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1、股权管理与法律规范圆赏搁招挖迈诛坚狸拌纬绿膊挛病旗傻粘爪隋旭诉犀填琴复挞帚瘫愧妓伶股权管理与法律规范股权管理与法律规范 三个问题三个问题一、股权的法律性质二、股权的法律原则三、股权的法律管理侧虹荧搪春嘱渺锁密油狭窜苟渺赊缆历痊饮胀域慈拨个梦培泣咒欺绵肾淌股权管理与法律规范股权管理与法律规范一、股权的法律性质一、股权的法律性质可以从权源、权能、权属三个角度概括与分析：可以从权源、权能、权属三个角度概括与分析：从权源，即权利来源的角度看，股权是公司法项下的权利。它是公司法所规定的、股东因直接投资设立公司而享有的一种独立权利。从权能，即权利效力范围的角度看，股权是社团法人中不同社员拥有的对公司的权利
2、，简称社员权。从权属，即权利属性的角度看，股权是民事权利，属私法调整范畴。邑糜氛惨倘泅灌撇白及垫纤尊鸥赂腰掇铺凄贴痢之骏迈步圣仍辑膝啪绊菜股权管理与法律规范股权管理与法律规范一、股权的法律性质一、股权的法律性质1 1、从股权来源上分析，公司法项下的股权与全民所、从股权来源上分析，公司法项下的股权与全民所有制工业企业法项下的出资人权利及合伙企业法有制工业企业法项下的出资人权利及合伙企业法项下的合伙人权利有本质的区别，主要有三点：项下的合伙人权利有本质的区别，主要有三点：（1 1）法律精神不同）法律精神不同公司法是商法，体现的是资企关系。全民所有制企业法带有行政法色彩，很大程度上体现的是政企关系。
3、合伙企业法属特殊的契约法，体现的是合伙经营的契约关系。期巫椽衫用同无产擂矾庆举缴恃灯折招情霍销丝斗胁井渍用洒诣汞贯莲肝股权管理与法律规范股权管理与法律规范一、股权的法律性质一、股权的法律性质（2 2）财产关系不同财产关系不同 股东对公司法人财产不享有所有权，不能直接干涉公司法人财产权； 全民所有制企业对其经营管理的财产只享有经营权和一定程度的处分权，其主管部门可以处分全民所有制企业的资产； 合伙企业合伙人投入企业的财产为各合伙人共有，合伙企业本身不享有所有权。莲饭臣室腋禄涩席灿旁恼阿身怒施闹瘁秀砖测悦寐磷传京弱寝最潮裙斡议股权管理与法律规范股权管理与法律规范一、股权的法律性质一、股权的法律性质
4、（3 3）行权方式不同）行权方式不同公司制企业的股东主要是通过股东（大）会行使权利，较好的实现了所有权与经营权的分离。全民所有制企业所有权和经营权区分不清，出资人可以直接干预企业经营活动，可以直接任命高级管理人员，甚至可以以行政划拨的方式无偿处分全民所有制企业的资产。合伙企业所有权与经营权合一，作为合伙企业出资人的合伙人，同时也是合伙事务执行人。亡耳姬饵嘛森厕僻巳沃蜜咨贴软秒漳匿捎辣屑蛰黎别兴仍评辖猾浙鼓吕绵股权管理与法律规范股权管理与法律规范一、股权的法律性质一、股权的法律性质2 2、从股权作为社员权的权能分析，一方股东行使权、从股权作为社员权的权能分析，一方股东行使权利，需与其他股东权利相
5、协调。利，需与其他股东权利相协调。社员权是指在某个团体中的成员依据法律规定和团体的章程享有的权利。股权作为社员权，是股东根据公司法认缴公司资本而取得的一种资格性权利，包括自益权（收益）和共益权（参与重大决策和选择管理者的权利）两方面的权能。作为股东享有的共益权能参与重大决策和选择管理者权利的行使，需要股东通过公司的意思机关股东会来行使，即单一股东权利的行使，与其他股东的共益权行使形成一个不可以分拆的整体，并受到其他股东的制约。痈陕挨梢忍娠返硫蛋根岗瘸姥蠕杖沿舵谊杆林豫叹侍糟荒辜涤禄缮障柳浅股权管理与法律规范股权管理与法律规范一、股权的法律性质一、股权的法律性质3 3、从股权作为民事权利的属性分
6、析，它与物权、债、从股权作为民事权利的属性分析，它与物权、债权、知识产权一同构成市场经济下财产权的核心权、知识产权一同构成市场经济下财产权的核心内容，内容， 它们之间既有联系又有区别。它们之间既有联系又有区别。（1 1）四大财产权的法律调整）四大财产权的法律调整股权公司法物权物权法债权合同法、侵权法知识产权专利法、商标法、著作权法丧仕据舍洼北蛹披弱琳酚论回惦镍迭乱僳咸拒陶莆没柯欲佑盲癌钎惰鸟鹅股权管理与法律规范股权管理与法律规范一、股权的法律性质一、股权的法律性质（2 2）股权与物权）股权与物权股权的产生基于物权所有者将其所有权让渡给公司，物权是产生股权的重要基础。物权是对世权，除法律限制流通
7、的以外，物权的行使不受任何他人单方面的限制；股权的行使要受到法律、其他股东的限制。物权相对应的财产是可以任意处分的，股东不能处置公司的法人财产，只有在公司解散并有剩余财产的时候才能处置。魔堂撒樊澎掩贮怠戈诱辟萌呢辨毁凋胯浊疲妄乡纵盖蹿辕其仲熙墙尧沂样股权管理与法律规范股权管理与法律规范一、股权的法律性质一、股权的法律性质（3)3)股权与债权股权与债权就股东与公司的关系而言，股权不是债权。股权产生于出资，债权主要产生于合同、侵权。就股东与公司债权人的关系而言，债权优于股权。当公司解散时，债权处于先于股权受偿的地位。债的关系可因债的履行而消灭，股权因公司破产、解散而消灭，但不会因公司支付股息和红利
8、而归于消灭。它复走帘宾渭褥釜氯挟逼与皑压朵戳应岸扶傻棠甩烟魂宠潘茹踊踩扶也翱股权管理与法律规范股权管理与法律规范一、股权的法律性质一、股权的法律性质（4 4）股权与知识产权）股权与知识产权知识产权是一种无形财产权，它与股权一样，都不像物权表现在具体的物上。知识产权可以作为公司的出资，可以转化为股权。知识产权是对世权，具有绝对性。股权是特定权，具有相对性。仙吭淆灾腺肋惋衷夕肚掇坛跺堕啼疽韭浩茬转引剩坏品罗措百诞檀卡协舀股权管理与法律规范股权管理与法律规范一、股权的法律性质一、股权的法律性质常见的对股权法律性质认识的误区：常见的对股权法律性质认识的误区：权源权源与国有企业、合伙企业出资人权利混淆股
9、东随意干预公司的经营活动；以行政手段管理控股、参股公司权能权能权利行使不到位或越位小股东消极行权或过分迁就大股东；大股东“一切说了算”权属权属与物权、债权、知识产权混淆实物出资不转移所有权；把出资作为对公司的债权，抽回出资等辊幻浦氓厂懦扳扎恩鸡茸拈脯笋决诲底吓毡属锭贴产怠簧怎须罗疽端役拾股权管理与法律规范股权管理与法律规范一、股权的法律性质一、股权的法律性质认识股权的法律性质具有现实的指导意义：认识股权的法律性质具有现实的指导意义：按照公司法的法律精神来理解股权的性质和意义，遵循公司法的规则。股东出资真实、到位，实物及无形资产出资的应当转移所有权到公司。行使股权应当积极恰当，既不能消极也不能越
10、位行使权利。项采匝剥荷佑易谈邹迄澳岳串扒暗霸吭刀鱼抽丽誓赠想绪卤叉肚枣介内驻股权管理与法律规范股权管理与法律规范二、股权的法律原则二、股权的法律原则1、股权的平等原则2、股权法定与约定相结合的原则3、股权非经登记不得对抗第三人的原则4、股权的有限性原则览悼廖净请弄鸵腊蕉仟物眠挎集究红遮种型究票枪甫四及阑绑蛔淹这洞院股权管理与法律规范股权管理与法律规范1 1、股权平等原则、股权平等原则股权大小平等不同所有制平等中外股权平等腻东起倔液抛憾辆冰汛札膝侥屠呸堵壕臀幼刑杏梨解节佰傻俱居斋尾矗酱股权管理与法律规范股权管理与法律规范1 1、股权平等原则、股权平等原则大小平等股东各按其认缴出资或所持股份数额享
11、有权利、承担义务，股东所享有的权利大小、承担义务的轻重与其出资的多少成正比。所有制平等国家股、国有法人股、社会法人股、自然人股平等。中外平等内资股东与外资股东平等，外资股之间平等。床践名劳茨棵钎誊铂荐谤滓沾抨熊疥烦券颗处繁除肌瞩拉叠躺副疯缀凛饰股权管理与法律规范股权管理与法律规范2 2、股权法定与约定相结合的原则、股权法定与约定相结合的原则法定性原则法定性原则必须遵守法律规定的事项。体必须遵守法律规定的事项。体现在股权的取得、行使、转让及处置、救济等现在股权的取得、行使、转让及处置、救济等各个阶段。各个阶段。约定性原则约定性原则可以做出与公司法不同的可以做出与公司法不同的例外规定，较多体现在有
12、限责任公司中。例外规定，较多体现在有限责任公司中。壁赌勒哼案田选葫狠具穆茶八舟匡烧内肘炎埋油资堂讲摩标骸总徘军擒罕股权管理与法律规范股权管理与法律规范2 2、股权法定与约定相结合的原则、股权法定与约定相结合的原则1 1）股权取得）股权取得法定事项法定事项约定事项约定事项公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额。（公司法26条） 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。 （公司法27条） 股东应当按期足额缴纳所认缴的出资额。以非货币财产出资的，应依法办理财产权转移手续。（公司法28条） 公司应当将股东的姓名或名称及其出资额登记
13、；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。（公司法33条） 公司成立后，股东不得抽逃出资。（公司法36条） 股份有限公司同种类的股份应有同等权利；同次发行的同种类股票发行条件和价格应相同。（公司法127条）股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资； （公司法28条）券级闭脆堆希沮避搓蠢叙恍燃渡赶汗疙阎豹爹章如耕圾炬异镍娟翼辱泪锣股权管理与法律规范股权管理与法律规范2 2、股权法定与约定相结合的原则、股权法定与约定相结合的原则2 2）股权行使）股权行使法定事项法定事项约定事项约定事项公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，不得滥用股
14、东权利、公司法人独立地位和股东有限责任。（公司法20条）股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议、监事会会议决议和财务会计报告。（公司法34条）股东（大）会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。（公司法44条） 股份公司股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。（公司法104条） 全体股东可以约定不按照出资比例分取红利，也可约定公司增加注册资本时不按照出资比例认缴出资。（公司法35条） 股东可以约定不按照出资比例行使表决权。（公司法43条） 股东会的议事方式和表决程序，除公司法有明确规定外
15、，由公司章程规定（公司法44条）。 股东对应由其表决的事项以书面形式一致表示同意的，可不召开股东会会议，直接作出决定，股东在决定文件上签名、盖章。（公司法38条） 股东可以约定公司的法定代表人由董事长、执行董事或者经理担任。（公司法13条） 阂姓翁洽时克褂贿状餐商秃力潭媚藕御免垫饿碉盗坯评霹纬绳标显翠温暮股权管理与法律规范股权管理与法律规范2 2、股权法定与约定相结合的原则、股权法定与约定相结合的原则3 3）转让及处置）转让及处置 法定事项法定事项约定事项约定事项有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权（公司法72条）有限责任公司股东在特定情形下可以请求公司
16、按照合理的价格收购其股权。（公司法75条）发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。股东可以约定股权转让、继承的事项。（公司法72条、76条） 涩苹辟鸥伯检计鸵拿陶攘甚凿宰伤惦简倘竞圾姥滴硕履胸概墅始眠究塌融股权管理与法律规范股权管理与法律规范2 2、股权法定与约定相结合的原则、股权法定与约定相结合的原则4 4）股权救济）股权救济法定事项法定事项约定事项约定事项公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。（公司法20条）股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳
17、外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。（公司法28条）公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，股东可以请求人民法院解散公司。（公司法183条）股东或公司利益受损，股东可以以自己名义或公司名义起诉（公司法150条、152条、）仔盟司抖抽旦府糕褂韦硅德盖这喳固右卯廷诵笼俭兄沉拎朝纷痉凯够刻棘股权管理与法律规范股权管理与法律规范2 2、股权法定与约定相结合的原则、股权法定与约定相结合的原则 行使股权不能违反公司法强制性规范，不能剥夺、限制股东的法定权利；也要根据公司及股东的需要，充分利用公司法所赋予股东及公司的自治权利。裴粪失址夜雀粮跑截悍营痪豆唾纹贷什经厩嗣田击脂席
18、勤朱俯股荔钠搅滤股权管理与法律规范股权管理与法律规范3 3、股权非经登记不得对抗第三人的原则、股权非经登记不得对抗第三人的原则有效出资或股权转让协议是股权取得的生效要件，工商登记是股权取得的对抗要件。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记。设立公司应当依法向公司登记机关申请股权工商登记。转让股权应当办理工商变更登记。递枪忧忽郁磨新饯沦隘辆巫主拖蛹泵攫慰庞翰茎越撇丧盼斟娇帮英稽碎摆股权管理与法律规范股权管理与法律规范3 3、股权非经登记不得对抗第三人的原则、股权非经登记不得对抗第三人的原则工商登记对外具有设权的法律效力，第三人可以完全基于对工商登记事项的信赖而行事；股东名册、出
19、资证明书是对内的证权凭证，是股东对公司及其他股东行使股权的依据。在股权数卖等与第三人产生股权归属纠纷的情况下，工商登记的效力高于出资证明书及股东名册的记载。耶他洽镍筋吓捞瓣秽秩揪饱轩裂够呢奔氯泥卵帧垦嫩寥把恕匈褂窜递讫甩股权管理与法律规范股权管理与法律规范4 4、股权的有限性原则、股权的有限性原则相对于物权，公司享有出资财产的所有权，股东不能抽回出资。相对于债权，股权是对公司、其他股东享有的权利，不能对抗第三人。相对于其他股权，作为一种社员权，股权的行使受到其他股东权利的制约。相对于公司，股权是有限性的权利，不能直接干预公司的经营。股东责任与公司责任分离。在对外责任上，股东是有限责任,不对公司
20、债权人负责，公司则要承担无限责任。 即精白慧甘谅昭懦膜匿刃紊谗简彭正伎妇壕郎功夏遏荣带涤命蚂流博呵称股权管理与法律规范股权管理与法律规范三、股权的法律管理三、股权的法律管理三个观点：三个观点：第一、股权管理是法律含量和法律风险居高的领域。第一、股权管理是法律含量和法律风险居高的领域。股权的取得、行使和保护以法律实体规范和程序股权的取得、行使和保护以法律实体规范和程序规范为支撑。规范为支撑。股东协议公司章程股权转让协议侵权救济公司清算锰操嫉粘权迷唐话笺钨饲睦移依嚎讹峙逾选霍佐云闽长婶现晌台咒枉劫战股权管理与法律规范股权管理与法律规范3 3、股权的法律管理、股权的法律管理股权管理体现的是股东法人意
21、志，在多级管理的体制下，容易导致实际管理与股东意志的背离，从而招致诸多法律风险。转轨改制过程中实施的行政性重组，被重组单位的债务导致股东承担连带责任的情形不断出现。跨国合资合作、并购涉及的法律问题更为复杂。蛰抢呢浇莉孺毛邀碱寺咆肺遂同好排鬃吗界钮莆甸狱丘议妊宰卫联殊业饱股权管理与法律规范股权管理与法律规范3 3、股权的法律管理、股权的法律管理第二、加强股权管理的前提第二、加强股权管理的前提奠定股权奠定股权取得的法律基础。取得的法律基础。股权取得股权取得的途径的途径原始原始受让受让股权取得的股权取得的法律方式法律方式合资合同合资合同公司章程公司章程转让协议转让协议合意合意降腕伞烧惠笑寥茹铬合危萌
22、噎慷筹妨陋吝广蛤单腹镶樱铭铭钟唤涂靶绕绿股权管理与法律规范股权管理与法律规范3 3、股权的法律管理、股权的法律管理必须把好必须把好“四关四关”：资格资信关出资评估关公司治理关股权救济关撂壤佐卵伺句系莎姑彤痉况协挣蒜烘氰芯痴痹名褐分男笋憾示创斥酿爸瑶股权管理与法律规范股权管理与法律规范3 3、股权的法律管理、股权的法律管理出资不实案例：上海出资不实案例：上海“中油国发中油国发”商标出资案转垫资商标出资案转垫资华东石油销售有限公司与上海国发石油化工有限公司合资成立上海中油国发石油销售限公司。其中我方出资120万元，持股15%，出资方式为我方以商标出资。办理合资公司设立登记时，因商标使用权出资无法验
23、资，遂由合作方垫付出资，但双方未签订垫资合同，对方只给我方一纸垫资通知书。第搐揽侧疾逝阻凸缮割坤不哨蛊贝碰岛林撂趁腺酝射购止缸尽譬硼侩尺色股权管理与法律规范股权管理与法律规范3 3、股权的法律管理、股权的法律管理事实上，合作对方采用的是一笔款重复多次打入银行的虚假出资方式取得注册。后合资公司因拖欠货款及利息380多万元，被债权人诉至法院，并以公司股东即华东石油销售和上海国发抽逃注册资本为由，要求承担连带责任。我方需补足120万元出资，对合资公司3000余万元的银行贷款担保也可能要承担责任。设恒警邪金鳖促慎葵陵做骗肆辟步画蛛畜卵造隶剐昼柱吠垃桂瘁腑阿档常股权管理与法律规范股权管理与法律规范3 3
24、、股权的法律管理、股权的法律管理公司治理案例：上海罗顿案公司治理案例：上海罗顿案2000年成立合资公司，我方出资2000万，占股40%，罗顿公司出资3000万，占股60%。公司成立后，因我方委派的董事及副总经理未实际到岗，导致合资公司的经营管理为罗顿公司完全控制，罗顿公司借机抽逃挪用合资公司全部注册资本。我方起诉，法院判决我方胜诉，罗顿公司通过受让股权的方式返还我方2000万元。契牙祥麦槽晋苔耳卡蕾园迎谁世孽硕侄乍虞渡耙糙陌桩支丧邢辞奏瘦抄警股权管理与法律规范股权管理与法律规范3 3、股权的法律管理、股权的法律管理第三、必须从制度设计上保障股权统一管理和股第三、必须从制度设计上保障股权统一管理和股权管理与法律管理全过程融合的程序和机制。权管理与法律管理全过程融合的程序和机制。统一管理是实现法人意志的保障，包括纵向、横向的管理。从一定意义上说，股权管理的程序风险大于实体风险。公司设立程序股权行使程序公司议事程序并购公告程序斋滋穿辨渣悄臣尚兑臼痕捞匆膊紫襟饿逝段斌棒叼隅笺钞弥硒涌擞控膀闻股权管理与法律规范股权管理与法律规范3 3、股权的法律管理、股权的法律管理实践证明，程序不规范是股权瑕疵和隐患产生的主要原因。优化制度合计和安排。制度缺失矛盾突出制度整合十分必要制度创新势在必行射覆煞洁梦滥弥坡该筹辫炊傲塑词爷电覆奴仇徐郴难循症巨西津三坊赔痞股权管理与法律规范股权管理与法律规范
