉。则该诉讼管辖方式为（ ）。A. 一般地域管辖 B. 协议管辖C.专属管辖 D. 指定管辖 答案：B 民事诉讼法规定，合同的当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖（只能选择一家，如“被告住所地或合
16、同履行地”，属于约定不明，无效）（5个地点均和合同有关约定）。【2013年考题】12.当事人不得在合同中协议选择由（ ）的人民法院管辖。A.原告住所地 B.合同签订地C.仲裁机构所在地 D.标的物所有在 答案：C【2012年1级考题】根据民事诉讼法，合同当事人可以在书面合同中协议选择的（ ）人民法院管辖。A.双方约定的其他地方 B.原告住所地 C.被告住所地 D.合同履行地 E.合同签订地 答案：BCDE最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释规定，建设工程施工合同纠纷不适用专属管辖，而应当按照民事诉讼法第23条的规定，适用合同纠纷的地域管辖原则，即由被告住所地或合同履行
17、地人民法院管辖法定。发包人和承包人也可根据民事诉讼法的规定，在发包人住所地、承包人住所地、合同签订地、施工行为地（工程所在地）的范围内，通过协议确定管辖法院。约定有约定按约定，无约定或约定不明按法定建设工程施工合同纠纷具有特殊性，虽然属于不动产纠纷，但不适用专属管辖，而适用合同纠纷的地域管辖原则【例题】施工合同的解决争议条款约定“争议提交发包人住所地或合同签订地的人民法院管辖”。该协议管辖能否生效？当事人应到哪一法院起诉？【解析】约定不明，约定无效。无约定按法定，到被告住所地或合同履行地人民法院起诉。【2011年考题】甲地注册的建设单位与乙地注册的施工企业在丙地签订了建设工程施工合同。合同约定
18、项目所在地为丁地，若发生纠纷，向丙地法院起诉。则该合同确定诉讼管辖的标准为（ ）。A、原告住所地 B、被告住所地C、合同签订地 D、合同履行地 答案：C（三）移送管辖和指定管辖1移送管辖没有管辖权的法院有管辖权的法院；踢来踢去，只踢一次人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。【2009年考题】下列关于诉讼管辖的表述正确的是（ ）。A、第一审重大涉外民事案件应当由中级人民法院管辖我国法院有四级，每一级均受理一审民事案件B、建设工程施工合同纠
19、纷应当由不动产所在地人民法院管辖建设工程施工合同纠纷不适用专属管辖，适用合同纠纷的地域管辖原则，即由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。C、受移送人民法院认为移送的案件不属于本院管辖的，可继续移送有管辖权的人民法院应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送踢来踢去，只踢一次D、房屋买卖纠纷实行“原告就被告”原则适用专属管辖，由不动产所在地人民法院管辖 答案：A2指定管辖不能行使管辖权或管辖权发生争议上级指定；抢来抢去，上级指定有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请其共同上级人民法院指定管
20、辖。【例题】两个人民法院之间因管辖权发生争议，正确的处理方法是（ ）。A由双方协商解决B由最先受理的法院管辖C由最先收到起诉状的法院管辖D报请双方共同的上级法院指定管辖E根据当事人的选择确定 答案：AD（四）管辖权转移有管辖权的法院原来没有管辖权的法院所谓管辖权转移，是指上级人民法院有权审理下级人民法院管辖的第一审民事案件；确有必要将本院管辖的第一审民事案件交下级人民法院审理的，应当报请其上级人民法院批准。下级人民法院对它所管辖的第一审民事案件，认为需要由上级人民法院审理的，可以报请上级人民法院审理。（五）管辖权异议民事诉讼法规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期
21、间提出。 2Z208022民事诉讼的当事人和民事诉讼的当事人和代理人（代理人（1-2分）分）一、当事人了解狭义的民事诉讼当事人包括原告和被告。广义的民事诉讼当事人包括原告、被告、共同诉讼人（建设单位起诉总包和分包）和第三人（甲把房子租给乙，乙未经甲同意把房子转租给丙，甲乙打官司，丙为第三人）。代理人、律师不是当事人 二、诉讼代理人民事诉讼法规定，“诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权”。（）针对实践中经常出现的授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的情形，最高人民法院还特别规定，在这种情况下不能认定为诉讼代理人已获得特别授权，即诉讼代理人无
22、权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、提起反诉或者上诉。实体权利不允许律师行使，除非有特别的书面授权必考点【2007年考题】施工单位因与建设单位发生合同纠纷，委托王某全权代理诉讼事宜，但未作具体授权，则王某在诉讼中有权（ ）。A提起反诉 B提起上诉C放弃部分诉讼请求 D提出管辖权异议 答案：D【2009年考题】当事人委托鸿泽律师事务所的张律师做自己的诉讼代理人，授权委托书中委托权限一栏权注明“全权代理”，则张律师有权代为（ ）。A、陈述事实，参加辩论 B、承认、放弃、变更诉讼请求C、进行和解 D、提起反诉或上诉 答案：A2Z208023民事诉讼的证据和诉民事诉讼的证据和诉讼时效（讼时效（2
23、-3分）分）一、民事诉讼证据（一）证据的种类必考点（2007、2009、2010、2012、2013年考点）根据新修订的民事诉讼法，证据包括：当事人的陈述、书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、鉴定意见、勘验笔录。【2009年考题】民事诉讼的证据不包括（ ）。A、书证 B、物证C、视听资料 D、科学试验 答案：D1当事人的陈述指当事人在法庭上的陈述（2010年考点）最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定规定，当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持谁主张、谁举证。但对方当事人认可的除外。对方承认的事实，不需要运用证据加以证明【2010年考题】在民事诉讼中，当
24、事人不需要运用证据加以证明的是（ ）的事实。A、请求实体权益 B、免除自己法律责任C、主张程序违法 D、对方承认 答案：D2书证法律、法规、规范、标准不属于书证（2012年考点）书证，是指以文字、符号所记录或表示的，以证明待证事实的文书，如合同、书信、文件、票据等。【2012年考题】下列证据中，属于民事证据中书证的是（ ）。A法律条文 B. 法院的司法解释C施工合同复印件 D. 建筑施工规范 答案：C【2009年1级考题】在一起钢材购销合同纠纷的诉讼过程中，作为买方的施工企业将钢材供应商在其网站上发布的价目表下载打印，并在法庭上作为证据出示，则该证据种类属于（ C ）。A、物证证明案件事实的物
25、品及其痕迹 B、勘验笔录C、书证以思想内容来证明案件事实 D、视听资料 答案：C3物证物证，是指用物品的外形、特征、质量等说明待证事实的一部分或全部的物品。无法与原件、原物核对的复印件、复制品，不能单独作为认定案件事实的依据。不能单独作为可以作为。4视听资料 视听资料，是指利用录音、录像等方法记录下来的有关案件事实的材料，如用录音机录制的当事人的谈话、用摄像机拍摄的人物形象极其活动等。【例题】关于证据种类，以下说法正确的是（ ）。A、工程图纸属于书证 B、工程设备属于物证C、工程照片属于视听资料 D、地质勘察报告属于勘验笔录书证E、质量评估报告属于鉴定结论书证 答案：ABC最高人民法院关于民事
26、诉讼证据的若干规定中规定，存有疑点的视听资料，不能单独作为认定案件事实的依据。对于未经对方当事人同意私自录制（合法录制；偷录；窃听）其谈话取得的资料的效力，人民法院应当确认其证明力。5电子数据数据电子数据，是指与案件事实有关的电子邮件、网上聊天记录、电子签名、网络访问记录等以电子形式存在的证据，如储存在计算机等电子设备的软盘、硬盘或光盘中的电子数据信息。6证人证言指证人在法庭上的证言最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定规定，与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言，以及无正当理由未出庭作证的证人证言，不能单独作为认定案件事实的依据。7鉴定意见指法庭确定的检测机构的鉴定意见在建设工程
27、领域，较常见的如工程质量鉴定、技术鉴定、工程造价鉴定、伤残鉴定、笔迹鉴定等。8勘验笔录人民法院指派的勘验人员做出的笔录【2010年考题】当事人提交给法院的以下材料中，不属于民事诉讼证据的有（ ）。A、建筑工程法规 B、建筑材料检验报告书证C、工程竣工验收现场录像视听资料 D、双方往来的电子邮件电子数据E、代理意见诉讼代理人不能作为证人 答案：AE【2007年1级考题】建设单位以工程质量不合格为由，拒绝支付工程款，施工单位诉至人民法院。向人民法院提交的下列资料中，不属于证据的是（ ）。A、工程质量检测机构出具的鉴定报告书证B、建设单位职工的书面证明材料证人证言C、建设单位与施工单位签订的施工合同
28、书证D、建设单位提交的答辩状答案：D 【解析】证据是证明案件事实的材料。（二）证据的保全1证据保全的概念和作用民事诉讼法规定，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，当事人可以在诉讼过程中向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。2证据保全的程序民事诉讼法规定，当事人申请诉讼证据保全的，人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在48小时内作出裁定。利害关系人申请诉前证据保全的，人民法院接受申请后，必须在48小时内作出裁定。申请人在人民法院采取保全措施后30日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的，人民法院应当解除保全。仲裁法规定，当事人申请证据保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所
29、在地的基层人民法院。3证据保全的实施最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定中规定，人民法院进行证据保全，可以根据具体情况，采用查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。【例题】人民法院可以根据情况对不同的证据采用不同的保全方法，下列行为不是证据保全方法的是（ ）。A、没收 B、扣押C、查封 D、勘验 答案：A（三）证据的应用1举证时限最高人民法院关于适用关于民事诉讼证据的若干规定中有关举证时限规定的通知还规定，在适用一审普通程序审理民事案件时，人民法院指定当事人提供证据证明其主张的基础事实的期限不得少于30日。2证据交换3质证质证，是指当事人在法庭的主持下，围绕证据的真实
30、性、合法性、关联性，针对证据证明力有无以及证明力大小，进行质疑、说明与辩驳的过程。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。（2）证人、鉴定人和勘验人的质证重点最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定中规定，证人应当出庭作证。证人确有困难不能出庭的，经法院许可，证人可以提交书面证言或者视听资料或者通过双向视听传输技术手段作证。审判人员和当事人可以对证人进行询问。证人不得旁听法庭审理；询问证人时，其他证人不得在场。法院认为有必要的，可以让证人进行对质。【2010年1级考题】关于民事诉讼证人出庭作证的说法，正确的是（ ）。A证人只提交书面证词无须出庭作证B数个证人证明同一事实时，可以同时接受询问C
31、证人在庭审时应当旁听D证人有义务出庭作证 答案：D4认证（2）不能作为或不能单独作为认定案件事实依据的证据非法的证据不能作为定案的依据；有瑕疵的证据不能单独作为定案的依据 在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据； 以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据； 不能单独作为认定案件事实的证据：未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；存有疑点的视听资料；无法与原件、原物核对的复印件、复制品；无正当理由未出庭作证的证人证言。 当
32、事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持（但对方当事人认可的除外）。（4）数个证据对同一事实的证明力注释：鉴定结论、勘验笔录书证、物证视听资料、电子数据证人证言当事人陈述二、民事诉讼时效（2007、2010、2011、2012、2013年考点）必考点（一）诉讼时效的概念基于司法成本考虑诉讼时效，是指权利人在法定的时效期间内，未向法院提起诉讼请求保护其权利时，依据法律规定消灭其胜诉权的制度。请求法律保护的权利超过诉讼时效期间，在法律上发生的效力是权利人的胜诉权消灭。超过诉讼时效期间权利人起诉，如果符合民事诉讼法规定的起诉条件，法院仍然应当受理重点。 如果法院经受理后
33、查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回诉讼请求。但是，依照最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定，当事人未提出诉讼时效抗辩，法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判被告不提，法官不能提。根据民法通则的规定，超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）中规定，超过诉讼时效期间，义务人履行义务后又以超过诉讼时效为由反悔的，不予支持。【2013年考题】36.超过诉讼时效期间，当事人（ ）的，不受诉讼时效的限制。A.提起诉讼 B.提出请求C.主张权利 D.自愿履行 答案：D（二）不适
34、用于诉讼时效的情形当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，法院不予支持：（1）支付存款本金及利息请求权；（2）兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；（3）基于投资关系产生的缴付出资请求权；（4）其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。【例题】以下适用诉讼时效的情形是（ ）。A支付存款本息请求权 B兑付债券本息请求权C缴付公司出资请求权 D返还不当得利请求权 答案：D（三）诉讼时效期间的种类必考点（2007、2011年考点）1普通诉讼时效，即向人民法院，求保护民事权利的期间。普通诉讼时效期间通常为2年。【2010年1级考题】根据民法通则
35、，当事人向人民法院请求保护民事权利的普通诉讼时效是（ ）年。A1 B2C4 D20 答案：B2短期诉讼时效。下列诉讼时效期间为1年：身体受到伤害要求赔偿的；延付或拒付租金的；出售质量不合格的商品未声明的；寄存财物被丢失或损毁的。注释：民工从脚手架上摔下受伤要求赔偿；租金纠纷租赁纠纷；产品质量法93年规定2年；寄存包括存车场存车，超市存包，酒店寄存。【2011年考题】甲公司租用乙公司脚手架，合同约定每月底支付当月租金。因甲公司拖延支付租金，乙公司的诉讼时效期间为从应付款之日起算（ ）年。A、1 B、2C、4 D、20 答案：A3特殊诉讼时效（和国际接轨）。例如，合同法规定，因国际货物买卖合同和技
36、术进出口合同争议的时效期间为4年；海商法规定，就海上货物运输向承运人要求赔偿的请求权，时效期间为1年。普通诉讼时效2年短期诉讼时效身体受伤要求赔偿1年延付或拒付租金出售不合格商品未声明寄存财物被丢失或损毁特殊诉讼时效国际贷物买卖合同4年海上货物运输1年环境侵权3年【2007年考题】根据我国法律规定，下列请求保护民事权利的诉讼时效为两年的是（ ）。A、租赁公司请求施工单位支付设备租赁费用1年B、建设单位因建筑材料质量不符合合同要求请求供应商承担责任C、建筑工人因事故致残请求施工单位赔偿1年D、建设单位请求国外设备供应商承担违约责任4年 答案：B【解析】我国民法对“不合格产品未声明”规定的时效是1
37、年，但我国产品质量法规定的产品质量不合格时效为2年。民法（1986年）是旧法、一般法，产品质量法（1993）是新法、特别法，依据“新法优先于旧法，特别法优先于一般法”，应适用2年时效。因此答案为B。4权利的最长保护期限。诉讼时效期间从知道或应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过20年的，法院不予保护。重点【例题】甲公司将在乙公司办公楼附近实施基坑爆破。爆破后3年，乙公司才发现玻璃幕墙的铝框发生损伤，向法院起诉要求赔偿，则本案（ ）。A已经超过诉讼时效，法院不予受理B已经超过诉讼时效，法院应驳回诉讼请求C诉讼时效中止D未超过诉讼时效 答案：D【例题】1990年6月8日，某建筑工
38、程公司的工人甲在工作期间被高空落下的钢筋砸伤，经过医治痊愈，2009年8月2 5日，甲感觉胸部疼痛到医院诊治，经胸部透视发现甲的胸腔内有异物，通过手术取出断裂钢筋一小块，经确认是1990年那次受伤所遗留。甲就二次手术的赔偿要求应在（ ）之前向该建筑工程公司提出。A2010年6月8日 B2010 年8月2 5日C2011年8月2 5日 D1991年6月8日 答案：A（四）诉讼时效期间的起算即对“知道或应当知道”的具体界定诉讼时效期间的计算方法是： 1人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算。2当事人约定同一
39、债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。例如分3期履行，3.1、4.1、5.1，诉讼时效期间从5.1起计算【2011年1级考题】施工合同中约定按每月确定的工程量支付工程款，发包方没有按期付款，承包方欲请求法院保护其民事权利，该诉讼时效期间应从（ ）之日算起。、第一次付款期限届满 、最后一次付款期限届满、每次付款期限届满 、提交工程款支付申请 答案：B（五）诉讼时效中止和中断必考点（2010、2012年考点）1诉讼时效中止中止=暂停（Pause）（手机听5min的歌曲）民法通则规定，在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时
40、效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。必须同时满足【注释】两个条件同时满足原因（不可抗力或者其他障碍）、时间（最后6个月）【2007年1级考题】某建设工程合同约定，建设单位应于工程验收合格交付后两个月内支付工程款。2005年9月1日，该工程经验收合格交付使用，但建设单位迟迟不予支付工程款。下列情形中，会导致诉讼时效中止的是（ ）。A2006年8月，施工单位所在地突发洪灾，一个月后恢复生产不满足（2007.5.112007.11.1）B2007年6月，施工单位所在地发生强烈的地震，一个月后恢复生产最后6个月（2007.5.112007.11.1），不可抗力，两条件同时满足C2007年7月，施
41、工单位法定代表人生病住院，一个月后痊愈出院不满足D2007年9月，施工单位向人民法院提起诉讼，但随后撤诉不满足 答案：B2诉讼时效中断中断=归零，重新开始（Replay）（手机听5min的歌曲）（2010、2012年考点）民法通则规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。满足其一即可。诉讼时效期间内的任意时间均可发生中断【2010年考题】根据施工合同，甲建设单位应于2009年9月30日支付乙建筑公司工程款，2010年6月1日，乙单位向甲单位提出支付请求，则就该项款额的诉讼时效（ ）。A、中断 B、中止C、终止 D、届满 答案：A【20
42、12年考题】债务人向债权人表示同意支付欠款，该行为引起诉讼时效的（ ）。A中止 B. 中断C延长 D. 消灭 答案：B【2009年1级考题】按照合同约定，2007年1月1日发包方应该向承包方支付工程款，但没有支付。2007年7月1日至8月1日之间，当地发生了特大洪水，导致承包方不能行使请求权。2007年12月3日，承包方向法院提起诉讼，请求发包方支付拖欠的工程款，2007年12月31日法院做出判决。则下面的说法正确的是（ ）。A、2007年7月1日至8月1日之间诉讼时效中止不满足中止条件最后6个月（2008.7.12009.1.1）B、2007年7月1日至8月1日之间诉讼时效中断不满足中断条件
43、之一提起诉讼、当事人一方提出要求、同意履行义务C、2007年12月3日诉讼时效中断满足中断条件之一提起诉讼D、2007年12月31日诉讼时效中止不满足中止条件最后6个月（2008.7.12009.1.1），不可抗力两条件需同时满足 答案：C【中断与中止的区别】上帝负责按中止键；当事人负责按中断键事由事由特征特征限制限制时效中止不可抗力客观的、外界的最后六个月其他障碍时效中断起诉或仲裁主观的、当事人之间发生的债权人请求履行债务人同意履行2Z208024民事诉讼的审判和执民事诉讼的审判和执行程序（行程序（2-3分）分）一、民事诉讼的审判程序（一）一审程序1起诉（1）起诉条件民事诉讼法第119条规定
44、，起诉必须符合下列条件：原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；有明确的被告；有具体的诉讼请求、事实和理由；属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。【2009年1级考题】根据民事诉讼法的规定，起诉必须符合的条件有（ ）。A有充分的证据 B有明确的被告C属于法院受理民事诉讼的范围 D原告是与本案有间接利害关系的公民E有书面的起诉书 答案：BC（2）起诉方式，应当以书面起诉为原则，口头起诉为例外。 3开庭审理（1）开庭审理方式开庭审理根据是否向公众和社会公开，分为公开审理和不公开审理。其中，公开审理是人民法院审理案件的一项基本原则，只有在例外情形下，才可以不公开审理。民事诉讼法
45、规定，人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。（5）宣判重点判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决（调解破裂，不在调解）。原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。诉讼程序中，原告不到庭撤诉，被告不到庭缺席判决仲裁程序中，申请人不到庭撤诉，被申请人不到庭缺席裁决【2011年考题】在法院的主持下，甲乙双方就纠纷的解决达成了调解协议，法院依法制作了
46、调解书但在送达前甲方反悔，这时法院应该（ A ）。A、径行判决 B、强制执行C、留置送达 D、重新调解 答案：A 【解析】径行判决，是指合议庭经过阅卷、调查、询问当事人，在全部事实核实后，认为不需要开庭的，直接作出裁判的审理方式。【2007年1级考题】某施工单位诉建设单位施工合同纠纷一案，由某人民法院开庭审理。建设单位经传票唤，无正当理由拒不到庭，则人民法院可以（ D ）。A撤消案件 B.中止审理C终结审理 D.缺席判决被告无正当理拒不到庭 答案：D【2009年1级考题】甲诉乙建设工程施工合同纠纷一案，人民法院立案审理。在庭审中，甲方未经法庭许中途退庭，则人民法院对该起诉讼案件（ ）。A、移送
47、二审法院裁决 B、按撤诉处理原告未经法庭许中途退庭C、按缺席判决 D、进入再审程序 答案：B（二）第二审程序我国实行两审终审制。1上诉期间当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉；不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。裁定和判决的区别：裁定针对程序方面的问题，如裁定驳回起诉、裁定不予受理、裁定财产保全、裁定先于执行。判决是针对实体问题，如判决被告赔偿原告100万，判决被告承担诉讼费用。一个官司可能有多个裁定，但只能有一个判决。【2013年考题】26.人民法院2月1日作出第一审民事裁决，判决书2月5
48、日送达原告，2月10日送达被告，当事人双方均未提出上诉，该判决书生效之日是2月（ ）日。A.1 B.26 C.5 D.10 答案：B【例题】建设单位不服一审法院作出的财产保全的裁定，则它应当至迟在裁定书送达之日起（ ）内向上一级人民法院提起上诉。A .1 0日 B. 1 5日C .2 0日 D. 3 0日 答案：A3第二审人民法院对上诉案件的处理第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（l）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（2）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（3）原判
49、决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（4）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。事实事实适用法律适用法律处处 理理驳回上诉，维持原判依法改判发回重审（事实严重不清）改判（事实认定错误，但二审可以查明）一审程序违法发回重审【例题】人民法院对二审案件的审理，在下列表述中，正确的有（ ）。A一审判决认定事实基本清楚，但适用法律不当，发回重审依法改判B一审判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判C一审判决认定事实不清，证据不足，发回一审法院重审D一审判决适用法律错误的，依法改判 E当事人对
50、第二审案件的判决，不可以上诉 答案：BCDE（三）特别程序必考点适用特别程序审理的案件，实行一审终审，并且应当在立案之日起30日内或者公告期满后30日内审结。与建设工程相关的特别程序，主要指当事人向人民法院申请司法确认调解协议案及实现担保物权案。申请司法确认调解协议，由双方当事人依照人民调解法等法律，自调解协议生效之日起30日内，共同向调解组织所在地基层人民法院提出。人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定调解协议有效。一方当事人拒绝履行或者未全部履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。调解协议不能直接申请人民法院强制执行，但经司法确认后，具有强制执行力申请实现担保物权，由担保物权人
51、以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。人民法院受理申请后，经审查符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行。担保物权不能直接申请人民法院强制执行，但经法院裁定后，具有强制执行力（四）审判监督程序翻案 2审判监督程序的提起（1）人民法院提起再审的程序（2）当事人申请再审的程序申诉民事诉讼法规定，当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审。（3）当事人可以申请再审的时间必考点当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后6个月内提出。最高人民法院关于适用中华人民
52、共和国民事诉讼法审判监督程序若干问题的解释中规定，申请再审期间不适用中止、中断和延长的规定。有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；审判人员审理该案件时有贪污受贿，询私舞弊，枉法裁判行为的，当事人应当自知道或者应当知道之日起6个月内提出申请再审。当事人申请再审：自知道之日起6个月内提出；其他在判决、裁定发生法律效力后6个月内提出【例题】2010年5月施工单位终审败诉，2010年12月施工单位取得确切证据，足以证明原终审法官存在贪赃枉法行为，则以下说法错误的是（ ）。A、由于判决生效超过6个月，不能申请再审 B、
53、可以在知道之日起6个月内申请再审C、可以通过检察院抗诉发动再审D、可以向上级法院申诉 答案：A（4）人民检察院的抗诉重点有下列情形之一的，当事人可以向人民检察院申请检察建议或者抗诉：人民法院驳回再审申请的；人民法院逾期未对再审申请作出裁定的；再审判决、裁定有明显错误的。 二、民事诉讼的执行程序 审判程序是产生裁判书的过程，执行程序是实现裁判书内容的过程。（二）执行根据重点 执行根据主要有：（1）人民法院制作的发生法律效力的民事判决书、裁定书以及生效的调解书等；（2）人民法院作出的具有财产给付内容的发生法律效力的刑事判决书、裁定书； （3）仲裁机构制作的依法由人民法院执行的生效仲裁裁决书、仲裁调
54、解书；（4）公证机关依法作出的赋予强制执行效力的公证债权文书；（5）人民法院作出的先予执行的裁定、执行回转的裁定以及承认并协助执行外国判决、裁定或裁决的裁定；（6）我国行政机关作出的法律明确规定由人民法院执行的行政决定；（7）人民法院依督促程序发布的支付令等。法院调解（判决、裁定）可以强制执行可以强制执行仲裁调解（裁决）经司法确认的人民调解经法院裁定的担保物权人民法院发布的支付令其他任何调解（包括行政调解、争议评审）不可强制执行任何和解（包括仲裁和解、诉讼和解）【2013年1级考题】下列法律文书中，不具有强制执行效力的是（ ）。A在仲裁程序中形成的仲裁调解书B由行政主管部门主持达成的调解书C人
55、民法院在民事案件审理中制作的调解书D司法确认的人民调解委员会主持达成的调解协议 答案：B（三）执行案件的管辖 发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。四、执行程序（2012、2013年考点）（一）申请（2013年考点）申请执行的期间为两年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。这里的期间，从法律文书规定履行期间的最后1日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后1日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。【2013年考题】17.关于执行申
56、请期间的说法，正确的是（ ）。A申请执行的期间为6个月2年B规定分期履行的，自最后一次履行期间的最后一日起算每次C法律文书未规定的，从法律文书作出之日起计算生效之日D自法律文书规定的履行期间最后一日起算 答案：D【2007年1级考题】某人民法院终审判决，建设单位应于2006 年6月1日前付清施工单位工程款。建设单位未履行判决。依照有关法律规定，施工单位申请执行的期限不得迟于（ ）。A、2006年9月1日 B、2006 年12 月1日C、2007年3月1日 D、2008年6月1日申请执行的期间为两年 答案：D2执行开始对于具有执行内容的生效裁判文书，执行员接到申请执行书或者移交执行书，随即开始执
57、行程序。提交执行的案件有三类：具有给付或者履行内容的生效民事判决、裁定（包括先予执行的抚恤金、医疗费用等）；具有财产执行内容的刑事判决书、裁定书；审判人员认为涉及国家、集体或公民重大利益的案件。3向上一级人民法院申请执行（2012年考点）人民法院自收到申请执行书之日起超过6个月未执行的，申请执行人可以向上一级人民法院申请执行。【2012年考题】根据民事诉讼法，人民法院自收到强制执行申请书之日起超过（ ）未执行的，申请人可以向上一级人民法院申请强制执行。A3个月 B. 6个月C1年 D. 2年 答案：B （五）执行中的其他问题（2010年考点）2执行异议（2010年考点） （1）当事人、利害关系
58、人提出的异议当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。【2010年考题】当事人、利害关系人认为人民法院的执行程序违反法律规定的，可以向（ ）人民法院提出书面异议。A、原审 B、负责执行的C、原告所在地 D、被告所在地 答案：B3执行和解重点在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。一方当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据对方当事人的申请（不是依职权），恢复对原生效法律文书的执行。【2011年1级考题】甲公司根据生效判决书向法院申请强制执行。执行中与乙公司达成和解协议。和解协议约定：将乙所欠220
59、万元债务减少为200万元，乙自协议生效之日起2个月内还清。协议生效2个月后，乙并未履行协议的约定。下列说法中，正确的是（ ）。A、甲可向法院申请恢复原判决的执行B、甲应向乙住所地法院提起民事诉讼申请恢复对原生效法律文书的执行C、由法院执行和解协议和解协议不及有强制执行力D、由法院依职权恢复原判决的执行根据对方当事人的申请 答案：A（六）执行措施重点执行措施主要有：（“、”=“”）（1）查封（应为查询）、扣押、冻结（保全措施）、划拨、变价（变价，将被执行人的财产变换为金钱的执行程序）被执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产；（2）扣留（保全措施）、提取被执行人的收入；（3）查封、扣押（保全措施
60、）、拍卖、变卖被执行人的财产；（4）对被执行人及其住所或财产隐匿地进行搜查； （5）强制被执行人和有关单位、公民交付法律文书指定的财物或票证；（6）强制被执行人迁出房屋或退出土地；（7）强制被执行人履行法律文书指定的行为；（8）办理财产权证照转移手续；（9）强制被执行人支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金；（10）依申请执行人申请，通知对被执行人负有到期债务的第三人向申请执行人履行债务。重点是（1）（2）（3）【2009年1级考题】某施工单位拒不履行法院生效判决，现查明该单位在银行账户存有一笔款项，则法院可采取的强制执行措施是（ ）。A、提存不是执行措施 B、提取收入C、拍卖财产 D、划拨存
61、款 答案：D（七）执行中止和终结1执行中止暂停执行有下列情况之一的，人民法院应裁定中止执行：（1）申请人表示可以延期执行的；（2）案外人对执行标的提出确有理由异议的；（3）作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或承担义务的；（4）作为一方当事人的法人或其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；（5）人民法院认为应当中止执行的其他情形，如被执行人确无财产可供执行等。中止的情形消失后，恢复执行。2执行终结不再执行有下列情况之一的，人民法院应当裁定终结执行：（1）申请人撤销申请的；（2）据以执行的法律文书被撤销的；（3）作为被执行人的公民死亡，无遗产可供执行，又无义务承担人的；（4）追索赡养
62、费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡的；（5）作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款，无收人来源，又丧失劳动能力的；（6）人民法院认为应当终结执行的其他情形。【例题】甲地法院在乙地对被执行人执行过程中，查明被执行人确无财产可供执行，此时应（ ）。A. 由甲地法院裁定中止执行 B. 由乙地法院裁定中止执行C. 由甲地法院裁定终结执行 D. 由乙地法院裁定终结执行 答案：A2Z208030仲裁制度（仲裁制度（4-5分）分）仲裁有下列三项基本制度：重点一、协议仲裁制度没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。二、排除法院管辖制度仲裁法规定，“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院
63、不予受理，但仲裁协议无效的除外。” 【2009年1级考题】某建设工程总承包商与分包商在分包合同中约定了有效的仲裁条款。合同履行期间，总承包商以分包商不具备资质为由向人民法院起诉，要求确认该分包合同无效。根据我国相关法律规定，人民法院（ ）。A、应当受理，确认合同有效后驳回起诉B、不予受理C、应当受理，确认合同有效后移送仲裁委员会D、应当先审查合同效力，确认合同无效后受理 答案：B三、一裁终局制度仲裁实行一裁终局的制度。裁决作出后（裁决自做出之日起生效），当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。【2011年1级考题】关于仲裁裁决效力的说法，正确的是（ ）。
64、A、仲裁裁决具有强制执行力，一方当事人不履行，对方当事人可以向仲裁委员会申请强制执行人民法院B、仲裁裁决在所有承认和执行外国仲裁裁决公约缔约国或地区，不能直接承认和执行裁决在国际上得到承认和执行C、D、一裁终局，当事人就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的不予受理 答案：D2Z208031仲裁协议和仲裁受理（仲裁协议和仲裁受理（2-3分）分）一、仲裁协议（一）仲裁协议的形式仲裁法规定，“仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和其他以书面形式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。”据此，仲裁协议应当采用书面形式，口头方式达成的仲裁意思表示无效。（二）仲裁协议的内容必考点合法有效的仲裁协议应当
65、具有下列法定内容：以下三项内容必须同时具备，仲裁协议才能有效（l）请求仲裁的意思表示。有的当事人在合同中约定发生争议可以提交仲裁，也可以提交诉讼，这样的仲裁协议无效。只能向有管辖权的的人民法院起诉【2012年1级考题】施工合同的解决争议条款约定“所有争议提交合同履行地的仲裁委员会或人民法院管辖”。当该合同产生纠纷时，当事人（ C ）。A.应当向合同履行地的仲裁委员会申请仲裁B.既可以向仲裁委员会申请仲裁，也可以向人民法院起诉C.只能向合同履行地的人民法院起诉仲裁协议无效D.必须重新确定受诉人民法院 答案：C【2013年考题】某施工合同约定：发生争议由裁委员会或有管辖权的人民法院管辖，后双方发生
66、施工合同争议，根据该条款，对该争议案件享有管辖权的应为（ ）。A.合同履行地法院 B.仲裁委员会C.合同签订地法院 D.被告住所地法院E.原告住所地法院 答案：AD（2）仲裁事项。（3）选定的仲裁委员会。选定的仲裁委员会，是指仲裁协议中约定的仲裁委员会的名称应该准确。 仲裁法司法解释规定， 仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确，但能够确定具体的仲裁机构的，应当认定选定了仲裁机构。仲裁协议有效 仲裁协议约定两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；仲裁协议有效当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。 仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机
67、构视为约定的仲裁机构。仲裁协议有效该地有两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；仲裁协议有效当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。重点仲裁协议的必要内容必要内容欠缺的后果请求仲裁的意思表示既确定仲裁又约定诉讼的，仲裁协议无效仲裁事项约定不明的，可以协议补充，达不成补充协议的，仲裁协议无效选定的仲裁委员会【2012年1级考题】当事人在仲裁协议中约定了两个仲裁机构，关于该仲裁协议效力的说法，正确的有（ ）。A.该仲裁协议当然无效B.当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，该仲裁协议无效C.一方当事人可任意选择其中一个仲裁机构仲裁D.一方当事人应按排列顺序确定仲裁机
68、构E.当事人共同选定其中一个仲裁机构的，该仲裁协议有效 答案：BE【2012年1级考题】仲裁协议应当具备的内容有（ ）。A仲裁事项 B具体的仲裁请求和事实、理由C仲裁委员会的住所地 D请求仲裁的意思表示E选定的仲裁委员会 答案：ADE（三）仲裁协议的效力（1）对当事人的法律效力了解仲裁协议合法有效，即对当事人产生法律约束力。发生纠纷后，一方当事人只能向仲裁协议约定的仲裁机构申请仲裁，而不能就该纠纷向人民法院提起诉讼。（2）对法院的约束力未开庭的，驳回起诉；已开庭的，继续审理有效的仲裁协议排除了人民法院对仲裁协议约定的争议事项的司法管辖权。仲裁法规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明
69、有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外。阻止开庭，开庭后发现的继续审理【2013年考题】34.在民事诉讼中，当事人一方以合同中有仲裁条款为由，对人民法院受理本案提出异议的，应当在（ ）提出。A.首次开庭前 B.收到传票之日起7日内 C.举证期满前 D.庭审结束前 答案：A【2007年1级考题】甲与乙因施工合同纠纷诉至人民法院。在法庭调查时，乙出示了双方订立的有效仲裁协议，此时人民法院应当（ ）。A驳回起诉 B.继续审理C终止审理 D.将案件移交合同约定的仲裁机构 答案：B【解析】乙应当在“首次开庭前”提出，而不是法庭调查阶段。一
70、经开庭，视为双方自愿放弃仲裁协议，诉讼程序就不可终止。【2011年1级考题】甲公司与乙公司因合同纠纷向某区基层法院起诉，乙应诉，经开庭审理，法院判决甲胜诉，乙对区法院的判决实体内容无异议，却以双方签订了仲裁协议为由向市中级法院提出起上诉，要求据此撤销一审判决，市中级法院的正确处理应为（ ）。A查清事实后改判，驳回甲的诉讼请求B仲裁协议如果有效，则裁定撤销一审判别决，驳回甲的起诉C裁定驳回乙的上诉，维持原判决D裁定撤销一审判决，发回原法院重审 答案：C【解析】当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。（3）对仲裁机构的法律效力不能
71、超裁重点仲裁委员会只能对当事人在仲裁协议中约定的争议事项进行仲裁，对超出仲裁协议约定范围的其他争议无权仲裁。【2012年考题】某施工合同仅约定工程质量产生争议时由甲仲裁委员会仲裁。合同履行中，发包人与承包人在工程质量和工程价款上产生纠纷。承包人向甲仲裁委员会申请仲裁，发包人提出管辖异议，关于该案件仲裁受理的说法中，正确的是（ ）。A质量与结算争议均应由甲仲裁委员会受理B. 合同仲裁条款约定无效C双方必须签订补充仲裁协议 D. 双方协商不成，质量纠纷由甲仲裁委员会受理 答案：D【解析】仲裁事项由仲裁协议确定。仲裁裁决以仲裁协议约定的范围和申请人的请求为限，不得超裁。本案中双方已就质量纠纷约定仲裁
72、，法院不得受理；而价款纠纷超出仲裁协议约定范围，仲裁委员会不得受理该部分纠纷，而应告知双方达成补充协议；达不成补充协议的，则该部分只能起诉。C过于绝对，D为最恰当项。（4）仲裁协议的独立性重点 仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，以及合同成立后未生效、被撤销等，均不影响仲裁协议的效力。当事人在订立合同时就争议达成仲裁协议的，合同未成立也不影响仲裁协议的效力。（四）仲裁协议效力的确认重点当事人对仲裁协议效力有异议的，应当在仲裁庭首次开庭前提出。当事人既可以请求仲裁委员会作出决定，也可以请求人民法院裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。当事人
73、向人民法院申请确认仲裁协议效力的案件，由仲裁协议约定的仲裁机构所在地的中级人民法院管辖。【2010年考题】当事人对仲裁协议的效力有异议，一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由（ ）。A、仲裁委员会决定B、合同履行地中级人民法院裁定C、被告所在地中级人民法院裁定应为“被申请人”D、仲裁委员会所在地中级人民法院裁定 答案：D【2011年考题】关于仲裁协议的说法，正确的有（ ）。A仲裁协议应当是书面形式B仲裁协议可以是口头订立的，但需双方认可口头订立无效C仲裁协议必须在纠纷发生前达成或前或后D没有仲裁协议，也就无法进行仲裁 E仲裁协议排除了人民法院对合同争议解决的管辖权 答案：
74、ADE二、仲裁受理 （一）申请仲裁的条件了解 当事人申请仲裁，应当符合下列条件：有仲裁协议；有具体的仲裁请求和事实、理由；属于仲裁委员会的受理范围。【2012年1级考题】纠纷发生后，下列不属于仲裁案件受理条件的是（ ）。A、有仲裁协议 B、当事人双方口头愿意仲裁C、有具体的仲裁请求、事实和理由D、属于仲裁委员会的受理范畴 答案：B（四）财产保全和证据保全 当事人要求采取保全措施的，应向仲裁委员会提出书面申请，由仲裁委员会将保全申请转交被申请人住所地或其财产所在地或证据所在地有管辖权的人民法院作出裁定；2Z208032仲裁审理的法定程序（仲裁审理的法定程序（1-2分）分）一、仲裁庭的组成采用普通
75、程序审理仲裁案件，由3名仲裁员组成合议仲裁庭；采用简易程序审理仲裁案件，由1名仲裁员组成独任仲裁庭。（一）合议仲裁庭当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定1名或者各自委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员，第三名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第三名仲裁员是首席仲裁员。（二）独任仲裁庭当事人约定1名仲裁员成立仲裁庭的，应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员。【2013年1级考题】根据仲裁法，关于仲裁庭组成的说法，正确的是（ ）。A仲裁庭必须由3名及3名以上的单数仲裁员组成B仲裁庭可由当事人双方各选定两名仲裁员组成C首席仲裁员可以由当事人双方共同选定D
76、首席仲裁员由仲裁委员会任命产生当事人没有在仲裁规定的期限内约定仲裁庭的组成方式或者选定仲裁员的，由仲裁委员会主任指定。 答案：C【2007年考题】如果甲、乙双方没有在仲裁规则规定的期限内选定仲裁庭的组成形式，则下列做法正确的是（ ）。A仲裁委员会驳回仲裁申请 B由仲裁委员会主任指定C推定选择独任仲裁庭 D推定选择合议仲裁庭 答案：B二、开庭和审理重点仲裁审理的方式分为开庭审理和书面审理两种。仲裁应当开庭审理，当事人（可以）协议不开庭。仲裁不公开进行，当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家秘密的除外。（不公开不开庭，开庭公开）【2007年1级考题】下列关于仲裁开庭的说法，正确的是（ ）。A仲
77、裁应当开庭进行，当事人也可以协议不开庭B仲裁应当不开庭进行，当事人也可以协议开庭C仲裁不公开进行，当事人协议公开的必须公开可以公开进行，但涉及国家秘密的除外D仲裁公开进行，当事人可以协议不公开仲裁不公开进行 答案：A【解析】首先要明确“不开庭”和“不公开开庭”是两码事，“不开庭”指的是完全由仲裁庭书面审理，双方不在庭上照面，“不公开”指的是不对社会公开，不允许旁听。仲裁应当开庭审理，当事人也可以协议不开庭；仲裁以不公开审理为原则，除非双方协议公开。但涉及国家秘密、第三人商业秘密等情形的，当事人协议公开也不能公开。三、仲裁和解与调解（2007、2010、2011、2012年考点）必考点当事人申请
78、仲裁后，可以自行和解。当事人自行达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议制作裁决书，也可以撤回仲裁申请。当事人撤回仲裁申请后反悔的，仍可以根据原仲裁协议另行申请仲裁。仲裁和解请求根据和解协议作出裁决不能重新发动仲裁撤回仲裁申请反悔的，可根据原仲裁协议重新发动仲裁仲裁调解制作仲裁调解书双方签收生效；调解书签收前当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决制作仲裁裁决书作出生效撤回仲裁申请【2011年考题】仲裁过程中，申请人甲与被申请人乙双方有意和解，下列符合我国法律规定的做法是（ ）。A、甲与乙不能自行达成和解协议B、甲乙达成和解也不能撤回仲裁申请C、甲撤回仲裁申请后又反悔的，不得再就同一事项申请仲裁
79、D、甲乙达成的和解协议不具有强制执行效力 答案：D【2010年考题】仲裁案件当事人申请仲裁后自行达成和解协议的，可以（ ）。A、请求仲裁庭根据和解协议制作调解书裁决书B、请求仲裁庭根据和解协议制作裁决书C、撤回仲裁申请书D、请求强制执行和解协议不具有强制执行效力E、请求法院判决 答案：BC仲裁庭在作出裁决前，可以根据当事人的请求或者在征得当事人同意的情况下按照其认为适当的方式主持调解。调解达成协议的，当事人可以撤回仲裁申请，也可以请求仲裁庭根据调解协议的内容制作调解书或者裁决书。调解不成的，应当及时作出裁决（调解破例，不再调解）。调解书经双方当事人签收后即与裁决书具有同等法律效力（调解书经双方
80、当事人签收后生效，裁决书自作出之日起生效）。在调解书签收前当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决（调解破例，不再调解）。仲裁和解请求根据和解协议作出裁决不能重新发动仲裁撤回仲裁申请反悔的，可根据原仲裁协议重新发动仲裁仲裁调解制作仲裁调解书双方签收生效；调解书签收前当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决制作仲裁裁决书作出生效撤回仲裁申请反悔的，可根据原仲裁协议重新发动仲裁【2012年考题】仲裁机构制作的调解书（ ）发生法律效力。A在调解书作出时 B. 在当事人达成调解协议时C在调解书送达对方时 D. 经双方当事人签收时 答案：D 【2007年考题】仲裁过程中当事人双方达成了调解协议，则仲裁庭下述作法
81、正确的有（ ）。A.制作调解书 B.制作裁决书C.驳回申请 D.撤销案件E.要求当事人撤回申请 答案：AB【2011年考题】关于仲裁调解的说法，正确的是（ ）。A、仲裁庭必须先行调解可以B、调解不成的不能径行作出裁决书应当C、仲裁调解书与裁决书具有同等的法律效力D、经仲裁庭调解双方当事人达成协议的，仲裁庭不能制作裁决书可以 答案：C【2009年1级考题】甲乙双方的合同纠纷于2006年7月2日开庭仲裁，7月4日，经仲裁庭调解，双方达成了调解协议，7月5日仲裁庭根据调解协议制定了调解书，7月6日调解书交由双方签收。根据仲裁法有关规定，则下列说法正确的是（ ）。A、该调解书与仲裁裁决书具有同等法律效
82、力B、该调解书自2006年7月5日产生法律效力7月6日（调解书双方当事人签收后发生法律效力）C、若当事人签收调解书后反悔，则仲裁庭重新开庭仲裁调解书双方当事人签收后生效；签收前反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决D、申请人签收调解书后，申请人应撤回仲裁申请E、该调解书自2006年7月6日产生法律效力调解书双方当事人签收后生效；裁决书仲裁庭作出时生效 答案：AE四、仲裁裁决（2011年考点）裁决应当按照多数仲裁员的意见作出。仲裁庭无法形成多数意见时，按照首席仲裁员的意见作出。（两种意见：按多数；三种意见：按首席）裁决书自作出之日起发生法律效力。【2007年考题】某工程质量纠纷由合议仲裁庭审理，在赔偿数
83、额上仲裁员意见不一致，首席仲裁员甲认为施工单位应向建设单位赔偿20 万元，另两名仲裁员乙、丙都认为应赔偿3 0万元，则仲裁庭应按（ ）意见作出。A甲 B乙、丙C仲裁委员会主任 D仲裁委员会 答案：B【2011年考题】甲、乙、丙三人组成仲裁庭，甲为首席仲裁员。甲认为应支持申请人的主张，乙、丙认为不应支持申请人的主张，则关于仲裁裁决的说法，正确的是（ ）。A、应按乙、丙的意见作出仲裁裁决B、乙、丙应服从并按甲的意见作出仲裁裁决C、应将甲、乙、丙各自的意见全部列出提交仲裁委员会作出决定D、应按甲的意见作出仲裁裁决，同时必须在笔录中如实记载乙、丙的意见 答案：A2Z208033仲裁裁决的执行（仲裁裁决
84、的执行（1-2分）分）一、仲裁裁决的执行效力必考点（2007、2010、2011年考点）仲裁裁决作出后，当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的，另一方当事人可以依照我国民事诉讼法的规定，向人民法院申请执行。根据我国最高人民法院的相关司法解释，当事人申请执行仲裁裁决案件，由被执行人所在地或者被执行财产所在地的中级人民法院管辖。【2011年考题】仲裁机构作出的裁决生效后，一方不执行的，另一方可向（ ）申请强制执行。 A、人民法院 B、司法行政机关 C、仲裁机构 D、公安机关 答案：A【解析】仲裁委员会性质上属于民间团体，不属于国家暴力机器，因此，该裁决书只能由当事人向人民法院申请强制执行。【201
85、0年考题】商事仲裁裁决生效后，应当向（ ）申请执行。A、作出裁决的仲裁委员会B、申请人住所地的中级人民法院C、被执行人住所地的中级人民法院D、仲裁委员会所在地的中级人民法院E、被执行财产所在地的中级人民法院 答案：CE申请仲裁裁决强制执行的2年期间，自仲裁裁决书规定履行期限或仲裁机构的仲裁规则规定履行期间的最后1日起计算。仲裁裁决书规定分期履行的，依规定的每次履行期间的最后1日起计算。【2011年1级考题】根据民事诉讼法，申请仲裁裁决强制执行的期间（ ）。A、6个月 B、1年C、2年 D、3年 答案：C二、仲裁裁决的不予执行翻案重点（2007、2009、2013年考点）根据仲裁法、民事诉讼法的
86、规定，（）被申请人提出证据证明裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行（错案才能翻）：（1）当事人在合同中没有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；（2）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的；（3）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（4）裁决所根据的证据是伪造的；（5）对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（6）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、询私舞弊、枉法裁决行为的。重点【2009年考题】根据仲裁法和民事诉讼法规定，对国内仲裁而言，人民法院不予执行仲裁裁决的情形包括（ ）。A、约定的仲裁协议无效 B、仲裁事项超越法律规定的仲裁范围
87、C、适用法律确有错误 D、原仲裁机构被撤销 E、申请人死亡 答案：ABC【仲裁翻案】仲裁裁决一经做出即产生法律效力，当事人不得就同一纠纷再起诉或重新中请仲裁。但在法律规定的6种情形下，当事人有确切证据的，可以通过向法院申请不予执行来推翻生效的仲裁裁决（翻案程序）。 仲裁裁决被裁定不予执行后，连带着原仲裁协议一并消灭。案件回到最原始状态：可以和解；可以调解；一方可以起诉；双方也一可以重新达成新的仲裁协议，根据该新的仲裁协议发动新的仲裁（而不能根据原仲裁协议重新中请仲裁）。2Z208040调解与和解制度（调解与和解制度（0-1分）分）2Z208041调解的规定四、法院调解（二）调解协议调解书经双方
88、当事人签收后，即具有法律效力。调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的，人民法院应当及时判决。调解破裂，及时判决【2009年1级考题】甲乙双方因工程施工合同发生纠纷，甲公司向法院提起了民事诉讼。审理过程中，在法院的主持下，双方达成了调解协议，法院制作了调解书并送达了双方当事人。双方签收后乙公司又反复，则下列说法正确的是（ ）。签收前（ ）。A、甲公司可以向人民法院申请强制执行签收后，调解书生效B、人民法院应当根据调解书进行判决C、人民法院应当认定调解书无效并及时判决签收前反复，调解失败D、人民法院应当认定调解书无效并重新进行调解 答案：A 答案：C【2009年考题】建设工程民事纠纷经不同主体调
89、解成功并制作了调解书，其中可以强制执行的是（ ）。A、双方签收的由人民调解委员会制作的调解书民间调解不具有强制约束力B、双方签收的仲裁调解书仲裁调解经当事人签收后即发生法律效力C、人民法院依法作出但原告方拒绝签收的调解书法院调解经双方当事人签收后具有法律效力；拒签调解破裂D、双方签收的由人民政府职能部门依法作出的调解书行政调解不具有强制约束力 答案：B2Z208042和解的规定和解的规定 2Z208042和解的规定任何情况下都可以进行和解，和解达成的协议不具有强制执行力 一、和解的类型 （二）诉讼中的和解 当事人达成和解协议后，原告既可以撤诉，双方也可以请求人民法院对和解事项制作调解书，经当事
90、人签名盖章产生法律效力。【2007年考题】总包单位与分包单位发生工程质量纠纷后，双方达成了和解协议，但分包单位未执行和解协议，针对此种情况，则总包单位的下列做法错误的是（ ）。A请求建设行政管理机关调解 B向人民法院起诉C申请人民法院强制执行 D向约定的仲裁委员会申请仲裁 答案：C【2010年1级考题】关于和解的说法，错误的是（ ）。A和解协议具有强制执行的效力不具有B当事人在申请仲裁或提起民事诉讼后仍然可以和解C和解可以发生在民事诉讼的任何阶段D当事人和解后可以请求法院调解，制作调解书 答案：A2Z208050行政强制、行政复议和行政诉讼制度（2-3分）2Z208051行政强制的种类和法定程
91、序（1-2分）2Z208051行政强制的种类和法定行政强制的种类和法定程序（程序（1-2分）分）中华人民共和国行政强制法（以下简称行政强制法）规定，行政强制包括行政强制措施和行政强制执行。一、行政强制的种类（一）行政强制措施的种类行政强制措施包括：限制公民人身自由；查封场所、设施或者财物；扣押财物；冻结存款、汇款；其他行政强制措施。（二）行政强制执行的种类行政强制执行包括：加处罚款或者滞纳金；划拨存款、汇款；拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物；排除妨碍、恢复原状；代履行；其他强制执行方式。二、行政强制的法定程序（一）行政强制措施的实施程序1一般规定（1）实施主体。行政强制措施由法律
92、、法规规定的行政机关在法定职权范围内实施。（二）行政强制执行的实施程序（1）一般程序。行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照行政强制法规定强制执行。（三）申请人民法院强制执行程序当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不履行行政决定的，没有行政强制执行权的行政机关可以自期限届满之日起3个月内，按照行政强制法有关规定申请人民法院强制执行。2Z208052行政复议的范围、受理和复议决行政复议的范围、受理和复议决定定民告官（民告官（0-1分）分）一、行政复议范围必考点下列事项应按规定的纠纷处理方式解决，不能提起行政复议：（1
93、）不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的，应当依照有关法律、行政法规的规定提起申诉；（2）不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理，应当依法申请仲裁或者向法院提起诉讼。可以复议可以诉讼行政处罚官-某民行政强制行政许可侵犯经营自主权行政征收、摊派不可复议不可诉讼抽象行政行为官-全民行政批复、行政处分官-官行政机关对民间纠纷的调解民-民【2013年考题】9.下列事项中，能够申请行政复议的是（ ）。A.行政处分决定 B.招标投诉处理C.质量纠纷调解 D.造价指导信息发布抽象行政行为 答案：B【2011年考题】施工企业认为（ ）侵犯其合法权益，可以申请行政复议。A建设单位的违约行为 B总
94、监理工程师的停工决定C上级企业的处理决定 D行政机关的罚款 答案：D【2010年考题】可以提起行政复议的事项包括（ ）。A行政处罚 B行政强制措施C行政征收 D行政处分E行政机关对民事纠纷作出的调解 答案：ABC公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请。【2007年1级考题】某施工单位在参加投标中有违法行为，建设行政主管部门的处罚决定于5月20日作出，施工单位5月25日收到。如果施工单位申请行政复议，申请的最后期限为（ ）。A6月4日 B.6月9日C7月19日 D.7月24日 答案：D 自知道该具体行政行为之日起60日内“对
95、县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议”。【2009年1级考题】对某地级市建设行政主管部门作出的具体行政行为，当事人不服，可以向（ ）申请行政复议。A、市建设行政主管部门B、市人民政府该部门的本级人民政府C、省级建设行政主管部门上一级主管部门D、省级人民政府E、国务院建设行政主管部门 答案：BC 【解析】复议机关：本级政府或上级行政机关。二、行政复议受理在行政复议期间，行政机关不停止执行具体行政行为，但有下列情形之一的，可以停止执行：（l）被申请人认为需要停止执行的；（2）行政复议机关认为需
96、要停止执行的；（3）申请人申请停止执行，行政复议机关认为其要求合理，决定停止执行的；（4）法律规定停止执行的。行政复议民告官；申请人民，被申请人官【2012年1级考题】具体行政行为在行政复议期间不停止执行，但（ ）可以停止执行。A被申请人认为需要停止执行的 B申请人申请停止执行的C申请人提供担保的 D行政复议机关认为需要停止执行的E被申请人被撤销的 答案：AD 2220805322208053行政诉讼的受案范围、审行政诉讼的受案范围、审理程序和判决执行理程序和判决执行民告官（民告官（1-1-2 2分）分）一、行政诉讼受案范围具体的行政行为必考点（2007年考点）行政诉讼法规定，人民法院受理公民
97、、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼：（1）对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的；（2）对限制人身自由（如强制隔离、强制约束）或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的；（3）认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的；（4）认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或者不予答复的；（5）申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的；（6）认为行政机关没有依法发给抚恤金的（如伤残抚恤金、遗属抚恤金、福利金、救济金等）； （7）认为行政机关违法要求履行义务的（如财产义务、行为义务，典型表现为乱收费
98、、乱摊派）；（8）认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的；（9）法律、法规规定可以提起行政诉讼的其他行政案件。【2007年考题】人民法院可以受理的行政案件有（）。A施工单位对行政机关吊销资质等级证书决定不服B施工单位对行政机关罚款决定不服的C施工单位对某市政府作出对本地施工企业投标加分的决定不服的抽象行政行为D施工单位对行政机关没收违法所得的决定不服的E施工单位对行政机关冻结财产决定不服的答案：ABDE【解析】C是不可诉的抽象行政行为，不是具体的行政行为。但是，人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼：（1）国防、外交等国家行为；（2）行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普
99、遍约束力的决定、命令；（3）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；（4）法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。【2007年1级考题】施工单位对建设行政管理部门下列行为提起行政诉讼，人民法院应当受理的是（ ）。A、对施工现场侵权赔偿纠纷进行的调解帮忙行为B、撤销施工单位资质证书的决定具体的行政行为C、因工作人员违法颁发资质证书而给予的行政处分符合（3） D、关于资质证书颁发的条件不符合法律规定符合（2），抽象行政行为 答案：B二、行政案件的审理程序（一）起诉与受理行政争议未经行政复议，由当事人直接向法院提起行政诉讼的，除法律另有规定的外，应当在知道作出具体行政行为之日起3个月内起诉。
100、经过行政复议但对行政复议决定不服而依法提起行政诉讼的，应当在收到行政复议决定书之日起15日内起诉。【行政纠纷（民告官）解决程序】重点当事人自知道具体行政行为之日起：（1）（2）选一（1）60日内提出行政复议，不服行政复议决定，收到行政复议决定书之日起15日内提起行政诉讼。（2）3个月内直接提起行政诉讼。 【例题】某施工单位在参加投标中有违法行为，建设行政主管部门的处罚决定于5月20日作出，施工单位5月25日收到。8月1日施工单位欲通过有关途径申请撤消该处罚决定，则说法正确的是（ ）。8月1日7月1日，正确的是（ ）；8月1日9月1日，正确的是（ ）A施工单位可以申请复议，也可以不经过复议直接起诉B施工单位应先申请复议，不服复议可以向法院起诉C施工单位只能向法院起诉 D施工单位既不可以申请复议，也不可以向法院起诉 答案：C;A;D（三）判决4认定行政处罚显失公正（即同类型的行政处罚畸轻畸重，明显的不公正）的，可以判决变更。【2012年1级考题】对被诉的具体行政行为，人民法院可以变更的情形是（ ）。A.行政行为超越职权 B.行政行为C.被告不履行或迟延履行法定职责 D.行政处罚显失公平 答案：D（四）执行公民、法人或者其他组织拒绝履行判决、裁定的，行政机关可以向第一审人民法院申请强制执行，或者依法强制执行。本节课结束，谢谢！
