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1、民商法民商法干预最少的政府是最好的政府 现代民法三大基石现代民法三大基石 1 1、私权神圣；、私权神圣； 2 2、契约自由；、契约自由； 3 3、过错责任；、过错责任； 原则原则： 1 1、平等（、平等（身份社会身份社会 VsVs人人生而平等人人生而平等）；）； 2 2、意思自治、意思自治（法无明文禁止即为自由（法无明文禁止即为自由）；）； 3 3、诚信、诚信（诚实守信（诚实守信、禁止权利滥用禁止权利滥用）；）； 4 4、公序良俗（、公序良俗（道德对法律领域的渗透道德对法律领域的渗透）；）；特征特征：1 1、私法性；、私法性；2 2、补偿性（、补偿性（不可从他人的违法行为中获利不可从他人的违法
2、行为中获利）；）；2024/9/19主体法主体法自然人自然人法人或法人或非法人非法人人格权法人格权法婚姻法婚姻法继承法继承法公司法公司法、 破产法破产法合伙企业法合伙企业法独资企业法独资企业法三资企业法三资企业法财产法财产法物物 权：权：债债 权：权： 知识产权：知识产权：交易法交易法（商法）（商法）票据法票据法保险法保险法海商法海商法证券法证券法权利保障法权利保障法：物权法物权法、担保法担保法合同法合同法商标法商标法、专利法专利法、著作权法著作权法侵权责任法侵权责任法民商法民商法民法通则民法通则民法典民法典？2024/9/19 2024/9/192024/9/192024/9/19合同在交易
3、当事人之间约定哪些基本问题？合同在交易当事人之间约定哪些基本问题？v你给我什么？你给我什么？v我给你什么？我给你什么？v给多少？什么时候给？不给怎么办？给多少？什么时候给？不给怎么办？2024/9/19哪些因素影响合同的可靠性？哪些因素影响合同的可靠性？v合合同同当当事事人人的的自自我我约约束束道道德德不不可可替替代代的的作作用用。对对于于没有道德底线的人，任何合同都难以发生约束力。没有道德底线的人，任何合同都难以发生约束力。v合合同同当当事事人人的的相相互互制制约约和和市市场场制制约约。有有担担保保和和无无担担保保的的合合同同；长长期期交交易易和和一一次次交交易易；期期待待长长期期市市场场的
4、的人人和和“捞捞一一把就走把就走”的人；锁定的客户和有选择的客户的人；锁定的客户和有选择的客户。v法法律律的的制制约约。事事先先设设防防的的法法律律规规制制的的有有效效性性。一一般般来来说说，法法律律关关于于无无效效合合同同、违违约约抗抗辩辩事事由由的的规规定定越越是是宽宽泛泛、模模糊糊、不确定，违约的发生率就越高。不确定，违约的发生率就越高。v事后救济的有效性事后救济的有效性。司法的可靠性和诉讼成本。司法的可靠性和诉讼成本。广东行商和东印度公司之间的交易广东行商和东印度公司之间的交易2024/9/19第二节第二节合同及合同法概述合同及合同法概述一、合同定义及其意义一、合同定义及其意义v合同是
5、当事人之间因为允诺交换而形成的具有约束力的合意。（一）合同溯源：（一）合同溯源：v大陆法系国家强调，合同的本质是大陆法系国家强调，合同的本质是“合意合意”，强调合同各方意思的一致。，强调合同各方意思的一致。v英美法关于合同的传统定义是：合同是法英美法关于合同的传统定义是：合同是法律为之提供救济的律为之提供救济的“诺言诺言”（promise）。）。2024/9/19（二）合同的定义：（二）合同的定义：合同是合同是平等主体平等主体的自然人、的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务民事权利义务的意思表示一致的协议。的意思表示一致的协议。1、合同是一种
6、民事法律行为的一种，合同目的在于、合同是一种民事法律行为的一种，合同目的在于“设立、变更、终止法律关系设立、变更、终止法律关系”区别于区别于“生活中的一般生活中的一般性承诺性承诺”；2、合同是、合同是“债债”的一种，其发生的根据在于平等主体的一种，其发生的根据在于平等主体之间，自愿约定某件事的协议（合意之债）。之间，自愿约定某件事的协议（合意之债）。3、合同与合同法调整的是市场经济条件下、合同与合同法调整的是市场经济条件下财产流财产流转转的关系，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适的关系，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。用其他法律的规定。2024/9/19 202
7、4/9/19【案例】【案例】父亲对儿子说：父亲对儿子说：“如果你从大学毕业的时候，每门功课的成绩如果你从大学毕业的时候，每门功课的成绩都达到班级前都达到班级前5名，我奖励你名，我奖励你10，000元。元。”儿子从大学毕业的时候，儿子从大学毕业的时候，每门功课的成绩都达到了班级前每门功课的成绩都达到了班级前5名，他要求父亲履行允诺，遭到父名，他要求父亲履行允诺，遭到父亲的拒绝。亲的拒绝。【案例】【案例】甲是一年级研究生，乙是外国学生。乙向甲求婚，请求甲退学，甲是一年级研究生，乙是外国学生。乙向甲求婚，请求甲退学，与之到外国举行婚礼，甲接受乙的求婚并办理了退学手续。在出国之与之到外国举行婚礼，甲接
8、受乙的求婚并办理了退学手续。在出国之前，乙否认了对甲的求婚。前，乙否认了对甲的求婚。2024/9/19二、合同法概述二、合同法概述1999年3月15日，中华人民共和国合同法颁布实施，结束了我国三足鼎立的合同法时代，合同法律实现了统一。新合同法条文多达428条，借鉴了各国先进立法经验，大量引进了国际商事合同规则和联合国国际货物销售合同公约等国际贸易的惯例和规则，在我国现有法律当中是罕见的。有利于维护我国市场交易秩序，保证民事主体的意思自由，促进资源优化配置，提高经济效益。2024/9/192024/9/19第二节第二节合同的分类合同的分类v有名合同和无名合同有名合同和无名合同v要式合同与不要式合
9、同要式合同与不要式合同v诺成合同与实践合同诺成合同与实践合同v主合同与从合同主合同与从合同v单务合同与双务合同单务合同与双务合同v有偿合同与无偿合同有偿合同与无偿合同v束己合同与涉他合同束己合同与涉他合同v实定合同与射幸合同实定合同与射幸合同v本约与预约本约与预约2024/9/192024/9/192024/9/19（二）要式合同与不要式合同（二）要式合同与不要式合同v要式合同是指必须按照法定的形式或手续订立的合同；v不要式合同是法律上不要求按特定的形式订立的合同。v除法律有特别规定以外，合同均为不要式合同。根据合同自由原则，当事人有权选择合同形式，但对于法律有特别的形式要件规定的，当事人必须
10、遵循法律规定。v要式合同与不要式合同的区别实际上是一个有关合同成立与生效的条件问题。若法律规定某种合同必须经过批准或登记才能生效，则合同未经批准或登记便不生效;若法律规定某种合同必须采用书面形式合同才成立，则当事人未采用书面形式时合同便不成立，如合同法第32条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”2024/9/19（三）诺成合同与实践合同（三）诺成合同与实践合同v诺成合同，是指以缔约当事人意思表示一致为充分成立条件的合同，即一旦缔约当事人的意思表示达成一致即告成立的合同。v实践合同，是指除当事人意思表示一致以外尚需交付标的物才能成立的合同。赠与、保管、定
11、金、自然人之间的借款v实践中，大多数合同均为诺成合同，实践合同仅限于法律规定的少数合同，如保管合同、自然人之间的借款合同。v诺成合同与实践合同的主要区别，在于二者成立的要件不同。诺成合同自当事人意思表示一致时即告成立，而实践合同则除当事人达成合意之外，尚需交付标的物或完成其他给付才能成立和生效。因此，在诺成合同中，交付标的物或完成其他给付是当事人的合同义务，违反该义务便产生违约责任；而在实践合同中，交付标的物或完成其他给付只是先合同义务，违反该义务不产生违约责任，可构成缔约过失责任。2024/9/19（四）主合同与从合同（四）主合同与从合同v主合同是无须以其他合同存在为前提即可独立存在的合同。
12、这种合同具有独立性。v从合同，又称附属合同，是以其他合同的存在为其存在前提的合同。保证保证合同、定金定金合同、质押合同等相对于提供担保担保的借款合同借款合同即为从合同。v从合同的存在是以主合同的存在为前提的，故主合同的成立与效力直接影响到从合同的成立与效力。但是从合同的成立与效力不影响主合同的成立与效力。2024/9/19（五）单务合同与双务合同（五）单务合同与双务合同v根据合同当事人是否互相负有给付义务，可将合同分为双务合同和单务合同。v双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同，即双方当事人互享债权，互负债务，一方的权利正好是对方的义务，彼此形成对价关系。v单务合同，是指合同双方当事人中
13、仅有一方负担义务而另一方只享有权利的合同，借用合同、赠与合同。v区别：1二者在是否适用同时履行抗辩权上有区别。双务合同成立以后，双方当事人均享有同时履行抗辩权。而在单务合同中不适用同时履行抗辩权原则。2因为一方的过错而导致合同不履行的后果不同。2024/9/19（六）有偿合同与无偿合同（六）有偿合同与无偿合同v根据合同当事人之间的权利义务是否存在对价关系，可以将合同分为有偿合同与无偿合同。v有偿合同是指当事人一方给予对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。v无偿合同，是指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支付相应代价的合同，如赠与合同、借用合同等。v有偿合同和无偿合同
14、的区分有以下意义：1对义务的要求程度不同。2对主体的要求不同。2024/9/19（七）束己合同与涉他合同（七）束己合同与涉他合同v以订约人是否仅为设定权利义务为标准，合同可分为束己合同与涉他合同。v束己合同，是指严格遵循合同相对性原则，当事人为自己设定并承受权利义务，第三人不能向合同当事入主张权利，当事人也不得向第三人主张权利的合同。此为合同的常态。v涉他合同，是指突破了合同的相对性原则，合同当事人在合同中为第三人设定了权利或约定了义务的合同，包括为第三人利益的合同和由第三人履行的合同。为第三人设定的权利义务非经第三人承诺对其不产生效力，不能直接约束第三人。如果第三人不履行此义务，应由债务人承
15、担违约责任。v束己合同与涉他合同的区别，是二者的缔约目的和合同的效力范围不同。2024/9/19（八）实定合同与射幸合同（八）实定合同与射幸合同v实定合同是指当事人双方的给付义务在订立时已经确定，不以偶然的事件为产生前提。v射幸合同是指其法律效果在合同成立时，不能确定也不是必然出现的合同。如保险合同、有奖销售合同等，都属于合法的射幸合同。这种合同的法律效果，在合同成立时，由双方当事人约定它出现的条件。但是，这种约定条件是否出现，并不取决于当事人的愿望，因而使合同的法律效果带有很强的偶然性或者或然性。2024/9/19（九）本约与预约（九）本约与预约v预约是以将来订立本约这一合同行为为目的，它把
16、将来买卖双方订立合同这一行为作为预约的标的，换句话说，本约的目的针对交易的标的物。v预约却指订立合同的这一行为。2024/9/19第三节第三节合同法的基本原则合同法的基本原则一、意义v解释和补充合同法的准则：存在漏洞需补充，内容抽象需解释和补充合同法的准则：存在漏洞需补充，内容抽象需解释解释v具规范作用，指导人们行权履义，兼顾个人和社会利益。具规范作用，指导人们行权履义，兼顾个人和社会利益。v是强行性规范，不得约定排除其适用。是强行性规范，不得约定排除其适用。2024/9/19二、内容1、合同自由原则、合同自由原则（最基本的原则，但也（最基本的原则，但也是相对的原则）是相对的原则）v第一，缔约
17、自由；第一，缔约自由；v第二，相对人自由；第二，相对人自由；v第三，内容自由；第三，内容自由；v第四，变更解除自由；第四，变更解除自由；v第五，责任方式自由；第五，责任方式自由；v相对性：相对性：格式条款的规制；公用事业的强制缔约；格式条款的规制；公用事业的强制缔约；内容必须合法且不违反公序良俗内容必须合法且不违反公序良俗2024/9/192、诚实信用原则（帝王原则）、诚实信用原则（帝王原则） 第一，在订立合同时，应当遵循公平原则确定双方的第一，在订立合同时，应当遵循公平原则确定双方的权利和义务，不得欺诈，不得假借订立合同恶意进行磋商权利和义务，不得欺诈，不得假借订立合同恶意进行磋商或其他违背
18、诚实信用的行为。或其他违背诚实信用的行为。 第二，在履行合同义务时，当事人应当遵循诚实信用第二，在履行合同义务时，当事人应当遵循诚实信用的原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协的原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、提供必要的条件、防止损失扩大、保密等义务。助、提供必要的条件、防止损失扩大、保密等义务。 第三，合同终止后，当事人也应当遵循诚实信用的原第三，合同终止后，当事人也应当遵循诚实信用的原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务，称为后则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务，称为后契约义务。第四，根据公平原则确定违约责任。契约义务。第四，根据公平原则确定违约
19、责任。v合同的补充原则v合同的解释原则2024/9/193、合法原则、合法原则合法原则的含义主要是要求当事人在订约和履行中必须遵守全国性的法律和行政法规。v合同法第7条规定，“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”合同法主要是任意性规范，但在特殊情况下为维护社会公共利益和交易秩序，合同法也对合同当事人的自由进行了必要的干预。如对标准合同及免责条款生效的限制性规定，旨在对标准合同和免责条款的使用作出合理限制；这对于维护广大消费者利益、实现合同正义是十分必要的。v合法原则的含义也包括当事人必须遵守社会公德，不得违背社会公共利益，违背公
20、序良俗。2024/9/194、合同正义、合同正义（平均正义、分配正义：给付之间及风险分（平均正义、分配正义：给付之间及风险分配之间的相对正义）配之间的相对正义）可撤销的规定：显失公平、重大误解、乘人之危5、鼓励交易原则鼓励交易原则 （1）严格限制无效合同范围；）严格限制无效合同范围； （2）合同成立中的要约、承诺条件上，非实质性修改也）合同成立中的要约、承诺条件上，非实质性修改也为承诺；为承诺； （3）严格限制合同的解除条件。）严格限制合同的解除条件。2024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/19
21、2024/9/19 合合同同法法第第十十二二条条：合合同同的的内内容容由由当当事事人人约约定定，一一般般包包括括以以下下条条款款：（一一）当当事事人人的的名名称称或或者者姓姓名名和和住住所所；（二二）标标的的；（三三）数数量量；（四四）质质量量；（五五）价价款款或或者者报报酬酬；（六六）履履行行期期限限、地地点点和和方方式式；（七七）违违约约责责任任；（八八）解解决决争争议议的的方方法法。当当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。相比旧合同法，新合同法更强调双方缔约自由，不轻易认定相比旧合同法，新合同法更强调双方缔约自由，不轻易认定合同因为欠缺条款而无
22、效，第合同因为欠缺条款而无效，第12条的规定，只是一种倡导式或者说是建条的规定，只是一种倡导式或者说是建议式的规定。议式的规定。2024/9/19 二、必要条款二、必要条款（一）合同的必要条款，是指合同必须具备的条款，（一）合同的必要条款，是指合同必须具备的条款，欠缺必欠缺必要条款的合同不成立要条款的合同不成立。v1.法律直接对合同的必备条款做出规定：法律直接对合同的必备条款做出规定：v例：例：劳动合同法劳动合同法第第9条条v2.合同性质决定的必要条款。合同性质决定的必要条款。v例：买卖合同中的标的、数量。例：买卖合同中的标的、数量。v3.双方当事人约定的必要条款。双方当事人约定的必要条款。v
23、例：仲裁条款例：仲裁条款2024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/19合同合同成立成立合同合同生效生效 “契契”订立合同订立合同. 缔约过失责任缔约过失责任信信赖赖义义务务2024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/19要要约约要要约约邀邀请请 要约是指当事人一方以订要约是指当事人一方以订立合同为目的，向另一方当事立合同为目的，向另一方当事人做出的意思表示。人做出的意思表示。 要约邀请，也称为要约引要约邀请，也称为要约引
24、诱，是一方希望他人向自己诱，是一方希望他人向自己发出要约的意思表示。发出要约的意思表示。1.要要约约的的内内容容必必须须具具体体确确定定，写写明明合合同同的的必必要要条条款款，表表明明自自己己订立合同的目的。订立合同的目的。1.可可以以不不具具备备合合同同的的必要条款。必要条款。2.必必须须表表明明一一旦旦受受要要约约人人承承诺诺（接接受受要要约约），要要约约人人即即受受自自己己所所发发出出的的要要约约表表示示的的拘拘束束。换换言言之之，要要约约人人在在发发出出要要约约后后不不得得随随意意单单方方消消灭灭要要约，否则应承担相应责任。约，否则应承担相应责任。2.要要约约邀邀请请只只产产生生对对方
25、方向向其其发发出出要要约约的的可可能能，对对方方发发出出要要约约的的，尚尚须须要要要要约约邀邀请请人人承承诺诺才才成成立立合合同同。要要约约邀邀请请对对行行为人不产生任何拘束力。为人不产生任何拘束力。3.要要约约应应当当以以明明确确的的方方式式向向受受要约人发出要约人发出。同左同左2024/9/192024/9/192024/9/192024/9/19合同合同成立成立合同合同生效生效订立合同订立合同. 缔约过失责任缔约过失责任信信赖赖义义务务可以可以撤回撤回要约要约要约要约发出发出承诺承诺发出发出承诺承诺到达到达可以可以撤回撤回承诺承诺合同合同成立成立可以可以撤销撤销要约要约要约要约到达到达要
26、约生效要约生效2024/9/19可以可以撤回撤回要约要约可以可以撤销撤销要约要约要约要约发出发出要约要约到达到达要约要约生效生效承诺承诺发出发出2024/9/192024/9/192024/9/19可以可以撤回撤回要约要约可以可以撤销撤销要约要约要约要约发出发出要约要约到达到达要约要约生效生效承诺承诺发出发出2024/9/192024/9/19可以可以撤回撤回要约要约可以可以撤销撤销要约要约要要约约发发出出要要约约到到达达要约要约生效生效拒拒绝绝或或改改变变要要约约2024/9/19“最后一枪规则最后一枪规则”（last shot）2024/9/192024/9/19承承诺诺期期限限选择承诺选
27、择承诺或者拒绝或者拒绝要约要约到达到达要要约约生生效效2024/9/19发出承诺发出承诺要约要约到达到达要要约约生生效效合同合同成立成立承诺承诺到达到达2024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/19第四节格式合同（标准合同（标准合同TakeorLeave）v 契约自由作为一种法学理论，建立在对社会生活的一个基契约自由作为一种法学理论，建立在对社会生活的一个基本判断之上，即认为合同当事人之间的地位是平等的，相互间本判断之上，即认为合同当事人之间的地位是平等的，相互间并没有将自己的意
28、志强加于人的能力或权力。所以，每个人对并没有将自己的意志强加于人的能力或权力。所以，每个人对于自己所参与的法律关系，都有充分的自由加以选择，社会成于自己所参与的法律关系，都有充分的自由加以选择，社会成员相互间都有同等的机会参与竞争，并能够按照自己的意志建员相互间都有同等的机会参与竞争，并能够按照自己的意志建立法律关系。立法律关系。v契约自由在契约自由在20世纪的衰落：世纪的衰落：v（1）在市场存在垄断的情况下，自由缔约的基础已经消失。）在市场存在垄断的情况下，自由缔约的基础已经消失。即当事人之间的经济地位不平等愈来愈明显，许多契约根本没即当事人之间的经济地位不平等愈来愈明显，许多契约根本没有通
29、过协商订立的可能，自由缔约的基础已经消失。有通过协商订立的可能，自由缔约的基础已经消失。 （2）在城市化推动下的公用事业的发展中，经营者与消费者之）在城市化推动下的公用事业的发展中，经营者与消费者之间不存在契约自由的基础；（自然垄断行业间不存在契约自由的基础；（自然垄断行业生存）生存） （3）资本的日益集中，使企业与被雇佣的劳动者之间的矛盾日）资本的日益集中，使企业与被雇佣的劳动者之间的矛盾日益加剧。益加剧。2024/9/19契约自由在契约自由在20世纪的衰落表现世纪的衰落表现1、格式条款的广泛采用、格式条款的广泛采用v19世纪初世纪初保险业和铁路运输业保险业和铁路运输业v20世纪初世纪初广泛
30、适用于各类公用事业广泛适用于各类公用事业v20世纪世纪40年代以后年代以后盛行于几乎所有的商业合同盛行于几乎所有的商业合同2、各国纷纷通过立法直接对契约自由加以干预、各国纷纷通过立法直接对契约自由加以干预 为挽救市场机制的缺陷，政府有必要直接干预经济的运行，以实现为挽救市场机制的缺陷，政府有必要直接干预经济的运行，以实现效率、稳定和公平三个基本目标。效率、稳定和公平三个基本目标。 （1）立法确立诚实信用原则（赋予法官自由裁量权，追求实质公平）立法确立诚实信用原则（赋予法官自由裁量权，追求实质公平） （2）强制当事人缔结某些类型的合同（电力、邮政、煤气、铁路运输）强制当事人缔结某些类型的合同（电
31、力、邮政、煤气、铁路运输等公用服务行业的合同）（缔约自由和选择契约相对人自由的限制）等公用服务行业的合同）（缔约自由和选择契约相对人自由的限制） （3）立法规定某些合同（雇佣、保险）中必须包括法定条款，并禁止）立法规定某些合同（雇佣、保险）中必须包括法定条款，并禁止当事人通过约定排除适用。（确定契约内容自由的限制）当事人通过约定排除适用。（确定契约内容自由的限制） 3、劳动契约的社会化、劳动契约的社会化v（雇佣契约：受雇人（雇佣契约：受雇人雇主；团体契约雇主；团体契约工会与企业）工会与企业） 4、法律指定或专门设立具有准司法性质的行政机关，对合同进行监督、法律指定或专门设立具有准司法性质的行政
32、机关，对合同进行监督、管理和规范，以限制不公平的合同自由，保护中小企业与消费者的利管理和规范，以限制不公平的合同自由，保护中小企业与消费者的利益。益。2024/9/19格式条款的广泛采用是契约自由衰落的重要原因和集中体现，它使得格式条款的广泛采用是契约自由衰落的重要原因和集中体现，它使得“合同为当事人之间合意合同为当事人之间合意”的法律理念变得越来越远离现实。的法律理念变得越来越远离现实。一、格式合同的概念和特征一、格式合同的概念和特征格式合同（条款）是指由一方当事人为了反复适用而预格式合同（条款）是指由一方当事人为了反复适用而预先制定的、并由不特定的第三人所接受的、在订立合同时不先制定的、并
33、由不特定的第三人所接受的、在订立合同时不能与对方协商的合同（条款）。能与对方协商的合同（条款）。v【特征特征】v1.广泛持续性：格式合同针对不特定的主体反复适用广泛持续性：格式合同针对不特定的主体反复适用；v2.事先确定性：格式合同是由一方预先制定的；事先确定性：格式合同是由一方预先制定的；v3.不可协商性：经济地位的不平等决定接受一方的弱不可协商性：经济地位的不平等决定接受一方的弱势。势。v2024/9/19二、格式条款的甄别二、格式条款的甄别1、格式条款与格式合同、格式条款与格式合同v格式合同格式合同包含格式条款的合同。包含格式条款的合同。v狭义格式合同狭义格式合同全部内容都是格式条款构成
34、的合同。全部内容都是格式条款构成的合同。v广义格式合同广义格式合同全部内容或者部分内容是格式条款构成的全部内容或者部分内容是格式条款构成的合同。合同。2、格式合同与示范合同、格式合同与示范合同v示范合同示范合同由国家行政机关，或者由其他中立第三方，或由国家行政机关，或者由其他中立第三方，或者由谈判能力相当的当事人经过长期实践后制订的，供合同者由谈判能力相当的当事人经过长期实践后制订的，供合同当事人签订合同时参考的合同。当事人签订合同时参考的合同。v示范合同只是合同当事人订立合同的参考文件，对当事人没示范合同只是合同当事人订立合同的参考文件，对当事人没有强制约束力，任何一方都可以修改条款内容，或
35、者增减条有强制约束力，任何一方都可以修改条款内容，或者增减条款。款。2024/9/19三、格式条款被广泛采用的原因三、格式条款被广泛采用的原因（一）、经济上的原因（一）、经济上的原因 1、垄断的存在并达到一定的规模；、垄断的存在并达到一定的规模； 2、高昂的交易成本迫使消费者不得不接受格式条款（谈判的成、高昂的交易成本迫使消费者不得不接受格式条款（谈判的成本本 、取得必要信息的成本、取得必要信息的成本 、找到更有利的要约的成本、找到更有利的要约的成本 ）；）； 3、与公用事业的发展密切相关；、与公用事业的发展密切相关； 4、产品和服务的标准化为企业使用格式条款提供了可能；、产品和服务的标准化为
36、企业使用格式条款提供了可能；综上综上: 格式条款的产生和被广泛采用，具有其经上的必然格式条款的产生和被广泛采用，具有其经上的必然性，它反映了现代化的生产经营活动的高速度、低耗性，它反映了现代化的生产经营活动的高速度、低耗费、高效率的特点，体现了专业分工严明的科学性和复费、高效率的特点，体现了专业分工严明的科学性和复杂性。杂性。2024/9/19（二）、理论上的原因（契约自由在理论上的检讨）（二）、理论上的原因（契约自由在理论上的检讨）契约自由存在着先天性缺陷（其产生具有浓厚的理想主义色彩，契约自由存在着先天性缺陷（其产生具有浓厚的理想主义色彩，严重脱离人类生活的现实；在理论基础上他建立在大量假
37、定的基础上严重脱离人类生活的现实；在理论基础上他建立在大量假定的基础上人都是平等的，人是理性的，自由的行使不受限制）。人都是平等的，人是理性的，自由的行使不受限制）。 1、契约自由只关注当事人在法律上的平等地位，而忽略了当事、契约自由只关注当事人在法律上的平等地位，而忽略了当事人实际经济地位的差异（企业人实际经济地位的差异（企业劳动者；生产者劳动者；生产者消费者）；消费者）； 2、契约自由尊重当事人的自由选择，却忽略了在许多情况下当、契约自由尊重当事人的自由选择，却忽略了在许多情况下当事人被迫缔约的社会现实（生存的压力下，消费者事人被迫缔约的社会现实（生存的压力下，消费者公用企业；信公用企业；
38、信息不对称下，生产者、卖主、企业主息不对称下，生产者、卖主、企业主消费者、劳动者）消费者、劳动者） 3、契约自由只注意形式公平，而忽略实质公平。（契约即公正，、契约自由只注意形式公平，而忽略实质公平。（契约即公正，必须严守）必须严守）结论：结论：格式条款有其存在的必要性与合理性。格式条款有其存在的必要性与合理性。v契约自由在理论上存在着缺陷。契约自由在理论上存在着缺陷。v各国均通过立法干预格式条款的适用，实现实质公平。各国均通过立法干预格式条款的适用，实现实质公平。2024/9/192024/9/192024/9/19“提示提示”的具体要求的具体要求格式条款使用人必须给予消费者以合理的机会，格
39、式条款使用人必须给予消费者以合理的机会，使其有充分的时间了解格式条款的内容。使其有充分的时间了解格式条款的内容。v提示程度：能够引起一般消费者注意，提示程度：能够引起一般消费者注意，v提示方法：文字、语言、其他（感官障碍者怎么提示提示方法：文字、语言、其他（感官障碍者怎么提示？）？）v提示时间：订立合同之前或之时提示提示时间：订立合同之前或之时提示如果不具备上述的任何方面因素，都足以构成提醒注如果不具备上述的任何方面因素，都足以构成提醒注意的不充分或不合理，从而不能产生格式条款订入消费意的不充分或不合理，从而不能产生格式条款订入消费者合同的效果者合同的效果2024/9/192024/9/192
40、024/9/192024/9/192024/9/19第第40条条三种情况三种情况2024/9/192024/9/192024/9/192005年度十大霸王条款年度十大霸王条款v房产公司收取万元房产公司收取万元“定金定金”v老人小孩旅游要加收老人小孩旅游要加收100100元元v超市付款后出门仍需验票盖章超市付款后出门仍需验票盖章v用水不足用水不足6 6吨者按吨者按6 6吨收费吨收费v美容院告示向保险公司索赔美容院告示向保险公司索赔v遗失的银行卡注销后遗失的银行卡注销后4545天内仍要承担风险天内仍要承担风险v特价商品概不退换特价商品概不退换v商场儿童游乐区发生事故不负责商场儿童游乐区发生事故不负
41、责2024/9/19二十大霸王条款二十大霸王条款 1 1、餐饮：饭店禁止客人自带酒水、餐饮：饭店禁止客人自带酒水 2 2、 住宿：宾馆中午住宿：宾馆中午1212点一律结账点一律结账 3 3、美容：手术失败理赔找保险公司、美容：手术失败理赔找保险公司 4 4、购物：打折商品一经售出不退换、购物：打折商品一经售出不退换 5 5、装修：装修公司事先收取、装修：装修公司事先收取“定金定金” 6 6、交费：一次性交纳全年光纤费、交费：一次性交纳全年光纤费 7 7、停车：小区车辆遗失责任自负、停车：小区车辆遗失责任自负 8 8、用气：消费者为超期燃气表埋单、用气：消费者为超期燃气表埋单 9 9、购房：按揭
42、购房收取买方保险费、购房：按揭购房收取买方保险费 1010、理财：银行可单方终止合同、理财：银行可单方终止合同2024/9/19二十大霸王条款二十大霸王条款 11 11、收房：问题房延期不算违约、收房：问题房延期不算违约 1212、旅行社：老人和小孩要收、旅行社：老人和小孩要收“加费加费” 13 13、航空公司：打折机票误机不退款、航空公司：打折机票误机不退款 1414、娱乐场所：收取消费者、娱乐场所：收取消费者“包间费包间费” 15 15、物业：停车收费搞变相、物业：停车收费搞变相“年票制年票制” 1616、商家：保留活动、商家：保留活动“最终解释权最终解释权” 17 17、商品房：屋顶使用
43、权归开发商、商品房：屋顶使用权归开发商 1818、药品：特殊商品一经售出概不退换、药品：特殊商品一经售出概不退换 19 19、水公司：设置最低用水量、水公司：设置最低用水量 2020、托运：货物损失规定只赔、托运：货物损失规定只赔5 5倍运费倍运费2024/9/192024/9/192024/9/19目目 录录第一节第一节 合同生效合同生效第二节第二节 无效合同无效合同第三节第三节 效力待定合同效力待定合同第四节第四节 可撤销合同可撤销合同2024/9/192024/9/19二、合同的生效要件包括：二、合同的生效要件包括：v1、合同当事人订立合同时具有相应的缔约行为能、合同当事人订立合同时具有
44、相应的缔约行为能力。力。年满年满18周岁的完全民事行为能力人。周岁的完全民事行为能力人。间歇间歇性精神病人为限制民事行为能力，他们不具有缔约性精神病人为限制民事行为能力，他们不具有缔约行为能力。不能辨认自己行为的精神病人和不满行为能力。不能辨认自己行为的精神病人和不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人，他们不能订周岁的未成年人是无民事行为能力人，他们不能订立合同。但是，他们可以订立纯获利益的合同或者立合同。但是，他们可以订立纯获利益的合同或者与其年龄、智力相适应的合同。与其年龄、智力相适应的合同。法人的民事行为法人的民事行为能力只能限制在其核准登记的生产经营和业务范围能力只能限制在其核准登记
45、的生产经营和业务范围内。内。v2、合同当事人意思表示真实。所谓意思表示，是、合同当事人意思表示真实。所谓意思表示，是指向外部表明愿意发生一定法律效果的意思的行为。指向外部表明愿意发生一定法律效果的意思的行为。 v3、合同内容不违反法律或社会公共利益。、合同内容不违反法律或社会公共利益。2024/9/192024/9/192024/9/19有效无效可撤销效力待定主体无民事行为能力人限制民事行为能力人无权代理人无权处分人意思表示真实欺诈、胁迫且损害国家利益欺诈胁迫乘人之危重大误解显失公平内容合法违反法律、行政法规、强制性规定损害社会公共利益合法形式掩盖非法目的、恶意串通2024/9/192024/
46、9/192024/9/192024/9/19无效合同无效合同有效合同有效合同1、无行为能力人订立、无行为能力人订立的的非非纯获利的合同；纯获利的合同；1.无行为能力人订立的无行为能力人订立的纯获利的合同；纯获利的合同；民通意见民通意见第第6条条2.限制行为能力人进行限制行为能力人进行的与其行为能力相适应的合同；的与其行为能力相适应的合同；2.违反国家限制经营、违反国家限制经营、特许经营；特许经营；3.法律、行政法规禁止法律、行政法规禁止经营规定；经营规定；合同法解释合同法解释第第10条条合同法合同法第第50条，法条，法人或者其他组织的法定代表人或者其他组织的法定代表人、负责人超越人、负责人超越
47、（经营）（经营）权权限订立的合同，除相对人知限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。的以外，该代表行为有效。2024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/19v合同形式违法，一是表现形式不符合要求。合同法第十条第二款规定，法律、行政法规采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。合同法第二百七十条规定，建设工程合同应当采用书面形式。如口头订立建设工程合同则违反了本条强制性规定。二是程序形式违法。其一，法律行政法规应当办理批准、登记等手续而未办理。比如中华人民共和国中
48、外合资经营企业法第三条规定合营各方签订的合营协议、合同、章程，应报国家对外经营贸易主管部门审查批准。其二，当事人约定办理有关程序性手续而未办理。收养法第十五条第四款规定，收养关系当事人各方或者一方要求办理收养公证的，应当办理收养公证。v合同内容违法：标的违法；涉及对象在强制性规定限制和禁止范围内；履行期限、地点、方式违法等。合同标的违法指合同行为违反法律、行政法规强制性规定。甲、乙约定乙终生为甲奴隶。又比如在合伙协议中约定将全部利润分配经部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损，合同涉及对象受强制性规定限制或禁止，是因为合同所涉对象具有特殊性，国家对这些对象予以特殊规定，禁止或限制进入私法行为领
49、域。如果以之为对象实施民事行为则违反了强制性规定。野生动物保护法第二十五条规定禁止转让特许猎捕证、狩猎证、驯养繁殖许可证和允许进出口证明书。2024/9/19v绝大多数义务性规则属于强行性规则。义务性规则是直接要求人们作为或不作为的规则。规定“作为”义务的义务性规则，通常采用“应当”、“应该”、“必须”等术语；规定“不作为”义务的义务性规则则常使用“不得”、“禁止”、“严禁”等术语，或者在描述行为模式后加上不利的法律后果。比如，“出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。“经营商业保险业务，必须是依照本法设立的保险公司。“建设工程主体结构的
50、施工必须由承包人自行完成。这些都属于规定作为义务的义务性规则。合同法第二百七十二条规定，（建设工程合同）承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。”则属于规定不作为义务的义务性规则。保险法第五十六条第一款规定，“以死亡为给付保险金条件的合同，未经被保险人书面同意并认可保险金额的，合同无效。”v只有违反了法律强行性规定中的效力性规定才能导致合同必然无效。强行性规范又可以分为强制规范与禁止性规范。而禁止规范中又分为取缔性规范与效力性规范。效力规范是指
51、法律、法规明确规定违反强制性规定将导致合同无效或不成立的，或者虽然没有明确规定效力，但违反规定以后若使合同继续有效将损害国家和社会公共利益的规范。法律、法规明确指明了违反效力性规范的效果，不需要经过裁判认定，合同当然无效；而违反取缔性规范是否导致合同无效需要由法院通过裁判进行认定。取缔规范是指法律法规没有明确规定违反强制性规定的效力，违反该规定以后若使合同继续有效并不损害国家利益和社会公共利益，而只是损害当事人的利益的规范。违反了取缔性的规定，可以由有关机关对当事人实施行政处罚，但不一定宣告合同无效。只有违反了效力性规范的合同才是无效合同。v违章建筑租赁合同虽然违反的是行政法规的强制性规定，但
52、是从法律条文以及实际操作来看，违章建筑违反的并非效力性规定，而只是取缔性规定。因此，违章建筑的违法性并不能导致其租赁合同的必然无效。2024/9/19v北京宋庄农民马海涛诉艺术家李玉兰案买卖房屋购买宅基地房屋一案http:/ 自自 由由意思表示意思表示错错 误误欺诈欺诈胁迫胁迫乘人之危乘人之危故意：以合法形式掩盖非法目的故意：以合法形式掩盖非法目的过失：重大误解；过失：重大误解；2024/9/19 一、一、 欺诈欺诈一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。事人作出
53、错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。2024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/19 五、显失公平五、显失公平 民通意见民通意见第第72条，一方当事人利用优势或者对方没有经验，条，一方当事人利用优势或者对方没有经验，致使致使双方的权利与义务明显违反等价有偿原则的，可以认定为显失公双方的权利与义务明显违反等价有偿原则的，可以认定为显失公平。平。 显失公平原则象一口双刃剑，它既能维护合同正义，但显失公平原则象一口双刃剑，它既能维护合同正义，但又可能造成公权肆虐，危及合同自由。因此曾有学者主张取又可能造成公权肆虐，危及合同自由。因此曾有学者
54、主张取消显失公平原则。在我国消显失公平原则。在我国合同法合同法立法过程中显失公平立法过程中显失公平的构成要件问题引起过激烈的争论，但最终通过的正式文本的构成要件问题引起过激烈的争论，但最终通过的正式文本仍然沿用仍然沿用民法通则民法通则的立法模式，对显失公平的主客观要的立法模式，对显失公平的主客观要件未作任何规定。件未作任何规定。 v1、显失公平不是仅仅偏离，而是严重违背正常的利润水平。、显失公平不是仅仅偏离，而是严重违背正常的利润水平。 v2、显失公平必须根据合同订立时的情形判断。、显失公平必须根据合同订立时的情形判断。 v3、适当考虑一方是否利用优势或他方无经验、轻率等订立、适当考虑一方是否
55、利用优势或他方无经验、轻率等订立合同。合同。 v4、要从商人的眼光对当事人的交易进行全面综合把握。、要从商人的眼光对当事人的交易进行全面综合把握。 张大胡子鱼头火锅案张大胡子鱼头火锅案、地铁开通后房租大涨、被机器轧伤双方达成、地铁开通后房租大涨、被机器轧伤双方达成协议一次性赔偿张某协议一次性赔偿张某2500元。后来由于病情加重，张某属六级伤残。元。后来由于病情加重，张某属六级伤残。法院认为属显失公平判法院认为属显失公平判11000元元2024/9/19 撤销权的行使撤销权的行使 v撤销权的除斥期间：具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使撤销权。v撤销的效力：一是合同自始无
56、效，当事人无需履行合同；二是当事人因合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或没有必要返还的，应当折价补偿，有过错的一方还应当赔偿对方因此所受到的损失。但是合同被撤销不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。2024/9/192024/9/192024/9/192024/9/19 “约约”履行合同履行合同合同合同生效生效合同合同义务义务合合同同终终止止2024/9/19合同的履行合同的履行第一节第一节 合同履行的基本原则合同履行的基本原则 第二节第二节 合同履行抗辩权合同履行抗辩权 第三节第三节 合同的保全合同的保全 第四节第四节 第三人履行第三人履行 第五节第五节 合同的变更合同的变
57、更2024/9/192024/9/192024/9/19 （二）合同约定不明时，合同履行的一般规则（二）合同约定不明时，合同履行的一般规则v1、当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约、当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，定不明确的， （1）可以协议补充；可以协议补充； ；（；（2）不能达成补充协议的，）不能达成补充协议的，按照合同按照合同有关条款或者交易习惯确定有关条款或者交易习惯确定。 v问题：如果双方不能达成补充协议，他们如何能就“合同有关条款”和“交易习惯”达成共识？如果他们能就“合同有关条款”和“交易习惯”达成共识，为什么不能签定补充协
58、议？v2、无法达成共识，相关法律、无法达成共识，相关法律填补合同空白填补合同空白。 第六十二条【合同约定不明时的履行】当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的
59、，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。2024/9/19 关于履行时间关于履行时间v如果合同规定或指示了履行时日，在规定时日履行；如果合同规定或指示了履行时日，在规定时日履行；v如果合同规定或指示了履行期限，在期限范围内的如果合同规定或指示了履行期限，在期限范围内的任何时间履行任何时间履行,除非合同明确规定一方有选择履行时除非合同明确规定一方有选择履行时间；间；v其他情况下，在合同签定之后的合理时间内履行。其他情况下，在合同签定之后的合理时间内履
60、行。2024/9/19 关于履行地关于履行地 （1）诉讼管辖）诉讼管辖 合同纠纷由被告所在地或者合同履行地人民法院管辖。 合同履行地是当事人选择管辖的依据之一。 (2)确定合同内容的依据之一确定合同内容的依据之一 当事人对合同价格约定不明的，合同履行地的市价为确定合同价格的依据之一。 （3）在当事人约定不明的情形下，履行地的确定）在当事人约定不明的情形下，履行地的确定 金钱债务，以债权人所在地为履行地； 交付不动产，以不动产所在地为履行地； 其他义务，以债务人住所地为履行地； 合同订立之后，任何一方变更住所，应负担由此增加的履行费用（自行负担或者补偿对方的额外开支）。2024/9/19 关于支
61、付方式关于支付方式v当事人可以付款地通常应用的支付方式付款（现金、支票、银行汇票、信用卡）。v债权人接受票据，以票据可兑现为条件；债权人接受银行转帐，债务人须将金钱如数转移到指定银行或者债权人指定的银行帐户；债务人将款如数转移到指定银行，即完成义务的履行。v货币如果货币可以自由转换，即使合同约定以履行地（接受金钱给付的一方的所在地）之外的货币计价，债务人也可以用履行地的货币支付。如果合同规定只能以约定的货币履行债务，从当事人约定。不可自由转换的货币，不能代替合同明示的计价货币，除非债权人自愿接受。 如果债务人不能以合同明示的货币支付，债权人可要求债务人以履行地的货币支付；如果以债务人履行地的货
62、币支付，按债务到期时的汇率计算；如果债务人迟延支付，债权人可以选择按照债务到期时的汇率或者按照债务人实际付款时的汇率计算。如果合同没有明示货币的类别，债务人必须以履行地所在的货币支付。2024/9/19 关于部分履行关于部分履行 第七十二条：债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部第七十二条：债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。分履行不损害债权人利益的除外。v部分履行不损害债权人法益时，债权人不得拒绝部分履行。v债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。(1)除非债权人拒绝部分履行缺乏合法利益，债权人得拒绝部分履行，不管债务人是否就债务余额提供担保；（2
63、）债权人接受部分履行而增加的费用，由债务人负担，债权人的其他救济并不因此而受影响。v债权人接受部分履行并不放弃违约救济。2024/9/19 关于提前履行关于提前履行 第七十一条：债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不第七十一条：债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。损害债权人利益的除外。v债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。 (1)按照约定时间履行合同义务是一般原则，故债权人可拒绝提前履行，除非债权人的拒绝缺乏法益；v债权人接受提前履行并不意味着自己也要相应提前履行义务；v债务人应负担提前履行给债权人增加的费用，负担该项费用并不影响债权人的
64、其他救济。v商品房抵押贷款合同中有关提前履行的条款：“提前还款所偿还的金额，按欠款到期日倒序偿还，即先偿还最后到期的本金。”2024/9/19【案例案例】A是一名律师，接受是一名律师，接受B的委托充当民事诉讼代理人。的委托充当民事诉讼代理人。双方约定：双方约定：A在一审期间竭尽努力，尽职勤勉，实现在一审期间竭尽努力，尽职勤勉，实现B的的最大利益。代理费最大利益。代理费1万元。合同签定之后，万元。合同签定之后，A向向B提出要求：提出要求：需到北京出差，需到北京出差，B应另交用于购买飞机票和住宿的应另交用于购买飞机票和住宿的“办案办案费费”1万元。万元。A的要求是否合理？的要求是否合理？【案例案例
65、】 A向向B供应煤炭供应煤炭100吨，约定供货时间是吨，约定供货时间是 2004年年4月月14日，日，B的付款时间是的付款时间是2004年年6月月30日。现日。现A希望希望在在2004年年4月月9日供货。日供货。 试问：试问：B有哪些选择？假如有哪些选择？假如B接受提前供货，他的付款时间接受提前供货，他的付款时间是否应当提前？是否应当提前？B提前供货可能产生哪些额外的费用？提前供货可能产生哪些额外的费用？2024/9/19二、协作履行原则（履行中的诚实信用原则）二、协作履行原则（履行中的诚实信用原则） 合同法合同法60条第条第2款：当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同款：当事人应当遵循诚实信用
66、原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。v诚实信用原则贯穿合同的订立、履行、终止、解释和违约救济。v作用：按照法律的精神，去发现和形成规则。v法律上的诚实信用不是道德说教，而是在必要的情形下，寻求某种合法性解释。1 1、通知：、通知：发生不可抗力、不能履行、不能按约履发生不可抗力、不能履行、不能按约履行未定履行期限的随时履行前、行未定履行期限的随时履行前、债权人分立合并等债权人分立合并等 2 2、协助：、协助：债权人及时受领，创造必要条件；债权人及时受领，创造必要条件；不不能履行时积极防治损失扩大；能履行时积极防治损失扩
67、大；发生纠纷时主动协商解决发生纠纷时主动协商解决 3 3、保密：谈判履行中的相关信息、隐私、保密：谈判履行中的相关信息、隐私2024/9/192024/9/192024/9/192024/9/19v合同当事人不能因为合同签定之后出现不利情形而反悔，这是一般规则。只要合同有可能履行，当事人就应履行合同，不管履行合同会给他造成什么样的损失。例如：A在1990年1月与B签定为时两年的海上运输合同。根据合同，A为B提供从上海到纽约的海上运输，运费为每吨50美元。1990年海湾危机之后，石油价格上涨了200%，A能否以情事变更为由，要求B将每吨运费增加到150美元？v1989年5月，东德的一家公司Q与前
68、苏联的一家公司K签定了货物买卖合同，由后者供应前者红领巾10万条，1990年12月交货。1990年11月，Q通知K，鉴于德意志民主共和国已经不复存在，德国现在对红领巾这种商品已经不存在任何需求。Q是否能依据情事变更而如此主张？2024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/19 信用证的秘密信用证的秘密：解开：解开“谁也信不过谁谁也信不过谁” 的死结的死结2024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/19A借给C10万元，A和C的交情很好，债务到期之后，C没有还款，A也没有向C索要
69、。与此同时，A欠K10万元，债务到期之后，A也没有还给K。K能不能直接向C索要他欠A的10万元？同理：银行豁免国企债务，储户能否代替银行向国企索要？甲借给乙一万元，欠丙十万元。乙没有还款，甲没有催要。此时，丙依合同法第73条向人民法院起诉，要求乙从他欠甲的十万元本息中拿出一万元，直接还给自己。如果法院支持丙的请求，甲得支付诉讼费。问题：丙如何证明：甲怠于行使他对乙的一万元债权，给他本人造成了损害呢？如果甲主张，他现在开始积极行使债权，向乙索要，丙是否得撤诉？如果甲还有其他的债权人A、B、C、D、E，丙为什么能优先获得1万元清偿？2024/9/191 1、要件：、要件：解释解释第第1111条条
70、债权合法且已到期；债权合法且已到期； 债务人享有对第三人的债权且到期；债务人享有对第三人的债权且到期； 债务人怠于行使其到期债权且对债权人造债务人怠于行使其到期债权且对债权人造成损害；成损害； 非专属债务；非专属债务；2024/9/19债权人次债务人次债务人30万50万30万债权人债权人起诉债务人债务人2024/9/191 1、次债务人直接向债权人履行（释、次债务人直接向债权人履行（释2020条）条）2 2、诉讼费用、诉讼费用次债务人负担（释次债务人负担（释1919条）条）3 3、行使费用、行使费用债务人负担（债务人负担（7373条第二款）条第二款）案例：案例：实务问题实务问题 如果债权人已经
71、以如果债权人已经以73条起诉次债务人，在条起诉次债务人，在诉讼过程中，次债务人诉讼过程中，次债务人向债务人履行了还款义向债务人履行了还款义务，但债务人将该款转务，但债务人将该款转移。债权人能否主张次移。债权人能否主张次债务人无效。该情况如债务人无效。该情况如何处理。何处理。参照参照解释解释第第17条条2024/9/192024/9/19 2024/9/19 2024/9/192024/9/192024/9/19撤销权撤销权代位权代位权名义名义债权人自己债权人自己债权人自债权人自已已方式方式诉讼诉讼诉讼诉讼被告被告债务人债务人（受让人或受益人为第三人）（受让人或受益人为第三人）次次债务人债务人（
72、债权人为第三人）（债权人为第三人）费用负担费用负担债务人债务人（第三人有过错的适当分担）（第三人有过错的适当分担）债务人债务人（诉讼费用次债务人负担）（诉讼费用次债务人负担）效力效力作为债务人责任财产作为债务人责任财产直接向债权人履行直接向债权人履行2024/9/192024/9/19甲甲乙乙（债权人）（债务人）（债权人）（债务人）丙丙丁丁2024/9/19甲甲丙丙乙乙甲甲乙乙丙丙2024/9/192024/9/19合同债权的可转让性和例外情形v债权转让的限制v1.当事人约定不可转让的合同债权,未经债务人同意,对债务人不发生转让效力.v2.依合同性质不得转让的债权,不发生债权转让的效力.v3.
73、依照法律不得转让的合同债权,不可转让.2024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/19合同的终止合同的终止第一节第一节 合同终止的情形合同终止的情形 第二节第二节 合同的解除合同的解除 第三节第三节 其他合同终止情形其他合同终止情形2024/9/19合同合同消灭消灭合同合同解除解除清偿清偿抵消抵消提存提存免除免除混同混同协议解除协议解除法定解除法定解除. 违约责任违约责任合合同同终终止止合同合同关系关系2024/9/19 合同法合同法第九十一条，有下列情形之一的，合同第九十一条，有下列情形之一的，合同的权利义务终止：的权利义务终止：（一）债务已经按照约
74、定履行；（一）债务已经按照约定履行；（清偿）（清偿）（二）（二）合同解除合同解除；（三）债务相互（三）债务相互抵销抵销；（四）债务人依法将标的物（四）债务人依法将标的物提存提存；（五）债权人（五）债权人免除免除债务；债务；（六）债权债务（六）债权债务同归于同归于一人；一人；（混同）（混同）（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。2024/9/192024/9/192024/9/19合同解除合同解除协议解除协议解除单方（法定）解除单方（法定）解除2024/9/192024/9/19合同合同婚姻婚姻原则原则缔约自由缔约自由婚姻自由婚姻自由协议协议解除
75、解除双方合意双方合意双方合意双方合意单方单方解除解除合同法合同法94条：条：“根本违约根本违约”因因不不可可抗抗力力致致使使不不能能实实现现合合同同目目的的；在在履履行行期期限限届届满满之之前前，当当事事人人一一方方明明确确表表示示或或者者以以自自己己的的行行为为表表明明不不履履行行主主要要债债务务；当当事事人人一一方方迟迟延延履履行行主主要要债债务务，经经催催告告后后在在合合理理期期限限内内仍仍未未履履行行；当当事事人人一一方方迟迟延延履履行行债债务务或或者者有有其其他他违违约约行行为为致致使使不不能能实实现现合合同同目目的的；法律规定的其他情形法律规定的其他情形婚姻法婚姻法32条条“感情确
76、已破裂感情确已破裂”：重重婚婚或或有有配配偶偶者者与与他他人人同同居居的的；实实施施家家庭庭暴暴力力或或虐虐待待、遗遗弃弃家家庭庭成成员员的的；有有赌赌博博、吸吸毒毒等等恶恶习习屡屡教教不不改改的的；感感情情不不和和分分居居满二年的；满二年的；2024/9/19 合同法合同法第第93条，当事人可以约定一方解除合同的条件。条，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成立时，解除权人可以解除合同。解除合同的条件成立时，解除权人可以解除合同。2024/9/19v2005年11月至2006年1月初，全国各地购买水岸蓝桥商品房的89户业主，向水岸蓝桥商品房的出售者大华(集团)有限公司提出了解除上
77、海市商品房预售合同(下称合同)的诉讼请求。至2006年9月11日，上海市宝山区人民法院做出了业主胜诉的判决。此案被媒体称为中国集体退房第一案。当时，89户业主均与大华(集团)有限公司签订了合同。该合同补充条款第三条约定，“若乙方因自身原因提出解除合同，乙方应承担赔偿责任，赔偿金额为总房价款的3%”。签约后，各业主均向大华支付了相应购房款，并分别于2005年年末根据补充条款第三条约定，向大华公司发出解除合同的通知，履行了通知义务。但大华给各位业主回信辩称，合同补充条款第三条是对违约情形和违约责任承担的约定，不是对解除条件和解除权的约定，各位业主没有单方解除权。各位业主认为大华作为房屋的出售方没有
78、遵守交易遵循原则即诚实信用原则。业主和大华公司双方就该条款是否赋予了各位业主合同单方解除权发生了争议。该条款在设立乙方因自身原因提出解除合同的后果时，并没有对乙方提出解除合同的效力规定任何先决条件。因此，如果解约仍需甲方同意，显然有悖该条款单独设立的目的；即使以社会公众认知水平解读该条款设立时的真实意思，乙方不能单独援引该条款提出解约，却要依此承担解约赔偿，也难以符合当事人对该款的正常理解。故，法院以诚信原则统领判决该案胜诉。如今法院判决的退房程序是：购房者在判决生效日起15日内办理注销所购房屋的抵押登记；办妥注销当日，大华公司返还购房款(扣除3%的赔偿)。此外，案件受理费双方各付一半。v这引
79、起了原告方的异议。“解除合约应该从2005年11月起算，之后的巨额银行利息是大华方面拖延退房造成的，为什么让我们承担？”一位业主告诉记者，他们将就利息损失、诉讼费等与开发商继续讨说法。按照一套房子贷款七成来算，每月银行利息要四五千，算来这笔钱也在五万元上下。v按照当前判决，退房者们除了要交房价3%的罚金，纠纷期间每套房子平均4万多元的按揭利息、一半诉讼费、律师费、资金占用的损失每套房子的成本达到10余万元，还不算上一年奔波、四处活动的精力。这表明，诉讼不是解决此类纠纷成本最低的办法。v“退房有三种：一种是合同有约定，由法院、仲裁委来判，我们是第一例；第二种是合同没有约定的，无理由退房，那是不对
80、的。”杜跃平表示，“但协商解决是最好的。金地集团某楼盘、还有嘉定新城某楼盘，遇到类似情况就是和购房者协商解决的。开发商前期有利润，让利于民也是应该的。”v在他看来，大华集团在去年6月份刚开始跟购房者协商的时候，没有利用当时房价下跌有限的机会做到这一点。2024/9/192024/9/19 根据联合国国际债物销售合同公根据联合国国际债物销售合同公约第约第2525条规定：条规定：“一方当事人违反合一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以致于以致于实际上剥夺了他根据合同规定有实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西权期待得到的东西，即为根本违反合
81、同，即为根本违反合同，除非违反合同一方并不预知而且一个同除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。也没有理由预知会发生这种结果。”迟延迟延迟延迟延履行履行履行履行不可不可不可不可抗力抗力抗力抗力预预预预 期期期期违违违违 约约约约其其其其 他他他他违违违违 约约约约行行行行 为为为为2024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/19 （3 3）要件：）要件： 合法债务合法债务存在且履行须为可能；存在且履行须为可能； 有明确拒绝履行的表示，以明示或以行为表示；有明确拒
82、绝履行的表示，以明示或以行为表示； 该拒绝履行行为违法。该拒绝履行行为违法。【案例案例】中国的一个租船人，租了一条中国的一个租船人，租了一条10万吨的美国船万吨的美国船东的油轮，准备从上海装货去美国。但是订约后不久，租东的油轮，准备从上海装货去美国。但是订约后不久，租船人被发货人告知没有货装，租船人只好转告美国船东说，船人被发货人告知没有货装，租船人只好转告美国船东说，没有货物可装，不用来上海了。美国船东马上回应说不行，没有货物可装，不用来上海了。美国船东马上回应说不行，你一定要履约，我的船将在后天在台北卸完货，然后就会你一定要履约，我的船将在后天在台北卸完货，然后就会开向大连，三天回抵达。如
83、果你要毁约，必须赔我开向大连，三天回抵达。如果你要毁约，必须赔我35万万美元。美元。2024/9/192024/9/19根本违约根本违约完全不履行完全不履行不适当履行不适当履行部分履行部分履行2024/9/19 5 5 5 5、不安抗辩权场合催告解除权、不安抗辩权场合催告解除权、不安抗辩权场合催告解除权、不安抗辩权场合催告解除权依法行使不安抗辩权中止履行的当事人，应当及时通知对依法行使不安抗辩权中止履行的当事人，应当及时通知对方，对方在合理期限内未恢复履行能力且未提供适当担保的，方，对方在合理期限内未恢复履行能力且未提供适当担保的，中止履行方可以解除合同。中止履行方可以解除合同。 6 6 6
84、6、附随义务违反与解除权、附随义务违反与解除权、附随义务违反与解除权、附随义务违反与解除权 附随义务的违反通常不发生相对人的解除权。除非附附随义务的违反通常不发生相对人的解除权。除非附随义务成为合同的要素，其不履行将会导致合同目的不能达到随义务成为合同的要素，其不履行将会导致合同目的不能达到是，可例外地承认解除权的发生。是，可例外地承认解除权的发生。杨艳辉诉南航案杨艳辉诉南航案2024/9/19v【案例案例】商品房质量不符合约定（采光不足）商品房质量不符合约定（采光不足）退房退房v【案例案例】租船合同的租船合同的适航条款适航条款2024/9/192024/9/192024/9/192024/9
85、/192024/9/192024/9/192024/9/19第第95、96条的理解条的理解2024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/19 2024/9/192024/9/19 2024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/19违约责任违约责任 第一节第一节 违约责任的归责原则违约责任的归责原则 第二节第二节 违约责任的形式违约责任的形式 第三节第三节 “三金三金”以及相互关系以及相互关系 第四节第四节 加害给付（请求权竟合）加害给付（请求权竟合） 涉及条款涉
86、及条款2024/9/192024/9/19合同合同消灭消灭合同合同解除解除. 违约违约 责任责任合合同同终终止止合同合同关系关系2024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/191.商商 人人 之之间的合同间的合同；2.消消 费费 者者和和商商人人之之间间的的一般合同一般合同 合合同同法法第第111条条：质质量量不不符符合合约约定定的的，应应当当按按照照当当事事人人的的约约定定承承担担违违约约责责任任。对对违违约
87、约责责任任没没有有约约定定或或者者约约定定不不明明确确，受受损损害害方方根根据据标标的的性性质质以以及及损损失失的的大大小小，可可以以合合理理选选择择要要求求对对方方承承担担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。不具有不具有不具有不具有“ “适用性适用性适用性适用性” ”商品的商品的商品的商品的处理办法处理办法处理办法处理办法 产产品品质质量量法法第第40条条：售售出出的的产产品品有有下下列列情情形形之之一一的的，销销售售者者应应当当负负责责修修理理、更更换换、退退货货；给给购购买买产产品品的的消消费费者者造造成成损损失失的的，
88、销销售售者者应应当当赔赔偿偿损损失失：（一一）不不具具备备产产品品应应当当具具备备的的使使用用性性能能而而事事先先未未作作说说明明的的；（二二）不不符符合合在在产产品品或或者者其其包包装装上上注注明明采采用用的的产产品品标标准准的的；（三三）不不符符合合以以产产品品说说明明、实实物物样样品品等等方方式式表表明的质量状况的明的质量状况的；“ “三包三包三包三包” ”责任责任责任责任消消费费者者权权益益保保护护法法第第45条条：对对国国家家规规定定或或者者经经营营者者与与消消费费者者约约定定包包修修、包包换换、包包退退的的商商品品，经经营营者者应应当当负负责责修修理理、更更换换或或者者退退货货。*
89、在在保保修修期期内内两两次次修修理理仍仍不不能能正正常常使使用用的的，经经营营者者应应当当负负责更换或者退货。责更换或者退货。 对对包包修修、包包换换、包包退退的的大大件件商商品品，消消费费者者要要求求经经营营者者修修理理、更换、退货的，经营者应当承担运输等合理费用。更换、退货的，经营者应当承担运输等合理费用。不合格不合格不合格不合格产品产品产品产品 消消费费者者权权益益保保护护法法第第48条条：依依法法经经有有关关行行政政部部门门认认定定为为不不合格的商品，消费者要求合格的商品，消费者要求退货的，经营者应当负责退货。退货的，经营者应当负责退货。2024/9/192024/9/192024/9
90、/192024/9/192024/9/192024/9/19损损 害害赔偿金赔偿金补偿性损害赔偿金补偿性损害赔偿金（合同法一般规定）（合同法一般规定）惩罚性损害赔偿金惩罚性损害赔偿金2024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/19 1、缔缔约约过过失失
91、责责任任是是指指当当事事人人在在订订立立合合同同过过程程中中因因违违反反诚诚实实信信用用原原则则，给给对对方方造造成成所所应应当当承承担担的的损损害害赔赔偿偿责责任任。缔缔约约过过错错责责任任产产生生的的基基础础是是在在订订立立合合同同过过程程中中违违背背诚诚信信原原则则的的行为，不以合同的成立为前提，以此区别于违约责任行为，不以合同的成立为前提，以此区别于违约责任。合同合同成立成立 “契契”订立合同订立合同. 缔约过失责任缔约过失责任信信赖赖义义务务 “约约”履行合同履行合同合同合同生效生效合同合同义务义务合同合同消灭消灭合同合同解除解除清偿清偿抵消抵消提存提存免除免除协议解除协议解除法定解
92、除法定解除. 违约责任违约责任合合同同终终止止2024/9/19合同合同诚实信用义务诚实信用义务合同订立合同订立缔约过失缔约过失合同履行合同履行附随义务附随义务合同履行完毕合同履行完毕后合同义务后合同义务2024/9/192024/9/192024/9/19当事人之间当事人之间的关系的关系权利权利义务义务后果后果侵权侵权侵权侵权行为行为行为行为没有关系没有关系 物物 权权 、人人 身身 权权 、知识产权知识产权消极的不消极的不作为作为侵权侵权责任责任缔约过缔约过缔约过缔约过失行为失行为失行为失行为缔约缔约关系关系信赖信赖利益利益诚实信用诚实信用义务义务缔约过失缔约过失责任责任违约违约违约违约行
93、为行为行为行为债权债务债权债务关系关系债权债权债务债务违约违约责任责任2024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/192024/9/19违约责任违约责任侵权责任侵权责任责任范围责任范围不包括精神利益不包括精神利益包括精神利益包括精神利益免责事由免责事由法定：法定：“不可抗力不可抗力”117条条约定：不违反约定：不违反53条；条；只能法定不能约定只能法定不能约定产品质量法产品质量法41条条诉诉讼讼时时效效（1）普通：）普通：2年年（2）出售产品质量不）出售产品质量不
94、合格未声明的合格未声明的民民法通则法通则135条：条：1年年1、侵权责任诉讼时效、侵权责任诉讼时效（1）普通：）普通：2年；年；（2）造成身体伤害：）造成身体伤害：1年年2、除斥期间、除斥期间（1）10年年产品质量法产品质量法45条条（2）安全期为准）安全期为准诉讼管辖诉讼管辖（1）被告住所地；）被告住所地；（2）合同履行地；）合同履行地；（3）协议管辖；）协议管辖；民事诉讼法民事诉讼法24条条（1）被告所在地；（）被告所在地；（2）侵权行为地（结果和行为地）侵权行为地（结果和行为地）；（；（3）销售地；（）销售地；（4）制造）制造地地民通意见民通意见153条条2024/9/192024/9/192024/9/19
