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1、合同法 授课教师：俞飞颖 第一节概述 一、合同的概念合同法第二条： 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。此种采取狭此种采取狭义式与排除式相式与排除式相结合的定合的定义在合同的适用范在合同的适用范围上，存在上，存在“广广义合同合同”“狭狭义合合同同”和和“最狭最狭义合同合同”之学理区分。之学理区分。A、“广广义合同合同”指所有法律部指所有法律部门中确定中确定权利利义务内容的内容的协议，有民法的合同、行政法的合同、，有民法的合同、行政法的合同、劳动法的合同、身份法的合同、身份权合同等。合同等。B、“狭狭义合同合同”指一切民事合同，即指一切民事合
2、同，即债权、物、物权、身份、身份权合同等。合同等。C、“最狭最狭义合同合同”仅指指债权债务协议，即，即债权合同。合同。 合同法第合同法第2 2条第条第2 2款规定：款规定：“婚姻、收养、婚姻、收养、监护等有关身份关系的等有关身份关系的协议，适用其他法律的，适用其他法律的规定。定。二、合同法基本原二、合同法基本原则1.1.平等原平等原则2.2.自由原自由原则3.3.遵守法律的原遵守法律的原则4.4.公序良俗的原公序良俗的原则5.5.公平原公平原则6.6.诚实信用原信用原则7.7.合同合同的法律的法律约束力原束力原则第二节第二节 合同的订立合同的订立合同主体合同主体资格格合同的形式合同的形式合同的
3、条款合同的条款订立合同的方式（要立合同的方式（要约、承、承诺）缔约过错责任任一、合同的主体资格法人：审查营业执照、供货业绩、信誉状况、资质等级等情况。非法人单位：审查其是否登记取得营业执照或其所从属的法人单位的资格及其授权。外方当事人：是否合法存在；是否为法人；名称、注册地等。自然人：是否具有相应的民事行为能力。代订立合同的代理人：代理身份和代理资格。其他：特殊行业的当事人，需审查对方的生产许可证、经营许可证或相应的资质。二、合同的形式（一）主要形式：书面合同包括：合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件) 等可以有形地表现所载内容的形式。 （二）口头协议优点：迅速
4、、简便、提高交易效率他他们之之间存在存在书面面买卖合同合同吗？2005年3月1日，甲公司向乙公司发来一封电子邮件，内容为希望购买本地公司的某型号水泥，并具体列明了水泥质量、数量、价格、交货时间、交货地点、违约责任等事项。乙负责人用8个字回复了邮件“同意贵司邮件内容”并签了“公司法定代表人XX”字样。一个月后，乙公司又收到甲公司邮件，要求乙公司履行双方已经达成的买卖合同并承担逾期交付的违约责任。乙感到莫名其妙，双方除了以此邮件往来之外，并未签订任何书面合同呀？讨发个手机短信作保人，要负责吗？ 李某、刘某和吴某都是生意上的朋友。2009年3月，李某因需要资金周转，想向刘某借10万元，期限为两个月。
5、刘某担心李某到期不还，要李某提供担保。李某便打电话找吴某，不巧的是吴某正在外地出差，李某与刘某协商后提出，让吴某给刘某发送一个同意承担连带责任担保的手机短信。吴某碍于多年朋友关系，发送了一条同意担保的短信给刘某。谁知两个月后，李某因生意严重亏损下落不明。刘某找到吴某，要求吴某还款，但吴某认为手机短信不属于“书面形式承诺”，不应承担还款责任。无奈之下，刘某将吴某告上了法庭。三、合同的条款（一）好合同的标准-商业性 -专业性-合法性 案例讨论2005年，北京通州法院审理了一起因欠条上的“还”字引发的案件。2003年8月25日，被告王某从原告赵某出购买瓷砖，总计价款1.6万元。当天王某为赵某出具了欠
6、条，写明：“2003年8月25日共欠瓷砖款1.6万元。”之后，王某偿还了一部分货款，王某在原来欠条上写上“还欠款3000元，2003年12月12日”。后双方因欠款数额发生争议。以下就以买卖合同为例作逐条介绍主要合同条款。买卖合同的主要条款为：（1）品名、型号条款；（2）质量标准条款；（3）交付条款； （4）付款条款； （5）定金条款； （6）违约责任； （7）争议的处理； （8）生效条款。1、品名、型号条款：俗称标的物条款，即交易的对象，合同是围绕标的物展开谈判，形成交易的规则。注意：我们在与客户协商的时候，要对各型号产品的具体规格、品名、型号、商标、生产厂家等做出明确说明。双方应对标的物作详
7、细了解，避免供需之间出现差错，引发争议。合同合同标的物不清，形成争的物不清，形成争议甲、乙两单位签订一设备租赁协议，甲方将真空离子镀膜机出租给乙方，双方约定了租期、租金等事项。租期届满时，乙方交付设备时，甲方发现不是其出租的设备。由于时间较长，原办事人员都已离职，从双方的协议中，找不到租赁物的型号或是明显特征，因此引发纠纷。经法院主持达成调解协议。甲方拉回一台不属于自己的设备，约损失15万元。2、质量标准条款：根据产品质量情况明确约定质量标准，并约定质量异议提出的期限。国家标准、行业标准、企业标准，并将标准作为附件，附在合同之后。如需经安装调试，则应写明验收标准，并作为附件，附在合同之后。3、
8、交付方式条款（送货条款）：明确约定送货地点明确收货方经办人的姓名及经办人变更处理方法明确交付时间或期限货物风险的转移货物所有权的转移漏掉两个字，运漏掉两个字，运费多开支多开支 中国某公司与美国某客商签订了进口某货物的合同。双方约定在美国西部港口交货。但双方合同和开信用证时都写成了“美国港口交货”，漏掉了“西部”两字，美方接到信用证后，通知我方在美国东部某港口接货，我方只好通知船方到该港接货，结果多承担了一笔运费支出。4、付款条款：付款的项目、金额明确约定付款的时间明确付款的方式切忌：模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。如以下表述均有不足之处：A：季付 B：甲方收到货物后付款 C：检验合
9、格后付款 问题： 某国有建筑公司在签订工程合同时约定在开发商将房屋销售到80%时办理结算，销售带95%时付清全款。5、违约责任条款 ：违约金的约定应合理6、争议处理条款 ：法院和仲裁的选择有利于己方的选择五个选择：原告所在地；被告所在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地 （二）格式合同（格式条款）2009年年03月月16日，刘某堵日，刘某堵门不不让执法人法人员进；本；本报和沈阳一和沈阳一家媒体两地家媒体两地记者者联动，揭秘，揭秘“遗体保体保护剂”沈阳一市民的沈阳一市民的亲人去世了，被人去世了，被送到沈阳市送到沈阳市殡仪馆准准备火化，火化，在在遗体受理体受理处存放之前，却被存放之前，却被殡仪
10、馆工作人工作人员要求要求购买一种一种名名为“遗体保体保护剂”的的殡仪用用品。（品。（新文化新文化报）1、概念、概念:一方一方为重复使用而重复使用而预先先拟定，不与定，不与对方方协商的条款商的条款2、提供格式条款方的、提供格式条款方的义务：-公平确定合同条款公平确定合同条款 -提提请对方注意免方注意免责条款，并作条款，并作说明明 -不得免除其不得免除其责任，加重任，加重对方方责任、排除任、排除对方方权利（无效）利（无效）北京长得瑞华公司能否获得赔偿？2005年6月15日，北京长得瑞华电子技术有限公司通过北京双方平安货物运输有限责任公司托运IBM18582W 笔记本电脑一台及电脑包一个给河北唐山的
11、客户。在平安公司向瑞华公司出具的运单的下部，用小号字体印有（运输合同条款）：发货人须声明货物价值交纳保险金后，如运输途中发生货物损坏短少承运人按实际损失赔付，但最高不超过声明价值；未声明货物价值的，按每公斤1元赔付；有下列情况之一的承运人不负责赔付：人力不可抗拒、暴力抢劫等。 在瑞华公司将电脑交由平安公司托运后过了有一个月左右的时间，瑞华公司收到唐山客户发来的催货通知书，称客户至今也未收到其订购的货物。瑞华公司经与平安公司联系得知，在发货当天晚上八点左右，该货物在中国人民大学附属中学对面马路便道上被犯罪嫌疑人抢走，平安公司已向公安机关报案，目前公安机关已经立案侦查。 瑞华公司与平安公司协商赔偿
12、事宜未果，遂以平安公司未能尽到相应的义务为由诉至法院，请求法院判令平安公司赔偿瑞华公司货物损失10800元。平安公司则认为双方签署的运单中明确约定了如果因犯罪原因造成货物丢失公司不予赔偿，不同意赔偿请求。3、格式条款的解、格式条款的解释-理解理解发生争生争议的，按通常理解的，按通常理解释。-有两种以上解有两种以上解释的，的，应作出作出对提供方不提供方不利解利解释。-格式条款与非格式条款不一致的，采用格式条款与非格式条款不一致的，采用非格式条款。非格式条款。 4、格式条款无效的情形：、格式条款无效的情形： -免除其免除其责任任 -加重加重对方方责任任 -排除排除对方方权利利案例 北京某商贸有限公
13、司在商场内张贴告北京某商贸有限公司在商场内张贴告示承诺：示承诺：“手机三包、七天包退、假一罚手机三包、七天包退、假一罚十。十。”郭某在该公司购买了一部摩托罗拉郭某在该公司购买了一部摩托罗拉手机后，发现该手机标识非原配标识，电手机后，发现该手机标识非原配标识，电池也是假冒产品。当郭某拿着鉴定结论去池也是假冒产品。当郭某拿着鉴定结论去索赔时，商贸公司只愿意按照索赔时，商贸公司只愿意按照消法消法双双倍索赔。郭某诉诸法院，作为被告的商贸倍索赔。郭某诉诸法院，作为被告的商贸公司提出：商店在告示最后一条中列明公司提出：商店在告示最后一条中列明“本商场享有最终解释权本商场享有最终解释权”。另外，假一罚。另外
14、，假一罚十十”中的中的“十十”应理解为十元。即如果商应理解为十元。即如果商品有假，应当赔偿十元。品有假，应当赔偿十元。四、合同的订立（成立）程序 1、要约与要约邀请-要要约也称也称发盘、出、出盘、出价等，是一方提、出价等，是一方提出合同条件，希望与他人出合同条件，希望与他人订立合同的意思表立合同的意思表示。示。该意思表示的内容意思表示的内容应具体确定，并且一具体确定，并且一经受受约人承人承诺，要，要约人即受人即受该意思表示的意思表示的约束束-要要约邀邀请：要：要约邀邀请是希望他人向自己是希望他人向自己发出要出要约的意思表示的意思表示原告：某市建原告：某市建设水泥厂水泥厂 被告：某市食品被告：某
15、市食品公司公司 被告因建造大楼急需水泥，遂向本省的青被告因建造大楼急需水泥，遂向本省的青锋水水泥厂、新泥厂、新华水泥厂及原告建水泥厂及原告建设水泥厂水泥厂发出函出函电，函函电中称：中称：“我公司急需我公司急需标号号为150型号的水泥型号的水泥100吨，吨，贵厂有厂有货，请速来函速来函电，我公司愿派人前，我公司愿派人前往往购买。”三家水泥厂在收到函三家水泥厂在收到函电以后，均先后以后，均先后回复函回复函电告知告知备有有现货，且告知了水泥的价格。，且告知了水泥的价格。而原告建而原告建设水泥厂在水泥厂在发出函出函电同同时即派即派车给被告送去被告送去50吨水泥。在吨水泥。在该批水泥送达被告之前，批水泥
16、送达被告之前，被告得知新被告得知新华水泥厂生水泥厂生产的水泥的水泥质量量较好，且价好，且价格合理，遂向新格合理，遂向新华水泥厂水泥厂发去函去函电，称：，称：“我公我公司愿司愿购买贵厂厂100吨吨150型号水泥，盼速送型号水泥，盼速送货，运，运费由我公司由我公司负担。担。”函函电发出后第二天上午，新出后第二天上午，新华水泥厂水泥厂发函称已准函称已准备发货。下午，原告将。下午，原告将50吨吨水泥送到，被告告知原告，他水泥送到，被告告知原告，他们已决定已决定购买新新华水泥厂的水泥，因此不能接受原告送来的水泥。水泥厂的水泥，因此不能接受原告送来的水泥。原告原告认为，被告拒收，被告拒收货物已构成物已构成
17、违约，双方因，双方因协商不成，原告遂向法院提起商不成，原告遂向法院提起诉讼。要要约的的认定及其与要定及其与要约邀邀请的区的区别根据司法根据司法实践和理践和理论，可从如下几方面区分：，可从如下几方面区分：第一，根据当事人意愿来区分。第一，根据当事人意愿来区分。即根据当事人即根据当事人已已经表达出来的意思来确定其行表达出来的意思来确定其行为是要是要约或是要或是要约邀邀请。-要要约是在是在订立合同立合同时的意思表示，因此要的意思表示，因此要约应包包含了明确的含了明确的订约意意图，而要，而要约邀邀请只是希望只是希望对方向方向自己提出自己提出订约表示，所以要表示，所以要约邀邀请中中订约意意图并不并不是很
18、明是很明显。-如当事人再其如当事人再其订约的建的建议中提出中提出“须以我方最后以我方最后确确认为准，准，”或或标明明“仅供参考供参考” 或或“对方不得方不得对其提其提议作出承作出承诺”或指出他无意使其提或指出他无意使其提议具有法律具有法律约束力，束力，”等，就表明当事人不愿意接受其提等，就表明当事人不愿意接受其提议的的约束，因此束，因此订约提提议只是要只是要约邀邀请，而非要，而非要约。第二，根据第二，根据订约提提议的内容是否包含了合同的主要的内容是否包含了合同的主要条款来确定条款来确定该提提议的要的要约还是要是要约邀邀请。要要约的内容中的内容中应该包含合同的主要条款，包含合同的主要条款，这样才
19、能才能因承因承诺人的承人的承诺而成立合同，而要而成立合同，而要约邀邀请只是希望只是希望对方当事人提出，因此它不必包含合同的主要条款。方当事人提出，因此它不必包含合同的主要条款。在我国司法在我国司法实践中，常以是否包含合同主要条款作践中，常以是否包含合同主要条款作为判断一判断一项广告是要广告是要约还是要是要约邀邀请的主要的主要标准。准。即如果广告中包含了合同的主要条款，如提出了名即如果广告中包含了合同的主要条款，如提出了名称、价款、型号、性能等内容，可以称、价款、型号、性能等内容，可以认为要要约；如；如没有没有则认为要要约邀邀请。 第三，根据交易第三，根据交易习惯即当事人即当事人历来的交易作来的
20、交易作法区分。法区分。如，当事人之如，当事人之间因多次从事物品因多次从事物品买卖，始，始终未改未改变货物品种价格，那么根据交易物品种价格，那么根据交易习惯，一方一方仅向向对方提出方提出买卖数量，也可构成要数量，也可构成要约第四，以法律的明文第四，以法律的明文规定区分定区分。即法律如果明确即法律如果明确规定了何种行定了何种行为是要是要约，何种，何种行行为是要是要约邀邀请，即，即应依其依其规定。定。合同法合同法列列举了属于邀的几种情况，即了属于邀的几种情况，即“寄寄送价目表、拍送价目表、拍卖公告、招公告、招标公告、招股公告、招股说明明书、商品广告等商品广告等为要要约邀邀请。商商业广告的内容符合广告
21、的内容符合规定的，定的，视为要要约”（第（第15条）。条）。例：某商店清例：某商店清仓查库，在，在报纸上刊登广告，称上刊登广告，称处理某某牌床理某某牌床垫，原价，原价800元，元，现价价280元，元，售完售完为止（没有止（没有规定承定承诺期限）。期限）。王某等诉房地产公司提供巴士服务纠纷案2008年，某市一房地年，某市一房地产产公司在距离市区公司在距离市区10千千米的地段开米的地段开发发了一房了一房产项产项目。之后，房地目。之后，房地产产公公司通司通过过广告，向社会宣广告，向社会宣传项传项目的目的优势优势和售房的和售房的具体事宜。具体事宜。虑虑到距离市区到距离市区较远较远，且又不通公共，且又不
22、通公共汽汽车车的不便之的不便之处处，在售房广告中，在售房广告中，该该房地房地产产公公司特意声明会司特意声明会为购为购房者早晚提供免房者早晚提供免费费的巴士。的巴士。同年底，同年底，该该市居民王某等人看到房地市居民王某等人看到房地产产公司的公司的广告后，广告后，认为该项认为该项目的条件尚好，目的条件尚好，虽虽离市区离市区较较远远，但早晚有巴士服，但早晚有巴士服务务，还还是是较为较为方便，遂前方便，遂前去房地去房地产产公司商量公司商量买买房。在房。在协议过协议过程中，王某程中，王某等人等人坚坚持要把免持要把免费费提供巴士的事宜写入售房合提供巴士的事宜写入售房合同中去，但房地同中去，但房地产产公司不
23、同意写入合同，只是公司不同意写入合同，只是声明他声明他们们一定按广告上宣一定按广告上宣传传的去做。王某等人的去做。王某等人随后与房地随后与房地产产公司公司签订签订了合同，了合同，购买购买了了该项该项目目的房的房产产。 2008年年底，房地年年底，房地产产公司感到免公司感到免费费提供巴士一年以来提供巴士一年以来费费用太大，遂与住用太大，遂与住户协户协商商要求中止提供巴士运要求中止提供巴士运输输，作，作为为弥弥补补，房地，房地产产公公司司为为各住各住户户支付一笔交通支付一笔交通补补助助费费。王某等众多。王某等众多住住户坚户坚持要求房地持要求房地产产公司公司继续继续提供免提供免费费巴士运巴士运输输服
24、服务务。双方。双方协协商不成，房地商不成，房地产产公司中止了巴公司中止了巴士运士运输输服服务务，王某等众住，王某等众住户户遂向法院起遂向法院起诉诉，要，要求房地求房地产产公司公司继续继续提供服提供服务务，且，且赔偿损赔偿损失。失。最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第3条：商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。关于“悬赏广告”案例之一：
25、案例之一：悬赏广告广告“悬而未而未赏2004年年3月，二六三网月，二六三网络通信股份有通信股份有限公司限公司组织并主并主办了第一届了第一届263“YOYO”杯杯中国原中国原创沟通生活沟通生活创意大意大赛，并在互，并在互联网网上公布了参上公布了参赛规则，“梦想天才梦想天才”商商业传播播白金白金奖1名，名，奖金金8万元，金万元，金奖1名，名，奖金金2万元，商万元，商业传播播奖1名，名，奖金金1万元。万元。张某、梁某参加二六三网某、梁某参加二六三网络通信股份通信股份有限公司有限公司组织的的创意大意大赛并并获奖，由于，由于该公司未能公司未能兑现奖金，金，张某、梁某遂将其告某、梁某遂将其告上法庭。一中院
26、以上法庭。一中院以悬赏广告的广告的发布者布者应当当受其广告受其广告发布内容布内容约束束为由，依法判决二由，依法判决二六三网六三网络通信股份公司向通信股份公司向张某、梁某支付某、梁某支付奖金六万四千元及相关利息，并金六万四千元及相关利息，并赔偿张某、某、梁某公梁某公证费1020元。元。案例之二：案例之二：“陶陶艺狂人狂人”面面临巨巨额财产易主易主2006年年4月月1日，邢良坤在中央日，邢良坤在中央电视台七套台七套“相相约”节目中目中对五五层吊球陶器制作公开吊球陶器制作公开发出出要要约， “如果如果谁能能仿造出我的五仿造出我的五层吊球，即可吊球，即可获得邢良坤得邢良坤艺术中心三中心三层楼房及楼内楼
27、房及楼内资产”，看到邢良坤的要，看到邢良坤的要约后，洛阳陶后，洛阳陶艺爱好者好者孙震潜心研究，多次努力，完成了一件无震潜心研究，多次努力，完成了一件无论从造从造型型还是是转动灵活度等方面均十分出色的作品。灵活度等方面均十分出色的作品。为了弄清五了弄清五层吊球陶器制作是不是邢良坤在吊球陶器制作是不是邢良坤在电视节目中所称的目中所称的“世界之世界之谜”，自己的制作是不是，自己的制作是不是谜底，底，同同时为了确了确认邢良坤作邢良坤作为陶陶艺界名人是不是界名人是不是应当当对其其要要约行行为承担法律承担法律责任，任，孙震提起震提起诉讼，请求判决确求判决确认自己和邢良坤关于五自己和邢良坤关于五层吊球陶器制
28、作吊球陶器制作悬赏广告广告合同合同成立成立并生效。并生效。法院法院审理后理后认为，邢良坤在，邢良坤在电视台台访谈栏目中目中向社会公开向社会公开“如果如果谁能仿造出我的五能仿造出我的五层吊球，即吊球，即可可获得邢良坤得邢良坤艺术中心三中心三层楼房及楼内楼房及楼内资产”的的意思表示，其内容具体、确定，并未意思表示，其内容具体、确定，并未违反法律反法律禁止性禁止性规定，表明其接受定，表明其接受该意思表示的意思表示的约束，束，构成了面向社会不特定人的要构成了面向社会不特定人的要约。孙震收看震收看该节目后，按照邢良坤的要求制作完成了符合要目后，按照邢良坤的要求制作完成了符合要约规定的作品，以其行定的作品
29、，以其行为对邢良坤的要邢良坤的要约进行行了承了承诺。因此，双方的。因此，双方的意思表示真意思表示真实，合法有合法有效，双方行效，双方行为也符合要也符合要约承承诺的要件，合同依的要件，合同依法成立并有效。法成立并有效。2、承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺应以通知的方式作出承诺应以通知的方式作出缄默（默示）默（默示）或或不行不行为可作可作为承承诺吗？例例1:某水泥厂向某建筑公司寄去一份某水泥厂向某建筑公司寄去一份水泥水泥销售意向售意向书，意向意向书有有这么一句么一句话：“接接到到意向意向书的用的用户在三日内不表示是否在三日内不表示是否购买，则视为愿意愿意
30、购买，我厂将按意向，我厂将按意向书的内容的内容发货”。该建筑公司建筑公司认为该水泥厂水泥厂质量不行，决定量不行，决定不要，也没有向水泥厂作出任何答复。三天后，不要，也没有向水泥厂作出任何答复。三天后，水泥厂便将水泥运至，要建筑公司水泥厂便将水泥运至，要建筑公司买下，否下，否则就是就是违约，应赔偿损失。失。例例2：卖方方A与与买方方B订有有长期期协议，其中，其中规定：定：卖方方A必必须在收到在收到买方方B订单后后15天内答复。天内答复。如果如果卖方不在方不在15天内答复，天内答复，则视为已接受已接受订单。8月月1日日卖方方A收到收到买方方B 的的订单，订购1000打打服装。但直到服装。但直到8月
31、月25日日卖方方A才通知才通知买方方B他不他不能供能供应这1000打服装。打服装。B随即提出反随即提出反对，以合，以合同已成立，同已成立，A不履行交不履行交货义务构成构成违约，要求，要求损害害赔偿。案例讨论1某建筑公司急需水泥，该公司总经理王某向甲水泥厂发出函电，声称：“我公司愿购买300吨水泥，单价300元/吨，货到付款”。同时，该公司负责采购水泥的李某向乙水泥厂发去已加盖公章的水泥采购合同，求购300吨水泥。甲厂接电报后，第二天即向某建筑公司发出货物。与此同时，经过乙厂签字同意的水泥采购合同书寄送到了某建筑公司的传达室。案例讨论案例讨论2 2刘某系个体刘某系个体户，经营日常百日常百货。20
32、09年年11月，刘某决月，刘某决定改行，想要定改行，想要处理理库存存存存货。商某得知后，前去看。商某得知后，前去看货，但当但当时未与刘某达成未与刘某达成协议，而是告，而是告诉刘某刘某说其在与妻子其在与妻子商量后再与刘某商量后再与刘某联系。商某与妻子商系。商某与妻子商议后，在后，在2010年年11月月15日向刘某日向刘某发函称：如果所有函称：如果所有货物按批物按批发价出售，价出售，我我们就就买，并要求刘某在，并要求刘某在5日内回日内回话。恰在此。恰在此时，刘某，刘某也在也在11月月15日向商某去信称：日向商某去信称：“所有所有货物按批物按批发价价处理，理，你是否你是否购买？请于于15日内答复。日
33、内答复。”11月月18日刘某收到了日刘某收到了商某的信后，商某的信后，认为已与商某成交，遂拒已与商某成交，遂拒绝了其他客了其他客户。而商某在而商某在11月月18日收到刘某的信后，听日收到刘某的信后，听说百百货生意生意现在比在比较难做，心生悔意，不再想做，心生悔意，不再想购买刘某的刘某的货物，于是物，于是商某在商某在11月月22日向刘某日向刘某发出一封出一封电报，表示不，表示不买这批批货物了。刘某物了。刘某获电，十分气，十分气愤，诉诸法院，要求法院，要求维护双双方已达成的交易。方已达成的交易。 五、五、缔约过错责任任请看案例：看案例：甲向乙发出要约甲向乙发出要约: :购大米购大米10001000
34、吨吨, ,价格价格30003000元元/ /吨吨,10,10日内承诺有效日内承诺有效, ,乙收到要约后立即派人去乙收到要约后立即派人去各地落实货源各地落实货源, ,甲却在第甲却在第7 7日提出撤消要约日提出撤消要约. .这这种情况下，已虽未承诺，但他派人前往各地落种情况下，已虽未承诺，但他派人前往各地落实货源的费用能否由甲负担呢？实货源的费用能否由甲负担呢？又如：又如：当事人甲在当事人甲在订立技立技术转让合同合同过程中，知悉程中，知悉对方乙的方乙的商商业秘密，后合同未秘密，后合同未订立，甲泄露立，甲泄露该商商业秘密秘密给他人，他人，则甲甲应承担承担 。甲有一房欲租给乙，丙为阻止甲的出租行为，甲
35、有一房欲租给乙，丙为阻止甲的出租行为，称其愿意以更高的价格租用甲的房屋。于是，称其愿意以更高的价格租用甲的房屋。于是，甲放弃了与乙签订租赁合同的想法。之后，丙甲放弃了与乙签订租赁合同的想法。之后，丙又借故说不租甲的房屋了。甲气愤难当，他有又借故说不租甲的房屋了。甲气愤难当，他有权要求丙承担什么责任？权要求丙承担什么责任？1、概念：当事人在、概念：当事人在订立合同立合同过程中有程中有缔约过错行行为的，的，给对方造成方造成损失的，失的，应当承担当承担损害害赔偿责任。任。2、实践中，践中，缔约过失行失行为常有如下表常有如下表现：1）要）要约人人违反要反要约义务；2）要）要约人或承人或承诺人反悔，致使
36、合同不成立，人反悔，致使合同不成立，给对方造方造成成损失；失；3）因要）因要约人或承人或承诺人人过错，致使合同未批准、登，致使合同未批准、登记、给对方造成方造成损失；失；4）违反合同附随反合同附随义务，给对方造成方造成损失。附随失。附随义务指指因因缔约关系关系产生的生的协助、告知、保密、注意及其他依助、告知、保密、注意及其他依诚实信用原信用原则而而产生的生的义务。案例讨论20052005年年1 1月月2020日上午日上午9 9时，张某到市中心一时，张某到市中心一大型超市准备购物。由于当时是雨后初晴，大型超市准备购物。由于当时是雨后初晴，天气寒冷，加上超市刚刚开门，其门前台天气寒冷，加上超市刚刚
37、开门，其门前台阶上尚有一层冰未清理，当张某刚跨上该阶上尚有一层冰未清理，当张某刚跨上该台阶，即摔倒在地。超市保安随即将不能台阶，即摔倒在地。超市保安随即将不能动弹的张某送至附近的医院，并通知了张动弹的张某送至附近的医院，并通知了张某的家人。某的家人。张某经医院诊断为胫腓骨骨折，住院治疗张某经医院诊断为胫腓骨骨折，住院治疗1515日，出院后休息日，出院后休息3 3个月，花去医疗费个月，花去医疗费25002500元。事后，张某向超市索赔，超市以张某元。事后，张某向超市索赔，超市以张某未进入超市营业厅购物，双方之间并未形未进入超市营业厅购物，双方之间并未形成买卖合同关系，其没有义务承担顾客在成买卖合
38、同关系，其没有义务承担顾客在营业厅外的安全责任为由拒赔。营业厅外的安全责任为由拒赔。20052005年年1010月月8 8日，张某向法院提起诉讼，要日，张某向法院提起诉讼，要求超市赔偿医疗费、误工费、护理费、营求超市赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费等合计人民币养费等合计人民币73217321元。元。第三节合同的效力一、概念：一、概念： 合同的效力，又称合同的法律效力，是合同的效力，又称合同的法律效力，是指法律指法律赋予依法有效的合同予依法有效的合同对其当事人及其其当事人及其效力所涉的第三人的拘束力。效力所涉的第三人的拘束力。合同的生效合同的生效无效合同无效合同可撤可撤销、可、可变更的合同更的
39、合同二、合同生效二、合同生效时间的的认定：定： 依法有效的合同，自依法有效的合同，自成立成立时生效，但下列情形除外：生效，但下列情形除外：1 1）法律、行政法）法律、行政法规规定定应当当办理批准、登理批准、登记手手续生效的，生效的，自依法自依法办理批准、登理批准、登记等手等手续时生效；生效；2 2）当事人）当事人约定采取特定形式或履行特定手定采取特定形式或履行特定手续时合同生效合同生效的，自采取特定形式或者履行特定手的，自采取特定形式或者履行特定手续时合同生效。合同生效。3 3）附生效条件的合同，自条件成就）附生效条件的合同，自条件成就时生效；附生效期生效；附生效期间的合同，自期限届至的合同，
40、自期限届至时生效；（注意区分！）生效；（注意区分！）4 4）限制行）限制行为能力人能力人订立合同，立合同，经法定代理人追法定代理人追认后，合后，合同有效同有效5 5）无）无权代理人代理人订立合同的立合同的处理（理（见案例）案例）6 6）法定代理人、）法定代理人、负责人越人越权订立的合同（立的合同（见案例）案例）例1-某甲欲办塑料制品厂,但因资金不够向某乙借款20万元。并写一张“暂借某乙人民币20万元整，塑料厂开工后第二个月即奉还”的借条。后甲发现倒卖塑料加工原料更赚钱，便将设备租给他人，自己利用这笔借款去倒卖塑料加工原料。半年后，乙见甲不还钱便上门索款，可甲却说借条上写明开工后第2月还，现还未
41、开工，故等开工后才能还钱。乙见甲毫无诚意，遂向法院提起诉讼。对他们的债务该如何处理呢？案例讨论案例案例案例案例2 2 2002 2002 2002 2002年年年年2 2 2 2月，某市天地实业有限责任公司因扩月，某市天地实业有限责任公司因扩月，某市天地实业有限责任公司因扩月，某市天地实业有限责任公司因扩大经营规模之需，拟在本市找一房主租赁几间厂大经营规模之需，拟在本市找一房主租赁几间厂大经营规模之需，拟在本市找一房主租赁几间厂大经营规模之需，拟在本市找一房主租赁几间厂房。经人介绍，在房。经人介绍，在房。经人介绍，在房。经人介绍，在2 2 2 2月月月月20202020日，天地实业有限责任公日
42、，天地实业有限责任公日，天地实业有限责任公日，天地实业有限责任公司与甲电子器材厂签订了一份房屋租赁合同。合司与甲电子器材厂签订了一份房屋租赁合同。合司与甲电子器材厂签订了一份房屋租赁合同。合司与甲电子器材厂签订了一份房屋租赁合同。合同规定，如果甲电子器材厂新建厂房同规定，如果甲电子器材厂新建厂房同规定，如果甲电子器材厂新建厂房同规定，如果甲电子器材厂新建厂房能于能于能于能于2002200220022002年年年年10101010月前后竣工并交付使用月前后竣工并交付使用月前后竣工并交付使用月前后竣工并交付使用，就把该厂三间共，就把该厂三间共，就把该厂三间共，就把该厂三间共250250250250
43、平平平平米旧房于米旧房于米旧房于米旧房于10101010月中旬租给天地实业有限责任公司使月中旬租给天地实业有限责任公司使月中旬租给天地实业有限责任公司使月中旬租给天地实业有限责任公司使用。合同签订后一个多月，该市某房地产公司也用。合同签订后一个多月，该市某房地产公司也用。合同签订后一个多月，该市某房地产公司也用。合同签订后一个多月，该市某房地产公司也表示愿意租三间厂房给天地实业有限责任公司，表示愿意租三间厂房给天地实业有限责任公司，表示愿意租三间厂房给天地实业有限责任公司，表示愿意租三间厂房给天地实业有限责任公司，但天地实业有限责任公司考虑到已经和甲电子器但天地实业有限责任公司考虑到已经和甲电
44、子器但天地实业有限责任公司考虑到已经和甲电子器但天地实业有限责任公司考虑到已经和甲电子器材厂签约，材厂签约，材厂签约，材厂签约，2024/9/550 再等几个月就可租到房屋，没有必要为此违约，再等几个月就可租到房屋，没有必要为此违约，再等几个月就可租到房屋，没有必要为此违约，再等几个月就可租到房屋，没有必要为此违约，因而没有答应房地产公司。因而没有答应房地产公司。因而没有答应房地产公司。因而没有答应房地产公司。2002200220022002年年年年9 9 9 9月底，甲电月底，甲电月底，甲电月底，甲电子器材厂新建厂房竣工，天地实业有限责任公司子器材厂新建厂房竣工，天地实业有限责任公司子器材厂
45、新建厂房竣工，天地实业有限责任公司子器材厂新建厂房竣工，天地实业有限责任公司即找到它要求履行合同，而甲电子器材厂却已把即找到它要求履行合同，而甲电子器材厂却已把即找到它要求履行合同，而甲电子器材厂却已把即找到它要求履行合同，而甲电子器材厂却已把合同中约定的三间厂房租给了某个体工商户乙。合同中约定的三间厂房租给了某个体工商户乙。合同中约定的三间厂房租给了某个体工商户乙。合同中约定的三间厂房租给了某个体工商户乙。天地实业有限责任公司无奈，只好起诉到法院，天地实业有限责任公司无奈，只好起诉到法院，天地实业有限责任公司无奈，只好起诉到法院，天地实业有限责任公司无奈，只好起诉到法院，要求对方赔偿经济损失
46、。要求对方赔偿经济损失。要求对方赔偿经济损失。要求对方赔偿经济损失。2024/9/551案例3、内部越权对外订立合同的效力上海中振公司法人代表上海中振公司法人代表孙某到广州参加广交会，某到广州参加广交会，认识广州的粤光公司，便与其广州的粤光公司，便与其签订一份一份购销合同，并加盖合同，并加盖中振公司的印章。合同中振公司的印章。合同总货款是款是925925万元，万元，还约定定签订合同后合同后1010天内按天内按货款款20%20%作作为定金定金汇入粤光入粤光帐户。到到签订合同后合同后1010天，粤光公司天，粤光公司发现中振公司没有将定中振公司没有将定金金汇入粤光入粤光帐户，便向中振公司，便向中振公
47、司发出催告，却被告知：出催告，却被告知：根据我公司根据我公司财务管理章程管理章程规定，公司支出定，公司支出100100万元以万元以上款上款项，须经董事会董事会讨论通通过。孙某未某未经董事会董事会讨论决定支款决定支款925925万元，其行万元，其行为是超越是超越权限的，故限的，故孙某与某与贵公司所公司所签合同属无效合同，我公司要求解除合同。合同属无效合同，我公司要求解除合同。但粤光公司但粤光公司坚持合同有效，要求中振公司支付持合同有效，要求中振公司支付货款。款。根据合同法第50条的规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为
48、有效。”案例4、如何确认吴某的行为某百某百货公司委托公司委托业务员吴某到广州吴某到广州购买冰箱冰箱10001000台。吴某到台。吴某到广州后，很快与当地生广州后，很快与当地生产冰箱的厂家冰箱的厂家签订了一份了一份标的的为10001000台的合同。后吴某又在当地台的合同。后吴某又在当地见到一种全自到一种全自动洗衣机很洗衣机很畅销，于是在没有征得百于是在没有征得百货公司同意的情况下，利用盖有百公司同意的情况下，利用盖有百货公司公司公章的空白介公章的空白介绍信和空白合同信和空白合同书，以百，以百货公司的名公司的名义与某家与某家电批批发部部签订全自全自动洗衣机的洗衣机的购销合同。数量合同。数量1000
49、1000台，台，货款款9090万元，万元，货到付款。吴某回来后向到付款。吴某回来后向领导告知告知详情。公司情。公司领导认为会占用公司大量流会占用公司大量流动资金，影响公司的金，影响公司的资金流金流动。于是。于是要求吴某即去广州，撤消要求吴某即去广州，撤消该购销合同。与此同合同。与此同时，百，百货公司公司也向也向对方方发出出书面通知，表示欲撤消此合同，然而家面通知，表示欲撤消此合同，然而家电批批发部在部在签订合同的第二天就已合同的第二天就已经发货，所以在吴某到广州，所以在吴某到广州 时，货已启运，家已启运，家电批批发部要求百部要求百货公司支付公司支付货款，而百款，而百货公司公司拒付，表示吴某拒付
50、，表示吴某订立立该项合同超越了公司的授合同超越了公司的授权范范围，且吴，且吴某的越某的越权代理行代理行为没有得到百没有得到百货公司追公司追认，故，故该合同所合同所产生生的一切后果与百的一切后果与百货公司无关，公司无关，应由吴某自行承担。后双方交由吴某自行承担。后双方交涉未果，遂起涉未果，遂起诉讼。代理是指代理人在代理权限内以被代理人的名义与第三人进行的，直接由被代理人承担责任的行为。无权代理：代理人无代理权、超越代理权或者代理权终止以后以被代理人名义进行的代理行为。但事后若经被代理人追认，则转化为有权代理。表表见代理代理 -行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止以后以被代理人的名义订立合同
51、，但相但相对人有理由相信行人有理由相信行为人有代理人有代理权的，并基于的，并基于此种信此种信赖与行与行为人人进行交易，由此造成的法律后行交易，由此造成的法律后果，法律果，法律强制被代理人承担的代理。制被代理人承担的代理。表见代理的构成要件： 1、代理人无代理权而从事代理行为； 2、相对人有合理的理由相信无权代理人有代理权；3、相对人主观上是善意的、无过失的；4、无代理权人的代理行为由被代理人承担。预约合同的效力预约合同，是双方当事人约定在一定期限内订立正式合同的合同。 我国预约合同的效力，分为几个层次：第一层次的效力是，双方当事人都享有要求对方订立买卖合同本约的权利（预约权），双方当事人都负有
52、按照对方的要求订立买卖合同本约的义务。第二个层次的效力是，我国预约合同当事人享有的预约权，性质上属于债权，属于是相对权，仅在预约合同双方当事人之间有效，没有对抗第三人的效力。 第三个层次的效力是，一方不按照预约合同的要求订立本约合同，即构成根本违约，同时成立法定解除权和违约责任。 三、无效合同无效合同1 1、无效合同指已成立，因缺乏法定有效要件，在法律、无效合同指已成立，因缺乏法定有效要件，在法律上确定自始不上确定自始不发生法律效力的合同。生法律效力的合同。 无效合同可以分无效合同可以分为全部无效和部分无效。全部无效和部分无效。2 2、合同法合同法规定有下列情形之一的，合同无效：定有下列情形之
53、一的，合同无效： a a、一方以欺、一方以欺诈、胁迫的手段迫的手段订立合同，立合同，损害国家利害国家利益；益； b b、恶意串通、意串通、损害国家、集体或第三人利益；害国家、集体或第三人利益； c c、以合法形式掩盖非法目的；、以合法形式掩盖非法目的； d d、损害社会公共利益；害社会公共利益； e e、违法法律、行政法法法律、行政法规的的强制性制性规定。定。合同欺诈及其防止某某电视机厂急需大量彩色机厂急需大量彩色显象管而在象管而在报纸上登广告上登广告.两天两天后后,一一电器厂器厂业务员陈某持介某持介绍信到信到电视机厂机厂,并称并称该厂厂引引进日本当前最先日本当前最先进生生产技技术,月生月生产
54、能力能力为3000支支.电视机厂机厂负责人刘某表示不知人刘某表示不知陈某所某所说是否属是否属实,陈某当即某当即提出可以先向提出可以先向电视机厂提供机厂提供1000支支,如如满意意,再再签订合同合同,刘某表示同意刘某表示同意.一星期后一星期后,电视机厂收到机厂收到1000支彩管支彩管,投入投入使用使用发现质量尚可量尚可,便与便与电器厂器厂签订了合同了合同.合同合同签订后后,电视机厂按机厂按约支付了支付了预付款付款.一个月后一个月后,电视机厂催机厂催电器器厂交厂交货,可可电器厂只提供器厂只提供300支支,且且质量达不到合同量达不到合同标准准,电视机厂派人前往机厂派人前往调查,发现该厂是厂是镇办小厂
55、小厂,月生月生产能能力不到力不到400支支,而第一次提供的而第一次提供的1000支支则是是为骗电视机机厂而向其他厂厂而向其他厂购入的入的.合同欺诈的表现形式1）冒用或盗用他人名义，或编造虚假单位，或以无资格冒充有资格，以无身份冒充有身份进行欺诈；2）利用废假支票进行欺诈；3）通过涂改合同进行欺诈；4）利用“钓鱼合同”的方式进行欺诈；5）当事人双方恶意串通订立欺诈合同欺骗第三人；等等。3、免责条款的效力下列免下列免责条款无效：条款无效： a a、造成、造成对方人身方人身伤害的害的 b b、因故意或者重大、因故意或者重大过失造成失造成对方方财产损失的。失的。下列免责条款是否有效？某电器商店做出店堂
56、声明：“本店商品一经售出后，概不退换。”某高度危险的游乐设施经营者要求游客签署协定，宣称：“本游乐设施惊险刺激，游客对因使用该设施出现的危险自负，游乐场概不负责。”-免责条款不得排斥法律的强制性规范的适用；-免责条款不得排除给对方造成人身伤害的民事责任；-免责条款不得排除故意或者重大过失责任。四、可撤销、可变更的合同1 1）可撤可撤销、可、可变更合同，指已更合同，指已经成立但欠缺生成立但欠缺生效要件，一方当事人有效要件，一方当事人有权行使撤行使撤销权或或变更而更而使合同全部或部分效力使合同全部或部分效力归于消于消灭的合同。的合同。2）合同法合同法第第54条条规定，下列合同当事人一定，下列合同当
57、事人一方有方有权请求人民法院或者仲裁机构求人民法院或者仲裁机构变更或撤更或撤销：a、因重大、因重大误解解订立的。立的。b、在、在订立合同立合同时候候显失公平的。失公平的。c、一方以欺、一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使迫的手段或乘人之危，使对方在方在违背真背真实意思的情形下意思的情形下订立的合同。立的合同。3）具有撤具有撤销权的当事人自知道或者的当事人自知道或者应当知道撤当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤事由之日起一年内没有行使撤销权的，撤的，撤销权消消灭。4）注意区分无效合同和可撤）注意区分无效合同和可撤销、可、可变更合同更合同相关案例 2006 2006年年8 8月月1010日，吉祥服
58、装厂（被告）携服日，吉祥服装厂（被告）携服装样品到某市大华商厦（原告）协商签订服装样品到某市大华商厦（原告）协商签订服装购销合同。大华商厦同意订货，并于当月装购销合同。大华商厦同意订货，并于当月1616日签订了合同。当时，吉祥服装厂称样品日签订了合同。当时，吉祥服装厂称样品用料为纯棉布料，大华商厦主管人看后也认用料为纯棉布料，大华商厦主管人看后也认定是纯棉布料，对此没有异议。双方在合同定是纯棉布料，对此没有异议。双方在合同中约定：吉祥服装厂向大华商厦提供按样品中约定：吉祥服装厂向大华商厦提供按样品及样品所用同种布料制作的女式裙及样品所用同种布料制作的女式裙90009000件，件，总价款为总价款
59、为360000360000元。一个月后由吉祥服装厂元。一个月后由吉祥服装厂将货物送到商厦营业地，大华商厦按样品验将货物送到商厦营业地，大华商厦按样品验收后于收后于1-51-5天内将全部货款一次付清。天内将全部货款一次付清。 8 8月月2525日，吉祥服装厂按合同约定的时间将日，吉祥服装厂按合同约定的时间将货物运送到了指定的地点，大华商厦验货后货物运送到了指定的地点，大华商厦验货后认为数量、质量均符合合同约定，于是按约认为数量、质量均符合合同约定，于是按约定的时间向服装厂支付了货款。但是，定的时间向服装厂支付了货款。但是，9 9月月1 1日，有一位顾客购买此裙后认为不是纯棉布日，有一位顾客购买此
60、裙后认为不是纯棉布料，要求退货。料，要求退货。 大华商厦立即请有关部门进行检验，后证实大华商厦立即请有关部门进行检验，后证实确实不是纯棉布料，里面含有确实不是纯棉布料，里面含有1515的化纤成的化纤成分。大华商厦认为吉祥服装厂有欺诈行为，分。大华商厦认为吉祥服装厂有欺诈行为，于是函告吉祥服装厂前来协商，要求或者退于是函告吉祥服装厂前来协商，要求或者退货或者每件成品降低价款货或者每件成品降低价款1010元。吉祥服装厂元。吉祥服装厂则辩称：其厂业务员去南方某市购买此布料则辩称：其厂业务员去南方某市购买此布料时是按纯棉布料的价格购买的，有发票为证，时是按纯棉布料的价格购买的，有发票为证，且当时拿样品
61、给商厦看时，商厦也认为是纯且当时拿样品给商厦看时，商厦也认为是纯棉布料，因而不存在欺诈行为，不同意退货，棉布料，因而不存在欺诈行为，不同意退货，如果退货每件成品只能降低如果退货每件成品只能降低5 5元，为此双方元，为此双方经过多次协商均未达成一致意见。经过多次协商均未达成一致意见。 此后，商厦主管人员调离岗位，此争议被搁此后，商厦主管人员调离岗位，此争议被搁置，直至次年置，直至次年9 9月月2626日，商厦才诉至法院，日，商厦才诉至法院，要求解除合同，退还全部制成品，并要求吉要求解除合同，退还全部制成品，并要求吉祥服装厂承担责任，赔偿损失。祥服装厂承担责任，赔偿损失。第四节、合同的履行（一）基
62、本原则 按约履行按约履行全面履行全面履行诚信履行诚信履行基本原则：买卖合同的履行1、标的物的交付的物的交付（1）交付的效力：）交付的效力： a.转移移标的物所有的物所有权 b.孳息孳息转移移 c.风险转移移（2）标的物的交付方式的物的交付方式 现实交付交付 拟制交付制交付n简易交付（易交付（是指是指买卖合同在合同在订立前立前买受人受人已已实际占有占有标的物的物时，自合同生效之日起即，自合同生效之日起即为交付。交付。合同法第合同法第140140条条针对简易交付作出了易交付作出了规定：定：“标的物在的物在订立合同之前已立合同之前已为买受人占有的，合同生效受人占有的，合同生效的的时间为交付交付时间。
63、” ）n占有改定（占有改定（是由双方当事人是由双方当事人约定，定，标的物的物的所有的所有权转移移给买受人，但受人，但标的物仍旧由出的物仍旧由出卖人人实际占有，占有，买受人取得受人取得标的物的的物的间接占有，以代接占有，以代标的的物的物的实际交付交付。）。） n指示交付（指示交付（是指在出是指在出卖物由物由买卖双方以外双方以外的第三人的第三人实际占有占有时，出，出卖人将人将对第三人的返第三人的返还请求求权让与与买受人，以代受人，以代标的物的的物的实际交付。交付。 ）相关案例1)1) 甲甲商商场出出售售空空调，许诺送送至至消消费者者家家中中，负责安安装装调试。20002000年年1212月月181
64、8日日，乙乙到到甲甲商商场挑挑好好一一台台空空调。甲甲派派车于于1212月月2020日日送送至至于于家家，1212月月2121日日安安装装调试完完毕。请问: :甲乙之甲乙之间为何种交付，何何种交付，何时为交付交付? ?2)2) 甲甲20022002年年1 1月月1 1日日租租给乙乙建建筑筑用用电梯梯一一部部。租租期期为1212个个月月，至至6 6月月1 1日日，甲甲乙乙签订买卖合合同同，将将该电梯出梯出卖给乙。乙。请问：甲乙之：甲乙之间为何种交付何种交付? ?何何时为交付？交付？3)20023)2002年年3 3月月1212日日，甲甲卖给乙乙一一台台车床床，甲甲欲欲继续使使用用3 3个个月月，
65、双方于双方于3 3月月1313日又日又签订一个租一个租赁3 3个月的合同。个月的合同。请问：甲乙之：甲乙之间的的买卖合同合同为何种何种? ?何何时为交付交付? ?4)4)甲于甲于20052005年年5 5月月1 1日将一国画交乙有日将一国画交乙有偿保管保管1 1年。年。乙开具乙开具一收条，条上写到：一收条，条上写到：“任何人持此条可来取画。任何人持此条可来取画。”至至20052005年年6 6月月4 4日，甲将此画以日，甲将此画以1500015000元元卖给丙，并将收条交丙，并将收条交给丙。甲丙丙。甲丙约定，定，7 7月月1 1日前，丙将画款交清。日前，丙将画款交清。请问：甲丙之：甲丙之间为何
66、种交付何种交付? ?何何时为交付交付? ?2.标的物所有权的转移-“交付时”转移-法律有规定（不动产买卖），按法律规定- 当事人另有约定的，按当事人约定所有权保留条款（约定)当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人，即订立所有权保留条款。2.标的物风险责任的承担(1)(1)一般一般规则(2)(2)因因买受人原因致受人原因致标的物延期交付的物延期交付(3)(3)路路货买卖(4)(4)交付地点不明交付地点不明(5)(5)迟延收取延收取(6)(6)未交付有关未交付有关单证(7)(7)买受人因出受人因出卖人根本人根本违约拒拒绝受受领时 2000年年1月月6
67、日日，甲甲公公司司与与乙乙公公司司签订合合同同，合合同同约定定：甲甲公公司司向向乙乙公公司司订购4台台富富士士通通 E452型型笔笔记本本电脑，每每台台16600元元。交交货地地点点为甲甲公司所在地。公司所在地。甲甲公公司司于于当当日日将将66400元元货款款汇至至乙乙公公司司，并并将将汇款款凭凭证传真真给乙乙公公司司。乙乙公公司司收收到到传真真后后即即委委托托丙丙快快递公公司司送送货。1月月7日日，丙丙快快递公公司司将将3台台富富士士通通E452型型笔笔记本本电脑送送至至甲甲公公司司，因因缺缺少少一一台台电脑，甲甲公公司司未未在在丙丙快快递公公司司制制作作的的运运单上上签字字并并扣扣留留由由
68、收收货人人签字字的的一一联运运单。丙丙快快递公公司司在在公公安安机机关关报案案称称在在给甲甲公公司司送送货中中发现一台富士通笔一台富士通笔记本本电脑被盗。被盗。当当日日，甲甲公公司司将将仅收收到到3台台电脑的的事事电话告告知知乙乙公公司司，并并要要求求退退款款16600元元。乙乙公公司司认为，其其将将电脑交交付付给丙丙快快递公公司司起起货物物的的风险即即转移移给甲甲公公司司，因因此此，应由由甲甲公公司司承承担担货物物被被盗盗的的风险，不，不应退款退款给甲公司。甲公司遂甲公司。甲公司遂诉至法院。至法院。二、不安抗二、不安抗辩权 2001年元月，某汽车销售中心A A与某汽车制造厂B B签订一份汽车
69、购销合同，约定A A向B B购买轻型轿车40辆，每辆售价5万元，当月供货20辆，8月份供货20辆，货到付款。合同签订后，双方顺利地履行了第一批轿车的交货和付款义务。2001年5月份，B B获悉A A因经营不善，已造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿还贷款。B B在搜集了相关证据后，决定中止第二批车辆的托运，同时派人通知A A，若想继续供货，A A需提供担保或预付货款。A A不同意，并以B B违约为由提起诉讼。应当先履行当先履行债务的一方当事人，有确切的的一方当事人，有确切的证据据证明明对方有下列情形之一的，可以中止履行：方有下列情形之一的，可以中止履行： a、经营状况状况严重重
70、恶化；化； b、转移移财产、抽逃、抽逃资金、以逃避金、以逃避债务； c、丧失商失商业信誉；信誉； d、有、有丧失或者可能失或者可能丧失履行失履行债务能力的其能力的其他情形。他情形。 当事人没有确切当事人没有确切证据中止履行的，据中止履行的，应当承当承担担违约责任。任。行使不安抗行使不安抗辩权的程序：的程序：及及时通知通知确确凿证据据提供担保，恢复履行提供担保，恢复履行不提供担保，解除合同（合理期限内未担保不提供担保，解除合同（合理期限内未担保且未恢复履行能力）且未恢复履行能力）三、合同的保全三、合同的保全 1 1、概念、概念 合同的保全是指法律合同的保全是指法律为防止因防止因债务人人财产的不当
71、减的不当减少而少而给债权人的人的债权带来来损害，采取的一种保障制度。害，采取的一种保障制度。 2 2、代位、代位权 代位代位权指指债务人怠于行使其到期人怠于行使其到期债权而而对债权人造人造成成损害的，害的，债权人可以人可以请求人民法院以自己的名求人民法院以自己的名义代位代位行使行使债务人的人的债权，从而保障自己，从而保障自己债权实现的的权利。利。 3 3、撤、撤销权 撤撤销权指指债务人以放弃人以放弃债权、无、无偿或不合理或不合理转让财产等方式减少其等方式减少其责任任财产，而，而损害害债权时，债权人人请求求人民法院撤人民法院撤销该行行为的的权利。利。（一）代位（一）代位权甲、乙公司于甲、乙公司于
72、2001年年4月月1日签订买卖合同，合同标的日签订买卖合同，合同标的额为额为100万元。根据合同约定，甲公司应于万元。根据合同约定，甲公司应于4月月10日前日前交付交付20万元的定金，以此作为买卖合同的生效要件。万元的定金，以此作为买卖合同的生效要件。4月月15日，乙公司在甲公司未交付定金的情况下发出全日，乙公司在甲公司未交付定金的情况下发出全部货物，甲公司接受了该批货物。部货物，甲公司接受了该批货物。4月月20日，乙公司要日，乙公司要求甲公司支付求甲公司支付100万元的货款，遭到拒绝。经查明：甲万元的货款，遭到拒绝。经查明：甲公司怠于行使对丙公司的到期债权公司怠于行使对丙公司的到期债权100
73、万元，此外甲公万元，此外甲公司欠丁银行贷款本息司欠丁银行贷款本息100万元。万元。4月月30日，乙公司向丙日，乙公司向丙公司提起代位权诉讼，向人民法院请求以自己的名义代公司提起代位权诉讼，向人民法院请求以自己的名义代位行使甲公司对丙公司的到期债权。位行使甲公司对丙公司的到期债权。人民法院经审理后，认定乙公司的代位权成立，由丙公人民法院经审理后，认定乙公司的代位权成立，由丙公司向乙公司履行清偿义务，诉讼费用司向乙公司履行清偿义务，诉讼费用2万元由债务人甲万元由债务人甲公司负担。丁银行得知后，向乙公司主张平均分配丙公公司负担。丁银行得知后，向乙公司主张平均分配丙公司偿还的司偿还的100万元，遭到乙
74、公司的拒绝。万元，遭到乙公司的拒绝。1.1.行使代位行使代位权的条件的条件（1 1）当事人之）当事人之间必必须存在合法的存在合法的债权债务关系关系（2 2）债务人人对第三人必第三人必须有有债权存在，而且存在，而且该权利在性利在性质上不是上不是专属于属于债务人的人的权利利 所谓“专属于债务人自身的债权”是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给予请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。 （3 3）合同）合同债务人怠于行使其人怠于行使其对第三人的第三人的债权（4 4）合同）合同债务人怠于行使人怠于行使权利的行利的行为危及到合危及到合同同债权
75、人人权利的利的实现2 2、代位、代位权的其他的其他规定定（1 1）须债权人通人通过人民法院人民法院请求行使，不能直接求行使，不能直接行使行使（2 2）以）以债权人自己的名人自己的名义行使行使债务人的人的债权（3 3）行使范）行使范围以合同以合同债权人的人的债权为限限 （4）债权人行使代位权，其债权就代位权行使的结果享有优先受偿的权利 （二）撤（二）撤销权A企业向B银行贷款100万元，A到期不清偿债务，C企业欠A企业100万元，如果A企业主动放弃该100万元、将100万元设备无偿赠送给D企业或者将100万元的设备以3万元的价格无偿转让给非善意的E，这些都是属于财产出现不正当减少的情况，银行可以请
76、求人民法院撤销A企业的这些行为，恢复财产为正常水平。1、撤、撤销权的构成要件如下：的构成要件如下： a、债务人有人有处分其分其财产的行的行为。包括两方面的情况：。包括两方面的情况： 一是一是债务人减少其人减少其财产，如，如赠与其与其财产，让与其与其债权，免除他人的，免除他人的债务等；等； 二是二是债务人增加其人增加其财产负担，如担，如为他人承担他人承担债务、提供提供财产担保等。担保等。 b、债务人的行人的行为损害了害了债权。即只有。即只有债务人的行人的行为使其使其财产状况状况恶化而失去清化而失去清偿债务的能力，不能的能力，不能满足足债权的要求，才的要求，才损害害债权人的利益。人的利益。 c、债
77、务人人损害害债权的行的行为有有偿行行为和无和无偿行行为两种。两种。债务人人实施无施无偿行行为损害害债权的，的，则无无须受受让人明知，人明知，债权人就可以行使撤人就可以行使撤销权，向法院，向法院请求撤求撤销该行行为。如果如果债务人人实施有施有偿行行为损害害债权的，的，对该行行为的撤的撤销，须以以恶意意为要件。要件。2、撤销权的时效 （1）撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使；（2）自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。举例：A企业向B银行贷款100万元，A企业到期不清偿债务并且在98年1月1日主动放弃对C的到期债权，撤销权的行使期限截止03年1月1日。B
78、银行如果01年1月1日知道撤销事由，那么从知道之日起1年可以撤销。B银行如果05年4月1日才知道撤销事由，由于已经超过了5年的总期限，因此不能再行使撤销权。4、合同的解除合同的解除，是指已成立生效的合同因发合同的解除，是指已成立生效的合同因发生法律规定或当事人约定的情况，或经当生法律规定或当事人约定的情况，或经当事人协商一致而使合同关系终止。事人协商一致而使合同关系终止。合同的解除，分为约定解除与法定解除。合同的解除，分为约定解除与法定解除。法定解除合同法定解除合同（1）因不可抗力致使不能）因不可抗力致使不能实现合同目的；合同目的；（2）在履行期限届）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示之前
79、，当事人一方明确表示或者以自己的行或者以自己的行为表明不履行主要表明不履行主要债务；（；（预预期违约期违约）（3）当事人一方）当事人一方迟延履行主要延履行主要债务，经催告后在催告后在合理期限内仍未履行；（合理期限内仍未履行；（非非根本违约根本违约）（4）当事人一方）当事人一方迟延履行延履行债务或者有其他或者有其他违约行行为致使不能致使不能实现合同目的；（合同目的；（根本违约根本违约）（5）法律）法律规定的其他情形。定的其他情形。某商场与某电器集团与07年11月订立了一份空调购销合同，约定由电器集团于08年5月底交付立式空调500台给商场，每台4000元，商场向电器集团交付30万定金。08年3月
80、，气象部门纷纷预测今年将持续高温，电器集团的立式空调被订购一空，且订价达4500元每台。3月底，电器集团向商场发了份函，声称无法履约。案例一案例一某中国公司与外国公司签订一份货物买卖合同，合同对电子枪的品质要求做了具体规定。中国公司按期开出了信用证，外国公司亦如期将上述合同项下的电子枪运到上海。经检验，发现电子枪的质量存在重大缺陷。中国公司向外国公司提出解除合同和赔偿损失的要求。案例二案例二案例案例3甲服装公司与乙童装厂甲服装公司与乙童装厂签订2000套童装套童装定作合同，定作合同，约定乙必定乙必须在在5月月5日前日前把把货送送交甲交甲处。经甲多次催甲多次催货，直到，直到5月月7日，乙日，乙因
81、赶制另一因赶制另一订单，仍有，仍有1000套未做出。甲套未做出。甲要求将作好的要求将作好的1000套提回，套提回，终止合同。乙止合同。乙提出制作童装的面料已全部提出制作童装的面料已全部买齐，不能，不能终止合同，作好的止合同，作好的1000套也不能提走。三日套也不能提走。三日后，甲因另有后，甲因另有销路，随向乙路，随向乙发函，要乙最函，要乙最迟在在5月月14日日货送到，否送到，否则终止合同。乙直止合同。乙直到到5月月27日日才将才将2000套童装送到。甲套童装送到。甲坚决拒决拒收。乙无奈提出，甲至少收。乙无奈提出，甲至少应按已按已约定好的定好的收收1000套。甲仍不同意。套。甲仍不同意。 问：甲
82、拒：甲拒绝受受领全部全部货物是否有法律根据物是否有法律根据？合同解除的程序合同解除的程序当事人一方行使解除权，或依照当事人一方行使解除权，或依照合同法合同法第第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合的，可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力。同的效力。第五节.合同违约责任一、概念一、概念违约责任又称任又称违反合同的民事反合同的民事责任，指合同的任，指合同的当事人因当事人因违反合同反合同债务，所，所应承担的民事法承担的民事法律后果
83、。律后果。 合同法合同法对违约责任采取任采取严格格责任原任原则，只，只在如因不可抗力不能履行合同的在如因不可抗力不能履行合同的违约方可部方可部分或全部免除分或全部免除责任。任。 二、违约行为：二、违约行为： 实际违约实际违约 预期违约预期违约违约行为种类： 不能履行，客不能履行，客观上没有履行能力或法律禁止履行；上没有履行能力或法律禁止履行；迟延履行：能履行，但在期限届延履行：能履行，但在期限届满时还没履行；没履行； 瑕疵履行：瑕疵履行：指指指指债务债务人人人人虽虽然履行，但其履行的然履行，但其履行的然履行，但其履行的然履行，但其履行的标标的的的的不符合合同不符合合同不符合合同不符合合同约约定
84、的定的定的定的质质量量量量标标准。准。准。准。拒拒绝履行（履行（预期期违约） ：明示或默示的表示不：明示或默示的表示不履履行行其它不适当履行其它不适当履行三、三、违约责任的方式：任的方式： 1）继续履行（履行（实际履行）履行） 2）修理、更）修理、更换、重作、减少价款或、重作、减少价款或报酬等酬等补救措施救措施 3）损害害赔偿金金 4）违约金金 5）定金）定金 1、继续履行履行(实际履行履行)继续履行是指当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行不适用继续履行的情形： -法律上或者事实上不能履行；-债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；-债权人在合理期限内未
85、要求履行。 2 2、损害赔偿金损害赔偿金损害害赔偿金金-一般是双方未一般是双方未约定其他定其他责任形式而出任形式而出现违约时适用适用1、全、全额赔偿规则 2 2、合理、合理、合理、合理预见规则预见规则 3 3、减、减、减、减轻损轻损害害害害规则规则 4 4、责责任相抵任相抵任相抵任相抵规则规则 5 5、损损益同益同益同益同销规则销规则3、违约金违约金是指当事人在合同中金是指当事人在合同中约定或由法律定或由法律规定，一方定，一方违约时，应向向对方支付一定数方支付一定数量的量的货币。 我国我国合同法合同法中中违约金的性金的性质主要是主要是补偿性的，有限度地体性的，有限度地体现惩罚性。性。违约金金过
86、高或低于高或低于损失的可失的可请求法院或仲求法院或仲裁机构裁机构调整整 4、定金定金：定金是指合同当事人为确保合同履行，依法律规定或当事人约定，由当事人一方在合同订立时或订立后履行前，按合同标的的一定比例预先付给对方当事人的金钱或其他替代物。-定金数额-定金罚则-违约金与定金不能并用，只能选用。四、免免责事由事由（一）法定免责1、不可抗力当事人不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。（自然灾害、社会事件）“不能预见”是指当事人对这个事件是否发生是不可能预见的。“不能避免”是指尽管当事人对可能出现的意外事件采取了及时、合理的措施，但客观上仍不能防止这一意外情况的出现。“不能克服”是指这种损失无法
87、挽回和缩小的。2、相对人有过错（二）约定免责：免责条款 2004年5月，甲方与乙方签订大蒜买卖合同：当年产大蒜40吨，总价款加运费8万元，代办托运，交货期限为同年8月25日，地点为山东某车站。甲方于8月20日将大蒜准备托运时，铁路方面告知因天气原因部分路段冲毁，待通知发货。8月23日，甲方接铁路方面通知将货装车发出，8月26日凌晨到达山东某车站。但乙方拒绝收货并声称降价一半才可考虑收货；甲方无奈在当地租用三间民房将大蒜保存。不料当地又降暴雨两天，将40吨大蒜泡汤；经鉴定29吨完全腐烂，不能食用，另外11吨也发芽。甲方遂起诉至法院要求赔偿。法院判决乙方应对拒收的大蒜承担责任，乙方应支付甲方货款及民房的租金等。-迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。-当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方。-应当在合理期限内提供证明。第三人违约造成违约的责任承担
