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1、近代国际私法学说（近代国际私法学说（19-2019-20世纪初）世纪初） “国际私法中的哥白尼革命国际私法中的哥白尼革命” 代表人物代表人物：萨维尼：萨维尼 “近代国际私法之父近代国际私法之父”，“现代国际私法奠基者现代国际私法奠基者”，代代表作之一：表作之一：现代罗马法体系现代罗马法体系第八卷第八卷法律冲突与法律规法律冲突与法律规则的地域和时间范围则的地域和时间范围（“国际私法卷国际私法卷”），法律关系本座说法律关系本座说v 必须承认内外国人法律地位的平等和内外国法必须承认内外国人法律地位的平等和内外国法律的平等律的平等v 反对从法律规则自身的性质出发来决定法律是反对从法律规则自身的性质出发
2、来决定法律是否可适用于各种特定的涉外民事关系，主张从法律否可适用于各种特定的涉外民事关系，主张从法律关系本身的性质来探讨其应适用的法律。关系本身的性质来探讨其应适用的法律。v 每一种法律关系在逻辑上和性质上必然与某一每一种法律关系在逻辑上和性质上必然与某一特定的法律制度相联系，每一法律关系都有一个确特定的法律制度相联系，每一法律关系都有一个确定的定的“本座本座”。 本座本座v 法律关系在性质上必须归属的法域。法院进行法律关系在性质上必须归属的法域。法院进行法律选择时，应根据法律关系的性质确定法律关系法律选择时，应根据法律关系的性质确定法律关系的本座所在地，而该本座所在地的法律就是该法律的本座所
3、在地，而该本座所在地的法律就是该法律关系所应适用的法律关系所应适用的法律v人的身份能力应以住所为本座；人的身份能力应以住所为本座；v物之所在地应为物权法律关系的本座；物之所在地应为物权法律关系的本座；v债的履行地应为债权法律关系的本座；债的履行地应为债权法律关系的本座；v行为方式不论财产行为或身份行为，均应以行为行为方式不论财产行为或身份行为，均应以行为地为本座；地为本座；v 法院地应是程序问题的本座；法院地应是程序问题的本座；v 死者死亡时的住所地应是继承关系的本座死者死亡时的住所地应是继承关系的本座v 丈夫与父亲所在地法应为家庭关系的本座法丈夫与父亲所在地法应为家庭关系的本座法 代表人物代
4、表人物：孟西尼：孟西尼v 19 19世纪中叶意大利的政治家，著名的国际法、国际私法世纪中叶意大利的政治家，著名的国际法、国际私法学家。学家。 代表作：代表作：18511851年在都灵大学发表了题为年在都灵大学发表了题为国籍乃国际法国籍乃国际法之基础之基础著名演说。著名演说。国籍法说国籍法说v 极力主张每个人都适用他本民族的法律极力主张每个人都适用他本民族的法律 “ “三原则三原则”v 民族主义（国籍）原则民族主义（国籍）原则 同一民族的人民，无论到哪里，都只服从其本同一民族的人民，无论到哪里，都只服从其本国的法律，都应按照自己国家的法律生活。国的法律，都应按照自己国家的法律生活。 法院在审理有
5、关人的身份能力，亲属关系，继法院在审理有关人的身份能力，亲属关系，继承关系的涉外案件时，应适用当事人本国法承关系的涉外案件时，应适用当事人本国法v 意思自治原则意思自治原则 关于合同，均应按照当事人的自由意思适用法律关于合同，均应按照当事人的自由意思适用法律v 公共秩序原则公共秩序原则 如果适用外国法（即当事人本国法），或按照当如果适用外国法（即当事人本国法），或按照当事人的意思选择的法律违反本国的公共秩序时，就不事人的意思选择的法律违反本国的公共秩序时，就不予以适用，而适用法院地法。予以适用，而适用法院地法。 代表人物代表人物：戴西：戴西v 英国牛津大学法学教授，英国牛津大学法学教授， 代表
6、作：代表作：18961896英格兰法律英格兰法律冲突法冲突法既得权说既得权说v 坚持法律的严格属地主义。英国法院从不执行外国坚持法律的严格属地主义。英国法院从不执行外国法，仅承认依外国法所创设的权利。法，仅承认依外国法所创设的权利。 “六项原则六项原则”v 第一原则第一原则 凡依他国法律有效取得的任何权利，一般都应为凡依他国法律有效取得的任何权利，一般都应为英国法院所承认和执行，而非有效取得的权利，英英国法院所承认和执行，而非有效取得的权利，英国法院不应承认和执行国法院不应承认和执行v 第二原则第二原则 如承认和执行这种依外国法取得的权利与英国如承认和执行这种依外国法取得的权利与英国成文法的规
7、定、英国的公共政策和道德原则以及国成文法的规定、英国的公共政策和道德原则以及国家主权相抵触，则可作为例外，而不予承认和执行。家主权相抵触，则可作为例外，而不予承认和执行。v 第五原则第五原则 为了判定某种既得权的性质，只应该依据产生为了判定某种既得权的性质，只应该依据产生此种权利的外国的法律此种权利的外国的法律v 第六原则第六原则 坚持坚持“意思自治意思自治”原则，认为关于法律行为，原则，认为关于法律行为，当事人协议选择的法律具有决定效力。当事人协议选择的法律具有决定效力。 代表人物代表人物：斯托雷：斯托雷v 美国最高法院大法官、哈佛大学教授。美国最高法院大法官、哈佛大学教授。 代表作：代表作
8、：18341834年发表年发表冲突法评论冲突法评论属地法说属地法说 “ “三项原则三项原则”v 任何国家在其领土范围内享有绝对的专属主权任何国家在其领土范围内享有绝对的专属主权和司法管辖权。和司法管辖权。 v 任何国家的法律不能直接对其境外的一切人和任何国家的法律不能直接对其境外的一切人和事发生效力。事发生效力。v 一个国家的法律能够在境外有效或者具有司法一个国家的法律能够在境外有效或者具有司法管辖权，完全取决于另一个国家适当的法学理论和管辖权，完全取决于另一个国家适当的法学理论和礼让以及法律上的明示或默示同意。礼让以及法律上的明示或默示同意。当代国际私法学说（当代国际私法学说（2020世纪初
9、起）世纪初起） 代表人物代表人物：库克：库克v 美国法学教授，美国法学教授，代表作：代表作：19421942年年冲突法的逻辑和法律冲突法的逻辑和法律基础基础本地法说本地法说v 夸大法律的属地性，将国家主权原则与在一定夸大法律的属地性，将国家主权原则与在一定条件下适用外国法对立起来。条件下适用外国法对立起来。v 认为法院只适用本地法即法院地法，不适用外认为法院只适用本地法即法院地法，不适用外国法。国法。v 在某种情况下，法院可以考虑适用外国法，但在某种情况下，法院可以考虑适用外国法，但此时只是将外国法纳入本国的法律范畴，作为本国此时只是将外国法纳入本国的法律范畴，作为本国的法律规范予以适用。的法
10、律规范予以适用。v 内国法院适用或承认与执行的，不但不是外国内国法院适用或承认与执行的，不但不是外国的法律，而且也不是外国法创设的权利，而只是一的法律，而且也不是外国法创设的权利，而只是一个由它自己的法律所创设的权利。个由它自己的法律所创设的权利。 代表人物：柯里代表人物：柯里v 历任芝加哥、洛杉矶、匹兹堡、加利福尼亚等大学教授。历任芝加哥、洛杉矶、匹兹堡、加利福尼亚等大学教授。代表作：代表作：19361936出版出版冲突法论文集冲突法论文集政府利益分析说政府利益分析说v 国家制定的法律规范隐藏着立法者推行的某种国家制定的法律规范隐藏着立法者推行的某种政策；政策；v 立法者制定某一法律规范的目
11、的是为某一特定立法者制定某一法律规范的目的是为某一特定政策得到实现，此过程实现了政府利益；政策得到实现，此过程实现了政府利益； v 法律冲突应分为法律冲突应分为“虚假冲突虚假冲突”和和“真实冲真实冲突突”，只有，只有“真实冲突真实冲突”才是真正体现政府利益的才是真正体现政府利益的法律冲突，才发生法律选择问题；法院在审理涉外法律冲突，才发生法律选择问题；法院在审理涉外民事案件时，解决法律冲突提最好方法，就是对民事案件时，解决法律冲突提最好方法，就是对“政府利益政府利益”进行分析。进行分析。太平洋雇佣保险公司太平洋雇佣保险公司V.V.工业事故委员会工业事故委员会案案v马萨诸塞州马萨诸塞州 加利福尼
12、亚州加利福尼亚州v 居民居民 化学公司化学公司 雇用合同雇用合同 雇用关系合同缔结地雇用关系合同缔结地 部门工厂部门工厂 遭到了伤害遭到了伤害 侵权发生地法侵权发生地法 加利福尼亚州工业事故委加利福尼亚州工业事故委员员 太平洋雇佣保险公司太平洋雇佣保险公司 加州最高法院加州最高法院 （适用加州法）（适用加州法） 美国最高法院美国最高法院 （维持原判）（维持原判）代表人物：里斯代表人物：里斯v 哥伦比亚大学教授、第二次哥伦比亚大学教授、第二次美国冲突法重述美国冲突法重述报告人报告人v 在选择法律时，要综合分析哪一个国家或地区与案在选择法律时，要综合分析哪一个国家或地区与案件有关的各种因素和当事人
13、有着密切的联系，就以这个件有关的各种因素和当事人有着密切的联系，就以这个国家或地区的法律作为准据法。国家或地区的法律作为准据法。最密切联系说最密切联系说贝科克诉杰克逊案贝科克诉杰克逊案 v 1960 1960年年9 9月月1616日日( (星期五星期五) )，住在纽约州罗切斯特，住在纽约州罗切斯特城的威廉城的威廉杰克逊夫妇邀请了也住在该城的乔治杰克逊夫妇邀请了也住在该城的乔治亚亚贝科克小姐和她的几个朋友一起乘坐杰克逊夫贝科克小姐和她的几个朋友一起乘坐杰克逊夫妇的汽车前往加拿大度周末。当杰克逊先生驾驶着妇的汽车前往加拿大度周末。当杰克逊先生驾驶着汽车来到加拿大的安大略省时，他显然是失去了对汽车来
14、到加拿大的安大略省时，他显然是失去了对汽车的控制，汽车冲下公路撞在路边的一堵墙上，汽车的控制，汽车冲下公路撞在路边的一堵墙上，贝科克小姐因此受了重伤。贝科克小姐因此受了重伤。v 她回到纽约州以后便对杰克逊先生提起诉讼，她回到纽约州以后便对杰克逊先生提起诉讼，指控他在驾驶汽车时的过失行为。指控他在驾驶汽车时的过失行为。v 根据事故发生时有效的加拿大安大略省法律规根据事故发生时有效的加拿大安大略省法律规定，定，“除为了盈利的商业性运载乘客以外，汽车的除为了盈利的商业性运载乘客以外，汽车的所有者或驾驶者对乘坐在车内的任何人由于身体受所有者或驾驶者对乘坐在车内的任何人由于身体受伤所遭受的任何损害或损失
15、以至死亡不负责任伤所遭受的任何损害或损失以至死亡不负责任”。v 但纽约州的法律却规定，在这种情形下，汽车但纽约州的法律却规定，在这种情形下，汽车的所有者或驾驶员要负一定的责任。的所有者或驾驶员要负一定的责任。v 被告根据美国传统国际私法理论，主张侵权适被告根据美国传统国际私法理论，主张侵权适用侵权行为地法，要求法院适用安大略省法律的，用侵权行为地法，要求法院适用安大略省法律的，驳回原告的赔偿请求。驳回原告的赔偿请求。v 初审法院的法官支持被告的主张，原告不服，初审法院的法官支持被告的主张，原告不服，提出上诉提出上诉v 依照美国依照美国第一次冲突法重述第一次冲突法重述第第 384384条的规条的
16、规定，由侵权案件导致产生的实体法权利与义务，按定，由侵权案件导致产生的实体法权利与义务，按侵权地法律解决。侵权地法律解决。v 但是，法官却根据已经出现的对美国传统国际但是，法官却根据已经出现的对美国传统国际私法的批判指出，传统国际私法所赖以生存的既得私法的批判指出，传统国际私法所赖以生存的既得权理论，忽视了侵权地以外的州对解决同一案件所权理论，忽视了侵权地以外的州对解决同一案件所具有的利益。具有的利益。v 最后，上诉法院适用了纽约州的法律，撤销原最后，上诉法院适用了纽约州的法律，撤销原判，令被告赔偿原告的损失。判，令被告赔偿原告的损失。v （1 1）在宪法限制范围内，法院应遵循本州有关）在宪法
17、限制范围内，法院应遵循本州有关法律选择的规定法律选择的规定v （2 2）没有这种规定时，则据以进行法律选择的）没有这种规定时，则据以进行法律选择的因素包括因素包括 州际和国际制度的需要；州际和国际制度的需要； 法院地的法院地的有关政策；有关政策；在决定特定问题时，其他有利益州的在决定特定问题时，其他有利益州的政策及利益；政策及利益；正当期望的保护；正当期望的保护；特别法律所含特别法律所含的基本政策；的基本政策；结果的确定性、可预测性和统一结果的确定性、可预测性和统一性；性；法律易于确定和适用法律易于确定和适用 第二次冲突法重述第二次冲突法重述第第1414章第章第6 6条条代表人物：凯弗斯代表人
18、物：凯弗斯v 美国哈佛大学法学名誉教授，美国哈佛大学法学名誉教授，19331933年在年在哈佛法学评论哈佛法学评论上发表题为上发表题为法律选择问题评论法律选择问题评论，对传统理论提出批评。，对传统理论提出批评。结果选择说结果选择说v 在处理冲突案件中，法院的义务不是通过研究在处理冲突案件中，法院的义务不是通过研究管辖权来选择适用于案件的法律，法院的职责永远管辖权来选择适用于案件的法律，法院的职责永远是实现结果的公正。是实现结果的公正。v 冲突问题的解决，应该根据每一案件的具体情冲突问题的解决，应该根据每一案件的具体情况区别对待。法院面临选择本国法还是外国法时，况区别对待。法院面临选择本国法还是外国法时，应考虑法律适用结果的公正性。应考虑法律适用结果的公正性。v 认真研究导致有关问题产生的事实或交易行为认真研究导致有关问题产生的事实或交易行为v 将可能适用的法律规则及其适用的结果与法院将可能适用的法律规则及其适用的结果与法院地规则以及适用它们的结果进行仔细的比较地规则以及适用它们的结果进行仔细的比较v 基于当事人之间的公平争议，以及对冲突法律基于当事人之间的公平争议，以及对冲突法律所引起的社会政策的充分考虑，评价各种法律的适所引起的社会政策的充分考虑，评价各种法律的适用可能会产生的结果。用可能会产生的结果。
