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1、贯穿项目全过程的金融产品贯穿项目全过程的金融产品保函徐加（嘉）吉20072007年年1111月月0303日日培培 训训 提提 纲纲n企业“走出去”的项目过程n项目过程中涉及的金融产品需求n企业选择银行所考虑的因素n保函的实质及基本职能n银行保函的常见形式2培培 训训 提提 纲纲n保函结构及财务成本n保函的常见类型n保函基本要素n常用保函的用途及掌握要点n保函操作流程3培培 训训 提提 纲纲n保函业务合规性的体现n处理保函所遵循的指导原则及参照依据n保函风险成因n如何防范风险n相关国家对保函的特殊要求n关于船舶还款保函4企业企业“走出去走出去”的项目过程的项目过程1.投标方决策和投标投标方决策和
2、投标信息获取、组织过程、决策审批信息获取、组织过程、决策审批 买标书、做标、内部评标、决标、交标买标书、做标、内部评标、决标、交标2.招标方评标和授标招标方评标和授标评标（包括资审、商务条件、技评标（包括资审、商务条件、技 术标准综合评定）、授标术标准综合评定）、授标3.合同生效合同生效中标方向招标方提供履约保函、与招标方中标方向招标方提供履约保函、与招标方 签署合同、向招标方提供预付款保函（如需）签署合同、向招标方提供预付款保函（如需）5企业企业“走出去走出去”的项目过程的项目过程4.合同履行合同履行中标方根据合同要求履行合同，并根据合中标方根据合同要求履行合同，并根据合 同付款条件获得款项
3、同付款条件获得款项5.合同失效合同失效项目验收并交付使用，招标方签署完项目验收并交付使用，招标方签署完 工证工证 书（书（taking-over/pac) 质保期结束后由招标方签署合同履约质保期结束后由招标方签署合同履约 证书证书(performance/fac)6项目过程中涉及的金融产品需求 投标方决策和投标以及招标方评标和授标阶段：投标方决策和投标以及招标方评标和授标阶段： 业主及/或涉及国家和地区的资信调查报告等咨询类中间业务；资信调查报告提供被调查企业全方位商业信息，如财务状况、开户银行、付款信息、公众档案、历史背景、营运状况。此外，还可以根据客户需要提供一些国家和地区不同风险程度和报
4、告深度的资信报告； 7项目过程中涉及的金融产品需求资审阶段为承包商提供企业资信证明、企业银行授信额度证明、银行项目授信承诺函（有条件、无条件）、银行提供履约保函及预付款保函的承诺函等承诺类中间业务；投标保函：保证投标人在开标后报价有效期内不撤标、不改标（开标前或招标人延标可以撤标），一旦中标后保证及时与招标方（或业主）签约并提供履约保函；8项目过程中涉及的金融产品需求合同生效及合同履行阶段：合同生效及合同履行阶段：履履约约保保函函：指商务活动中担保承包商或卖方按合同规定诚信、善意、及时和完整地履行合约义务的保函；预预付付款款保保函函：指商务合同中担保承包商或卖方在收到合同预付款后按合同规定履行
5、义务的保函，一旦出现其在合同项下的违约情况，保证向业主方或买方返还承包商或卖方所已得到之预付款及在此期间发生的利息；预预留留金金保保函函（留留滞滞金金保保函函）：对合同价款中质保金/尾款部分款项的提前支取行为所作出的归还承诺担保；9项目过程中涉及的金融产品需求临临时时进进口口海海关关关关税税保保函函：对于一些临时进口的行为，为了避免临时进口方的资金占押及减少退税的麻烦，当地海关一般都接受临时进口方（如工程承包方等）通过其往来银行所出具的这种海关保函，凭此同意货物暂时免税入关；项项目目采采购购转转开开保保函函：银行接受其代理行/或境内外分行反担保所出具的以设备采购方（项目承包方）为受益人，设备供
6、应方为被担保人的承担第一性付款责任的保函；项项目目采采购购保保函函通通知知：银行对其代理行/或境内外分行所出具的以设备采购方（工程承包方）为受益人，设备供应方为被担保人的保函进行文件真实性核验的业务（但银行仅作为通知行，不承担付款责任）；10项目过程中涉及的金融产品需求分分包包合合同同转转开开保保函函：银行接受其代理行/或境内外分行反担保所出具的以总包方为受益人，分包方为被担保人的承担第一性付款责任的保函；分分包包合合同同保保函函通通知知：银行对其代理行/或境内外分行所出具的以总包方为受益人，分包方为被担保人的保函进行文件真实性核验的业务（但银行仅作为通知行，不承担付款责任）；境境外外融融资资
7、担担保保：为“走出去”企业（离岸公司）在境外银行申请授信业务提供备用信用证；11项目过程中涉及的金融产品需求设设备备租租赁赁保保函函：承租人（工程承包方等）根据设备租赁协议的规定，要求银行向出租人所出具的一种旨在保证承租人按期向出租人支付租金的付款保证承诺；进出口贸易结算：进出口贸易结算：信用证、汇款和托收业务；项目融资、贷款项目融资、贷款12项目过程中涉及的金融产品需求合同失效阶段合同失效阶段质质量量保保函函（维维修修金金保保函函）：指商务活动中担保承包商所承建的工程项目或卖方所提供的货物在一定时间（即保修期或维修期）内符合合同所规定的规格和质量标准，如果在这一时期内发现货物的质量和工程的质
8、量发生与合同规定不符的情况，而承包商或卖方又不愿或不予进行修理、更换和维修，则业主方或买方有权在这类保函项下向担保方索赔一笔款项，使其所受的损失在某种程度上得到补偿；“走走出出去去”项项目目综综合合融融资资方方案案1：可可满足出口企业在应收账款变现、风险防范以及财务报表优化管理等方面对银行服务提出的需求应应收收帐帐款款处处理理如如：基于出口信用险保单而提供的应收账款变现方案；（风险略低也可采用福费庭）13保函的实质及基本职能保函的实质及基本职能一一. .保函的实质保函的实质 在金融产品中，保函仅属于银行中间业务中的一项产品（中间业务是指不构成商业银行表内资产、表内负债、形成银行非利息收入的业务
9、），但在国际商务活动中，保函因其能够解决合约双方互不信任的问题而成为不可或缺的金融产品。保函对受益人是一种以款项支付为手段并由商业合同之外的第三方（担保方）所作出的在一定期限内承担一定金额付款责任的书面信誉承诺，是一种货币支付保证书，对银行是一种或有负债。14保函的实质及基本职能保函的实质及基本职能 其目的就是使商业合同的另一方（保函的受益人）获得一种保证，以消除其对商业合同的一方（保函的申请人）是否/能否履约的疑虑，促使商业交易顺利进行。银行保函以银行信用替代商业信用作为履约保证，易于为受益人接受，已被广泛应用于国际、国内贸易、对外承包工程项目及各种商务项目中。保函是一种项目全过程的金融产品
10、。15什么叫中间业务？什么叫中间业务？n中间业务是指不构成商业银行表内资产、表内负债，形成银行非利息中间业务是指不构成商业银行表内资产、表内负债，形成银行非利息收入的业务。根据该属性，中间业务可分为九大类：收入的业务。根据该属性，中间业务可分为九大类：（一）支付结算类中间业务，包括国内外结算业务；（一）支付结算类中间业务，包括国内外结算业务；（二）银行卡业务，包括信用卡和借记卡业务；（二）银行卡业务，包括信用卡和借记卡业务；（三）代理类中间业务，包括代理证券业务、代理保险业务、代理金融机（三）代理类中间业务，包括代理证券业务、代理保险业务、代理金融机构委托、代收代付等；构委托、代收代付等；（四
11、）担保类中间业务，包括银行承兑汇票、备用信用证、各类银行保函（四）担保类中间业务，包括银行承兑汇票、备用信用证、各类银行保函等；等；16什么叫中间业务？什么叫中间业务？（五）承诺类中间业务，主要包括贷款承诺业务；（五）承诺类中间业务，主要包括贷款承诺业务；（六）交易类中间业务，例如远期外汇合约、金融期货、互换和期权等；（六）交易类中间业务，例如远期外汇合约、金融期货、互换和期权等；（七）基金托管业务，例如封闭式或开放式投资基金托管业务；（七）基金托管业务，例如封闭式或开放式投资基金托管业务；（八）咨询顾问类业务，例如信息咨询、财务顾问等；（八）咨询顾问类业务，例如信息咨询、财务顾问等；（九）其
12、他类中间业务，例如保管箱业务等（九）其他类中间业务，例如保管箱业务等17保函的实质及基本职能保函的实质及基本职能二二. .保函的基本职能保函的基本职能1.保证保函受益人在完成了合同规定的义务后获得合同价款的支付（付款保函）； 2.保证保函申请人履行某种合同义务，否则赔款，以作为对合同受害方的补偿工具以及/或对合同违约方的惩罚手段（广义的履约保函）。18银行保函的常见形式银行保函的常见形式n保证（一般保证、连带责任保证）n见索即付保函n保兑保付n备用信用证19n三方结构（亦称直开或直接担保，每年0.2-0.8%）n四方结构（亦称转开或间接担保，每年1-5%）n多方结构保函结构及财务成本保函结构及
13、财务成本20三方结构三方结构n三方结构（亦称直开或直接担保）三方结构（亦称直开或直接担保） 申请人申请人 1 受益人受益人 2 3 3 担保人担保人 通知行通知行21四方结构四方结构n四方结构（亦称转开或间接担保）四方结构（亦称转开或间接担保） 申请人申请人 1 受益人受益人 2 4 反担保人反担保人 3 担保人担保人 22多方结构多方结构n多方结构多方结构nA 第一申请人第一申请人第二申请人第二申请人 1 受益人受益人 2 3 5 第一反担保人第一反担保人第二反担保人第二反担保人 4 担保人担保人nB 第一申请人第一申请人第二申请人第二申请人 1 受益人受益人 2 3 5 反担保人反担保人
14、4 担保人担保人23保函的常见类型保函的常见类型n独立性保函和从属性保函司法解释第七条：主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。司法解释第八条：主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。 保保函函的的独独立立性性已已在在一一些些国国家家的的法法律律中中得得到到确确立立，而而在在大大多多数数国家更多的是在司法判例中得到体现国家更多的是在司法判例中得
15、到体现24保函的常见类型保函的常见类型n融资类保函和非融资类保函 融资类保函是指为保函申请人融资行为承担担保责任的保函，出具保函的目的是资金融通。主要包括：借款保函有价证券保付保函融资租赁保函延期付款保函以现汇方式偿还的补偿贸易保函授信额度保函等； 非融资类保函是指为保函申请人的非融资行为承担担保责任的保函。主要包括：投标保函履约保函预付款保函海事保函即期付款保函关税保付保函诉讼保函等。25保函的常见类型保函的常见类型n有条件保函和无条件保函n第一性付款保函和第二性付款保函 (支付结算）261主债务人（申请人）2债权人（受益人）3担保人4开立保函依据的交易5最大承保金额和支付货币币别6要求付款
16、的条件7保函失效日期及/或失效事件8其它（如保函金额递减条款）保函基本要素保函基本要素27保函的基本要素保函的基本要素n主债务人（申请人）：即申请开立保函的人。一般情况下，申请人就是被担保人，并与受益人相对应。被担保人不能是亏损企业（为联营体及境外子公司开立保函的政策有限制）n债权人（受益人）：即根据保函条款规定可以向担保人提出付款请求的人。保函的受益人最好只有一个，这样可以避免索赔时不同受益人之间就索赔款项的分割而产生纠纷。（应避免索赔权转让）28保函的基本要素保函的基本要素n担保人：包括担保人的名称地址及保函出具时间。是受益人提出索赔的对象及提交索赔文件的地点，同时也是保函失效的地点。保函
17、出具的时间是银行或有负债产生开始记帐的时间，是银行开始向申请人收取担保费用的依据。至于保函出具后是否生效，还要看保函中的具体约定29保函的基本要素保函的基本要素n开立保函依据的交易：即保函基于哪一项业务背景开立，是保函开立的基础，在保函条款有时虽只有短短的几句描述，但它却是担保人重点审查的部分（保函业务基本规定-禁止为无贸易背景的业务出具保函know.know)30保函的基本要素保函的基本要素n最大承保金额和支付货币币别：主要依据合同招标文件或授标书来确定（汇率风险的规避）n要求付款的条件：这是保函的核心内容，规定了担保人在什么样的条件下应该履行付款义务（应注意单据化，以免成为仲裁员）31保函
18、的基本要素保函的基本要素n保函失效日期及/或失效事件：即保函受益人向担保人主张权利的期限。常见的有下列几种方式：1.规定以某年某月某日作为失效日，任何索赔或延期要求需在此日我行营业时间结束之前书面送达我行。此日期之后，该保函将自动失效32保函的基本要素保函的基本要素2.规定以某一事件的发生作为失效日。 “本保函的有效期截止上述合同项下最终验收证书签发之日”“本反担保直至贵行通知我行责任解除才告失效”（敞口保函应尽量避免，特殊地区难以避免的应处理好与申请人的委托和被委托关系）33保函的基本要素保函的基本要素3.规定以某一时段作为保函的失效日。“本保函自出具之日起120天内一直有效”；4.上述形式
19、的复合形式。“本保函的有效期截止至合同项下最终验收证书签发之日（应避免最后一批货物发货后几个月这种事实性描述）或某年某月某日，以最早发生者为准”。34保函的基本要素保函的基本要素5.涉外担保应注意受益人依据不同国家法律在保函项下主张权利的时效（如：印度等相关国家的情况）；6.许多受益人提供的保函都没有明确约定保证期间。根据我国担保法司法解释规定，如保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间至主债务履行期限届满之日后两年止。35保函的基本要素保函的基本要素6.接上页接上页 因此，如工程竣工日等日期没有明确约定的，可以认为保证期间约定不明。一旦保函申
20、请人不履行有关义务，导致受益人向我行索赔时，其保证期间将可能延长至两年。n其它（如生效条款等）36常用保函的用途及掌握要点常用保函的用途及掌握要点n投标保函n履约保函n预付款保函n质量（维修）保函n预留金（留滞金保函）n临时进口关税保函n租赁保函n即期付款保函n延期付款保函n诉讼保函n融资保函n转开保函37常用保函的掌握要点常用保函的掌握要点1.投标保函：保证投标人在开标后报价有效期内不撤标、不改标，开标前或招标人延标可以撤标，一旦中标后保证及时与招标方（或业主）签约并提供履约保函（有可能要求交纳中标额1-3%的中标管理费。投标保函的金额一般为投标报价的1-5%。投标保函效期的计算一般为开标日
21、+报价有效期+30天（或28天）；（价格或汇率动荡易造成弃标）38常用保函的掌握要点常用保函的掌握要点2.履约保函：广义地讲，所有的保函都可称之为履约保函，担保主债务人在合同项下义务的履行，否则，由担保人代为履行或承担付款责任。狭义地讲，则是指商务活动中担保承包商或卖方按合同规定诚信、善意、及时和完整地履行合约义务的保函。履约保函的金额一般为合同总价的10%。履约保函效期计算一般为初验或供货完成（可合理增加30天）。（注意与质保期/维修期重叠、与信用证及/或合同的对冲生效利比亚案）(PAC/Taking-overcertificate)39常用保函的掌握要点常用保函的掌握要点3.预付款保函：指
22、商务合同中担保承包商或卖方在收到合同预付款后按合同规定履行义务的保函，一旦出现其在合同项下的违约情况，保证向业主方或买方返还承包商或卖方所已得到之预付款及在此期间发生的利息。预付款保函的金额一般为合同总价的10-30%。效期及要求付款的条件与履约保函相似。（注意生效条款-出口俄罗斯枕轨案减额/失效单据化）(PAC/Taking-overcertificate)40常用保函掌握要点常用保函掌握要点4.质量（维修）保函：指商务活动中担保承包商所承建的工程项目或卖方所提供的货物在一定时间（即保修期或维修期）内符合合同所规定的规格和质量标准，如果在这一时期内发现货物的质量和工程的质量发生与合同规定不符
23、的情况，而承包商或卖方又不愿或不予进行修理、更换和维修，则业主方或买方有权在这类保函项下向担保方索赔一笔款项，使其所受的损失在某种程度上得到补偿。此类保函的金额一般为合同总价的5-10%。效期为初验或供货完成+质保期（FAC/Performancecertificate)；41常用保函掌握要点常用保函掌握要点5.5.预预留留金金保保函函（留留滞滞金金保保函函）：对合同价款中质保金/尾款部分款项的提前支取行为所作出的归还承诺担保。（主要是工程项目及大型机电产品、成套设备的出口）。此类保函的金额一般为合同总价的5-10%。效期为初验完成+质保期（FAC/Performancecertificate
24、)42常用保函掌握要点常用保函掌握要点6.临时进口海关关税保函：对于一些临时进口的行为，为了避免临时进口方的资金占押及减少退税的麻烦，当地海关一般都接受临时进口方（如工程的承包人来料加工企业或举办展览会的出展人）通过其往来银行所出具的这种海关保函，凭此同意货物暂时免税入关。43常用保函掌握要点常用保函掌握要点7.租赁保函：承租人根据租赁协议的规定，要求银行向出租人所出具的一种旨在保证承租人按期向出租人支付租金的付款保证承诺。根据租赁项下所形成的资产和负债是否纳入承租人会计报表的表内资产和负债，分为融资租赁和经营租赁两大类。融资租赁保函应报批/经营租赁保函报备外管局。44常用保函掌握要点常用保函
25、掌握要点n融资租赁与经营租赁融资租赁与经营租赁n根根据据我我国国企企业业会会计计准准则则租租赁赁的的规规定定，满满足足以以下下一一项项或或数数项项标标准准的的，应应认认定定为为承承租租人人的的融融资资租租赁赁（除除此此以以外外可可认认定定为为经经营营租租赁赁），该该租租赁赁项项下下所所形形成成的的资资产产和和负债在会计处理上应纳入承租人表内：负债在会计处理上应纳入承租人表内：n（1）租赁期届满，租赁资产的所有权转移给承租人；）租赁期届满，租赁资产的所有权转移给承租人；n（2）承租人有购买租赁资产的选择权；）承租人有购买租赁资产的选择权；n（3）租租赁赁期期占占租租赁赁资资产产尚尚可可使使用用年
26、年限限的的大大部部分分（一一般般会会计计师师掌掌握握的的标标准准为为：租租赁赁期期占占租租赁赁资资产产尚尚可可使使用用年年限限的的75%或以上）；或以上）；n（4）就就承承租租人人而而言言，租租赁赁开开始始日日最最低低租租赁赁付付款款额额的的现现值几乎相当于租赁开始日租赁资产原账面价值。值几乎相当于租赁开始日租赁资产原账面价值。 45常用保函掌握要点常用保函掌握要点8.即即期期付付款款保保函函：保证卖方在履行了其在买卖合同项下规定的义务后得到合同价款的支付。其付款期不超过一年。9.延延期期付付款款保保函函：保证卖方在履行了其在买卖合同项下规定的义务后得到合同价款的支付。其付款期超过一年。10.
27、诉讼保函：诉讼保函：原告为保全资产而向法院提出对被告的资产冻结时，法院为保证被告的利益不受损害而要求原告提供的担保。46常用保函掌握要点常用保函掌握要点11.融资保函：银行为企业的融资目的而对外提供的保函，常见形式为备用信用证。12.转开保函即四方结构保函：银行接受国外代理行/或境外分行的反担保出具承担第一性付款责任的保函。47常用保函掌握要点常用保函掌握要点14.船舶还款保函：指依据船舶建造合同担保建船方在收到合同相关节点款项后按合同规定履行交船义务的保函，一旦出现其在合同项下的违约情况，保证向买方（船东）返还卖方所已得到之款项及在此期间可能发生的利息。船舶还款保函的累计金额一般为合同总价的
28、40-80%。效期为交船日并由买方（船东）出具Protocolacceptancecertificate。船东弃船即导致保函项下的赔付。48常用保函掌握要点常用保函掌握要点船东弃船原因：船东弃船原因：1.建造方违约造成延交船（non-permissibledelay);2.航速未达到合同要求；3.油耗未达到合同要求；4.载重吨/装货量/装箱量未达到合同要求；5.不可抗力导致延交船(forcemajor)6.船舶建造过程中发生全损(totalloss)保险公司船舶建造险（1-4需付本息5视合同约定6只付本金）49常用保函掌握要点常用保函掌握要点船舶贸易的船舶贸易的4大特点：大特点：1.以销定产；
29、以销定产；2.长周期、大金额和高风险；长周期、大金额和高风险；3.三密（资金、技术和劳动力）三密（资金、技术和劳动力）4.”里程碑里程碑“（节点）付款（节点）付款50 交船交船(delivery)(delivery)前预付款项，一般四期，按节点支付，前预付款项，一般四期，按节点支付， 第一期：凭提交预付款保函（第一期：凭提交预付款保函（receipt of refund guaranteereceipt of refund guarantee） 第二期：切钢板（第二期：切钢板（cutting steelcutting steel） 第三期：铺龙骨第三期：铺龙骨(keel-laying)(kee
30、l-laying) 第四期：下水第四期：下水(launching)(launching) 第五期：交船（第五期：交船（delivery)delivery) 里程碑里程碑里程碑里程碑常用保函掌握要点常用保函掌握要点常用保函掌握要点常用保函掌握要点51常用保函掌握要点常用保函掌握要点n审查船舶建造合同及船舶预付款保函的要素审查船舶建造合同及船舶预付款保函的要素申请人：船舶代理与船厂作为联合卖方（申请人和授信对象）船厂： 考核船厂的整体实力越来越成为衡量履约风险的关键船东： 常以注册在维尔京、开曼岛、百慕大、香港的SPV(special purpose vehicle)作为主体，应注重其融资能力，购
31、船用途船舶预付款保函船舶预付款保函52n第二性担保责任n仲裁止付条款（合同纠纷解决机制）n效期条款n转让条款（担保人不能既承担建造方的履约风险又担保船东在融资协议下的还款义务，要区分“rightstodemand/rightstoreceivethefunds”）n生效条款及利息条款n法律适用(对仲裁结果，如对认定事实或程序有瑕疵存有疑义，中国法院可判定不执行，而依据英国法则可选择上诉）审查船舶建造审查船舶建造审查船舶建造审查船舶建造合同合同合同合同及船舶预付款保函的要素及船舶预付款保函的要素及船舶预付款保函的要素及船舶预付款保函的要素常用保函掌握要点常用保函掌握要点常用保函掌握要点常用保函掌
32、握要点53常用保函掌握要点常用保函掌握要点常用保函掌握要点常用保函掌握要点n 从产业链上,船舶制造也处于”中间产业”,上游存在原材料价格及劳动力成本提高的风险;下游面临国际船市调整的压力;n 从国内船舶行业的发展来看,基本上还是以量取胜，技术含量较低.随着我国造船基地的陆续建成,市场一旦出现波动,订单下降, 造船能力过剩的问题就会凸现。船舶合同的签订一般会提前交船期2-3年，在船市旺盛的情况下，提前4年签订合同的情况也不在少数，同时，随着技术的提高，传统船型的建造工期已经缩短为一年。因此一旦在交船时市场价格波动，船东借故弃船的可能性会加大;n 国产化船舶配套设备比例应进一步提高(受售后服务落后
33、影响)； n 人民币升值带来的汇率风险； 审查船舶建造审查船舶建造审查船舶建造审查船舶建造合同合同合同合同及船舶预付款保函的要素及船舶预付款保函的要素及船舶预付款保函的要素及船舶预付款保函的要素54结论：控制船舶还款保函的关键就是1.掌掌握握“三三好好生生”的的条条件件好好船船价价、好好船船东东（信信用用口口碑碑、付付款款能能力力、经营或转售）和好船形经营或转售）和好船形(首制船、通用船及特型船）首制船、通用船及特型船）2.提高船东的首付款比例提高船东的首付款比例3.要求船东提供付款保函进行风险对冲要求船东提供付款保函进行风险对冲4.船厂（履约能力、专款专用资金封闭式管理）（江扬船厂经验）船厂
34、（履约能力、专款专用资金封闭式管理）（江扬船厂经验）5.原材料及汇率风险原材料及汇率风险6.市场风险市场风险7.船级社船级社审查船舶建造审查船舶建造审查船舶建造审查船舶建造合同合同合同合同及船舶预付款保函的要素及船舶预付款保函的要素及船舶预付款保函的要素及船舶预付款保函的要素常用保函掌握要点常用保函掌握要点常用保函掌握要点常用保函掌握要点55常用保函掌握要点常用保函掌握要点船级社的选择：船级社的选择： 目前全球共有50多家船级社，名列前10位的船级社是：劳氏船级社（LR）、挪威船级社（NK）、德国船级社（GL）、美国船级社（ABS）、法国船级社（BV）、日本船级社（RINA）、中国船级社（CC
35、S）、丹麦船级社（DNV）、韩国船级社（KR）和俄罗斯船极社（RS）。从防范技术风险的角度考虑，应要求船东公司和船厂从上述10家船级社中选择一家作为验船师和技术规范监理56常用保函掌握要点常用保函掌握要点如何选择船舶代理和船厂？如何选择船舶代理和船厂？船船舶舶代代理理：管管理理能能力力、对对船船厂厂的的控控制制能能力力和和整整体体抗抗 风风险险能能力；力；船船厂厂：硬硬件件（船船台台及及/或或船船坞坞）、人人才才及及管管理理、设设计计水水平平、信用口碑信用口碑(船势好更能考验其未来的信用船势好更能考验其未来的信用)57n船舶业务的高涨及我国行业远景规划催生发展n世界经济快速增长及一体化进程推动
36、发展n2010年世界造船工业结构的调整（单壳船淘汰）n设备及钢板国产化率提高（价格优势及出口退税率调整）n政府支持（退税率17%、融资优惠、机电商会“中国船舶出口行业暂行规范”）n国际竞争力增强（目前交船能力和接单能力仅次于韩国）n高精尖船形集中化提高船舶行业发展与展望船舶行业发展与展望船舶行业发展与展望船舶行业发展与展望常用保函掌握要点常用保函掌握要点常用保函掌握要点常用保函掌握要点58保函操作流程保函操作流程n客户标准（营业执照、商务部批准件如：同意设立境外有限公司的批复及批准证书、对外承包工程经营资格证书）n客户申请及应提交的文件（对外承包工程项目投议标许可证）n开立保函的保证n保函开立
37、的注意事项n保函修改n保函赔付n保函拒付欺诈例外（FRAUDEXCEPTION)n保函撤消（作为合同管理的终点科特迪瓦）59保函业务合规性的体现保函业务合规性的体现1. 商务部（商合发2007-103关于进一步规范对外承包工程业务发展的规定、对外承包工程项目投议标许可证、境外投资企业联合年检）2. 外管局（境内机构对外担保管理办法报备/报批、风险共担利润共享原则）3. 人民银行/银监会（对外承包工程项目投议标许可证、反洗钱）60处理保函所遵循的指导原则及参照依据处理保函所遵循的指导原则及参照依据处理保函所遵循的指导原则及参照依据处理保函所遵循的指导原则及参照依据nICC325（UNIFORMR
38、ULESFORCONTRACTGUARANTEE）1978年（从属于主合同/判决书/仲裁书，不适用与合约无关的保函）nICC458（UNIFORMRULESFORDEMANDGUARANTEE）1992年(见索即付/不可撤销+第20条书面违约声明）n担保法及担保法司法解释1995年10月1日生效nUCP500（ UNIFORM CUSTOMS AND PRACTICES FORDOCUMENTARYLETTEROFCREDIT）1994年nISP98（INTERNATIONALSTANDBYPRACTICES）1999年61处理保函所遵循的指导原则及参照依据处理保函所遵循的指导原则及参照依据处
39、理保函所遵循的指导原则及参照依据处理保函所遵循的指导原则及参照依据nICC524（ UNIFORM RULES FOR CONTRACTBONDS）1993年nUNCITRAL联合国独立担保和备用信用证公约 此公约是由联合国国际贸易法委员会拟订；由联合国大会1995年12月11日第50/48号决议通过并开放供签字；本公约只适用于缔约国（目前有白俄罗斯、厄瓜多尔、萨尔瓦多、加蓬、科威特、利比里亚、巴拿马、突尼斯和美国等8国）。62处理保函所遵循的指导原则及参照依据处理保函所遵循的指导原则及参照依据处理保函所遵循的指导原则及参照依据处理保函所遵循的指导原则及参照依据ICC458（ UNIFORM
40、RULES FOR DEMAND GUARANTEE）1992年年(见见索索即即付付/不不可可撤撤销销+第第20条书面违约声明条书面违约声明）n规则体现了三个基本原则n1.强调担保的独立性，独立于基础合约，反担保保函既独立于基础合同也独立于保函本身n2.保函的单据化特性，凭单付款，不涉及基础交易调查，n3.担保人只负责文件表面与保函要求是否相符。63保函风险成因保函风险成因1.新开发地区项目运作失败，水土不服，成本难以控制，与代理的关系恶化（秘鲁的公路维护修护项目）2.由于申请人的机构调整，导致在合同执行过程中出现的问题（孟加拉水泥厂项目互相推委）3忽视合同的后期执行（约旦及科特迪瓦不撤消即索
41、赔）64保函风险成因保函风险成因4.国家风险及政策性原因（伊朗核电站项目）5.项目前期考察不充分，报价丧失合理性（印度国家高速公路项目）6.项目资金来源不落实（印度变电站买方信贷）65保函风险成因保函风险成因7.在转开保函项下，反担保链条上的环节越多，责任越难以明晰。由于包括受益人所在国银行的习惯作法、法律差异、额度不足、临时性的政策性风险及国家风险等各种原因，目前在开往拉丁美洲、中东及北非地区(叙利亚、也门、伊拉克、利比亚等国)的反担保项下，有时在委托转开的链条上会有两家以上的银行/非银行金融机构介入，致使中间的被委托行往往采用高度自我保护的方法，使委托行承受更大限度的责任。（叙利亚钢厂投标
42、保函）66保函风险成因保函风险成因8.申请人对业主/转开行提出的“不延期即付款”的要求缺乏足够的重视，往往导致将延期要求最终演化为索赔要求。（转开行多次来电声明“不延期即付款”，而申请人以各种理由或拖延或拒绝，待受益人不再提延期而只要求付款时，才同意办理延期。而此时的延期已不再为受益人所接受，只有对外赔付。目前，经常采用“不延期即付款”手法的国家主要集中在：伊朗、约旦、埃及、孟加拉、巴基斯坦等国，而这些国家均为索赔频率最高的国家）67保函风险成因保函风险成因对“不延期即付款”的解释n458第26条：如担保人及时通知申请人，且由于申请人和受益人未能及时达成协议，担保人对延迟付款造成的利息或其它损
43、失不予负责nISP983.09条：7日内不拒付，只能延期或付款。开证人对超出合理时间所造成的利息的承担义务68保函风险成因保函风险成因9. 转开银行由于其内部的管理规定拒绝延期（拒绝为巴基斯坦某项目办理保函延期）10.项目执行过程中，由于业主资金脱节，造成合同执行方无奈违约（巴基斯坦水电站项目）11.材料价格或汇率变化致使项目亏损69保函风险成因保函风险成因12.由于条款原因造成的赔付（巴基斯坦纺织机械案由于条款原因造成的赔付（巴基斯坦纺织机械案-转让）转让）13.分分包包方方为为总总包包方方在在总总包包合合同同项项下下向向业业主主出出具具保保函函（阿阿联联酋酋市政工程）市政工程）70如何防范
44、风险如何防范风险n项目可行性评估及经济效益的调查n对受益人的资信调查n要了解合作银行（反担保业务中）n项目所在国的地理位置、文化背景、经济条件、政治局势、与我国的关系、外汇管制等的了解(阿尔及利亚商住楼项目）n必须有合同为基础n条款把握须严谨71如何防范风险如何防范风险n严格落实反担保n支付结算条款是否对申请人有利n对申请人的资格预审及整体抗风险能力的测评n了解当地市场及标准规范，严格按国际准则办事。尽量避免非主营业务n加强合同的全过程管理n充分准备项目索赔的书面材料n通过投保商业信用保险分散项目风险72阿尔及利亚阿尔及利亚n语言：法语n罚息：索赔后第8天按12%或央行利率+1，一年后利息滚存
45、为本金（按复利计）n格式：反担保（各行在央行规定框架内自定）n效期：原则上只接受敞口n赔付条款：见索即付，放弃抗辩权（寄索赔函）n法律适用：当地法律及当地仲裁n费用：每年1%（按日历季）n外管：按可转汇/不可转汇分别管理73叙利亚叙利亚 n语言：英语n罚息：未明示n格式：反担保（叙利亚商业银行固定格式条规164。因两国间授信额度限制，往往要通过第三国银行先行转开反担保）n效期：只接受敞口n赔付条款：见索即付，放弃抗辩权（寄索赔函）n法律适用：当地法律及当地仲裁n费用：每年1-2%（按日历季）74巴基斯坦巴基斯坦n语言：英语n罚息：未明示n格式：原则上只接受反担保，尤其WAPDA但非国营企业和部
46、分政府机构和国营企业在政府间的项目中也有接受中国银行直开保函的先例n效期：非国营企业，保函效期届满后3年。国营企业和政府结构，保函效期届满后60年。n赔付条款：见索即付，放弃抗辩权（寄索赔函）n法律适用：反担保适用当地法律及当地仲裁n费用：每年1-2%（按季）75伊朗伊朗n语言：英语n罚息：LIBOR+3%n格式：反担保（各银行格式固定），保函与信用证挂钩（履约保函生效及预付款保函失效）n效期：受益人不确认撤消，自动延期2月n赔付条款：见索即付，放弃抗辩权（寄索赔函）n法律适用：当地法律及当地仲裁n费用：每年1-2%（按日历季）76泰国泰国 n语言：泰语（反担保英语）n罚息：未明示n格式：只接
47、受反担保，当地泰语格式固定n效期：敞口n赔付条款：见索即付，放弃抗辩权（寄索赔函）n法律适用：反担保适用当地法律及当地仲裁n费用：每年1-2%（按季）77印度印度n语言：英语n格式：原则上只接受反担保n效期：非国营企业，保函效期届满后3年。国营企业和政府机构，保函效期届满后30年。n赔付条款：见索即付，放弃抗辩权（寄索赔函）n法律适用：反担保适用当地法律及当地仲裁n费用：每年1-2%（按季）78印度尼西亚印度尼西亚n语言：英语n格式：反担保n效期：保函效期+索赔期15天+反担保15天n赔付条款：法规1832，见索即付，放弃抗辩权（寄索赔函）n法律适用：担保适用当地法律及当地仲裁n费用：每年2-
48、3%（按季）79埃及埃及n语言：英语n格式：原则上只接受反担保/保兑n效期：反担保15天n赔付条款：见索即付，放弃抗辩权（不寄索赔函）n法律适用：反担保适用当地法律及当地仲裁（建议选择当地某些外资银行）n费用：每年1-2%（按日历季）80厄瓜多尔厄瓜多尔n语言：西班牙语（反担保英语）n格式：IRREVOCABLEMANDATEn效期：反担保30天n赔付条款：见索即付（寄索赔函）n法律适用：保函适用当地法律及当地仲裁，反担保适用出具地国家法律n费用：每年3-5%（按季）81委内瑞拉委内瑞拉n语言：西班牙语（反担保英语）n格式：备用信用证n效期：有效期n赔付条款：见索即付（寄索赔函）n法律适用：保
49、函适用当地法律及当地仲裁，反担保适用出具地国家法律n费用：每年3-5%（按季）82科威特科威特n语言：英语n格式：反担保n效期：受益人自主延期n赔付条款：见索即付，放弃抗辩权n法律适用：当地法律排他性（如采取任何法律行动，反担保自动转化为第一性付款承诺）n费用：每年1-2%（按日历季）83利比亚利比亚n语言：英语n罚息：未明示n格式：当地保函格式固定，反担保（条规112/83。要通过第三国银行先行转开反担保）n或备用信用证经中国银行伦敦分行通知当地银行保兑n效期：反担保30天n赔付条款：见索即付，放弃抗辩权（寄索赔函）n法律适用：当地法律及当地仲裁n费用：每年1-2%（按季）84马来西亚马来西亚n语言：英语n格式：反担保n效期：索赔期间=固定效期+索赔期 索赔期不明确=固定效期+6年n赔付条款：见索即付，放弃抗辩权n法律适用：反担保适用当地法律及当地仲裁n费用：每年1-2%（按季）85谢谢 谢谢 大大 家家 ！联系方式联系方式 徐加吉徐加吉 中国银行中国银行总行国际结算总行国际结算部部 联系电话：联系电话：（86）010-66592031 传真：传真： （86）010-66592681 电子邮件：电子邮件： xujjbank-of-87
