第九章合同法律制度1

《第九章合同法律制度1》由会员分享，可在线阅读，更多相关《第九章合同法律制度1（139页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。

1、 第九章第九章 合同法律制度合同法律制度第一节第一节 合同与合同法概述合同与合同法概述P329P329一、一、合同法合同法的的适用范围适用范围1 1平等主体平等主体之间有关民事权利义务关系的设立、之间有关民事权利义务关系的设立、变更、终止的协议均在变更、终止的协议均在合同法合同法的调整范围。的调整范围。2 2婚姻、收养、监护等有关婚姻、收养、监护等有关身份身份关系的协议，关系的协议，不适用不适用合同法合同法的调整。的调整。二、合同的二、合同的相对性相对性l主体主体上的相对性上的相对性l内容内容上的相对性上的相对性l责任责任的相对性的相对性练习题练习题l下列各项合同中，不属于下列各项合同中，不属

2、于合同法合同法调整的是（调整的是（ ）。）。A.A.买卖合同买卖合同 B.B.借款合同借款合同C.C.培训合同培训合同 D.D.监护合同监护合同D第二节第二节 合同的订立合同的订立一、合同的订立程序一、合同的订立程序(要约要约-承诺承诺) 合同的订立程序合同的订立程序A向向B买设备，买设备，A向向B发传真，说明型号等等，发传真，说明型号等等，但没有价格，让但没有价格，让B报价。此传真报价。此传真主要内容不完主要内容不完全全(缺数量和价款）。缺数量和价款）。B收到传真后填了报价收到传真后填了报价100万元又把传真发给万元又把传真发给A，内容完全内容完全了，了，B发的传真叫发的传真叫“要约要约”。

3、A收到传真后觉得价格太高了，收到传真后觉得价格太高了，A又把价格改成又把价格改成10万元，发给了万元，发给了B，此时，此时已经修改的要约的已经修改的要约的实质内容，原要约失效，实质内容，原要约失效，新发的传真为新发的传真为“新新要约要约”，如果，如果B对此新要约对此新要约“承诺承诺”，合同成，合同成立。立。1 1要约和要约邀请的区别要约和要约邀请的区别要约要约要约邀请要约邀请(1)要约内容应当具体明确要约内容应当具体明确(希望和他人订立合同的意希望和他人订立合同的意思表示思表示) 乙向甲投标乙向甲投标(要要约约)甲通过竞标乙中标甲通过竞标乙中标(承承诺诺)缺少某一主要条款缺少某一主要条款(如数

4、量、如数量、价款价款)，希望他人向自己发，希望他人向自己发出要约。出要约。 甲向包括乙在甲向包括乙在内的内的10家发招标书。家发招标书。(2)要约具有法律约束力要约具有法律约束力要约邀请没有法律约束力。要约邀请没有法律约束力。(3)商品房的销售广告和宣传资料属于要约邀请商品房的销售广告和宣传资料属于要约邀请，但是但是出出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体明确，并对商品房合同的订立以及房屋说明和允诺具体明确，并对商品房合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应视为要约价格的确定有重大影响的，应视为要约(4)商业广告属于

5、要约邀请商业广告属于要约邀请，但是但是商业广告的内容符合要商业广告的内容符合要约的规定的，则视为要约约的规定的，则视为要约(某型号电脑某型号电脑4000元，元，8月月8日日前随到随购，数量不限前随到随购，数量不限) 有奖销售广告、买、卖有奖销售广告、买、卖不属于要约邀请的是：不属于要约邀请的是：A寄送的价目表寄送的价目表B拍卖公告拍卖公告 C招股说明书招股说明书D悬赏广告悬赏广告 D 要约既可买方向卖方发，也可卖方向买方要约既可买方向卖方发，也可卖方向买方发。不要以人来判断。要以内容来判断。发。不要以人来判断。要以内容来判断。2 2要约的要约的生效、撤回、撤销和失效生效、撤回、撤销和失效 P3

6、33P333（1 1）生效生效：要约：要约“到达到达”受要约人时生效受要约人时生效（2 2）撤回撤回：要约在发出后、生效前，要要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约约人可以撤回要约 （3 3）撤销撤销 在要约生效后、受要约人承诺前，要在要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约。约人可以撤销要约。但下列情形要约但下列情形要约不得撤销不得撤销：（4 4）失效失效生生效效到达受要约人时生效。到达受要约人时生效。指定接收系统指定接收系统(网上卖货网上卖货(婚纱婚纱)邮箱邮箱)没指定，首次到任一系统没指定，首次到任一系统到达没看，到达没看，到达即生效到达即生效(与承诺达到时生效，一样与承诺达到时

7、生效，一样)撤撤回回发出之后生效之前撤回，发出之后生效之前撤回，根本没生效才能撤回。所根本没生效才能撤回。所以应该在要约到达之前或与要约同时达到以应该在要约到达之前或与要约同时达到撤撤销销生效后在对方承诺前，生效后在对方承诺前，要约人要约人可以撤销要约。可以撤销要约。撤销撤销的是已经生效的要约再让它失效的是已经生效的要约再让它失效。要约到后撤销。要约到后撤销失失效效拒绝要约拒绝要约的通知到达要约人；的通知到达要约人；(缺货时受要约人做缺货时受要约人做)要约人依法要约人依法撤销要约撤销要约；(要约人做要约人做)承诺期限届满受要约人承诺期限届满受要约人未作出承诺未作出承诺；(承诺必明示承诺必明示)

8、受要约人对要约的内容作出受要约人对要约的内容作出实质性变更实质性变更（标的、标的、数量、质量、价款、履行期限地点和方式、违约责数量、质量、价款、履行期限地点和方式、违约责任和解决争议的办法任和解决争议的办法，西式婚纱换成中式的），西式婚纱换成中式的）要约要约不得撤销要约的情形：不得撤销要约的情形： 要约人要约人确定了承诺期限确定了承诺期限；要约人以其他形式要约人以其他形式明示要约不得撤销明示要约不得撤销；（明确表示：我等待你的答复之类）（明确表示：我等待你的答复之类）受要约人受要约人有理由认为要约是不可撤销有理由认为要约是不可撤销的，并的，并已经为履行合同作了准备工作。已经为履行合同作了准备工

9、作。例：下列属于不得撤销要约的情形有：例：下列属于不得撤销要约的情形有：A 要约已经到达受要约人要约已经到达受要约人B 要约人确定了承诺期限要约人确定了承诺期限C 要约人明示要约不可撤销要约人明示要约不可撤销D 受要约人已对要约作出承诺受要约人已对要约作出承诺BCD【例题例题单选题单选题】20112011年年4 4月月3030日，甲以手机短日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于乙于当日回短信同意要约。但由于“五一五一”期期间短信系统繁忙，甲于间短信系统繁忙，甲于5 5月月3 3日才收到乙的短信，日才收到乙的短

10、信，并因个人原因于并因个人原因于5 5月月8 8日才阅读乙的短信，后于日才阅读乙的短信，后于9 9日回复乙日回复乙“短信收到短信收到”。根据合同法律制度。根据合同法律制度的规定，甲乙之间买卖合同的成立时间是（的规定，甲乙之间买卖合同的成立时间是（ ）。）。A A 20112011年年4 4月月3030日日B B 20112011年年5 5月月3 3日日C C 20112011年年5 5月月8 8日日D D 20112011年年5 5月月9 9日日【答案答案】B B【例题例题单选题单选题】甲商场向乙企业发出采甲商场向乙企业发出采购购100100台电冰箱的要约，乙企业于台电冰箱的要约，乙企业于5

11、5月月1 1日日寄出承诺信件，寄出承诺信件，5 5月月8 8日信件寄至甲商场，日信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，时逢其总经理外出，5 5月月9 9日总经理知悉日总经理知悉了该信内容，遂于了该信内容，遂于5 5月月1010日电话告知乙收日电话告知乙收到承诺。根据合同法律制度的规定，该到承诺。根据合同法律制度的规定，该承诺的生效时间是（承诺的生效时间是（ ）。）。A A5 5月月1 1日日 B B5 5月月8 8日日C C5 5月月9 9日日 D D5 5月月1010日日【答案答案】B B【例题例题多选题多选题】甲公司主张乙公司违约，乙公甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自己

12、向甲公司司则主张合同未成立，其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销。根据合同法律制度的规发出的要约已经撤销。根据合同法律制度的规定，在甲公司可能提出的以下理由中，可以被定，在甲公司可能提出的以下理由中，可以被人民法院认定为乙公司撤销要约不能成立的证人民法院认定为乙公司撤销要约不能成立的证据有（据有（ ）。）。A A乙公司在要约中确定了承诺期限乙公司在要约中确定了承诺期限B B尽管乙公司在要约中未确定承诺期限，但甲尽管乙公司在要约中未确定承诺期限，但甲公司接到要约后即已为履行合同做了准备工作公司接到要约后即已为履行合同做了准备工作C C乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复乙公司在要约中明确表示

13、等待甲公司的答复D D甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知的通知lACD l考虑考虑B时不要考虑时不要考虑C，若考虑上，若考虑上C那那B也是对也是对的，实际上的，实际上B告诉你的是未确定承诺期限，告诉你的是未确定承诺期限，即你没有理由相信不可撤销，不考虑即你没有理由相信不可撤销，不考虑C的话，的话，你没有理由相信不可撤销。你没有理由相信不可撤销。l选项题是互相独立的。选项题是互相独立的。【例题例题单选题单选题】甲公司于甲公司于6 6月月1010日向乙公司发日向乙公司发出要约订购一批红木，要求乙公司于出要约订购一批红木，要求乙公司于6 6月月1515

14、日日前答复。前答复。6 6月月1212日，甲公司欲改向丙公司订购日，甲公司欲改向丙公司订购红木，遂向乙公司发出撤销要约的信件，于红木，遂向乙公司发出撤销要约的信件，于6 6月月1414日到达乙公司。而日到达乙公司。而6 6月月1313日，甲公司收到日，甲公司收到乙公司的回复，乙公司表示红木缺货，问甲公乙公司的回复，乙公司表示红木缺货，问甲公司能否用杉木代替。根据合同法律制度的规定，司能否用杉木代替。根据合同法律制度的规定，甲公司的要约失效的时间为（甲公司的要约失效的时间为（ ）A A6 6月月1212日日 B B6 6月月1313日日 C C6 6月月1414日日 D D6 6月月1515日日

15、 【答案答案】B B3 3承诺承诺l承诺期限承诺期限 P333P333（1 1）要约以）要约以信件信件作出的，承诺期限自信件作出的，承诺期限自信件载明载明的日期开始计算；信件未载明日期的日期开始计算；信件未载明日期的，自投寄该信件的的，自投寄该信件的邮戳邮戳日期开始计算。日期开始计算。（2 2）要约以）要约以电话、传真电话、传真作出的，承诺期限作出的，承诺期限自要约自要约到达到达受要约人时开始计算。受要约人时开始计算。【例题例题单选题单选题】陈某以信件发出要约，信件未载明陈某以信件发出要约，信件未载明承诺开始日期，仅规定承诺期限为承诺开始日期，仅规定承诺期限为1010天。天。5 5月月8 8日

16、，日，陈某将信件投入邮箱；邮局将信件加盖陈某将信件投入邮箱；邮局将信件加盖5 5月月9 9日邮戳日邮戳发出；发出；5 5月月1111日，信件送达受要约人李某的办公室；日，信件送达受要约人李某的办公室；李某因外出，直至李某因外出，直至5 5月月1515日才知悉信件内容。根据合日才知悉信件内容。根据合同法律制度的规定，该承诺期限的起算日为（同法律制度的规定，该承诺期限的起算日为（ ）。）。A A5 5月月8 8日日 B B5 5月月9 9日日C C5 5月月1111日日 D D5 5月月1515日日【答案答案】B4承诺的承诺的迟延与迟到迟延与迟到 P333迟迟延延受要约人受要约人超过承诺期限发出超

17、过承诺期限发出承诺的，为承诺的，为迟延承诺迟延承诺，除要约人及时通知受要约人该承诺除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外有效的以外，迟延承诺应视为新要约迟延承诺应视为新要约。迟迟到到受要约人在承诺受要约人在承诺期限内发出承诺期限内发出承诺，该到因其他原，该到因其他原因以未到，为因以未到，为迟到承诺迟到承诺，除要约人及时通知，除要约人及时通知不接不接受受该承诺的该承诺的以外，以外，迟到承诺为迟到承诺为有效有效承诺。承诺。承承诺诺内内容容对要约内容作出对要约内容作出实质性变更实质性变更的，的，视为新要约视为新要约。作出作出非实质性变更非实质性变更的的(除要约人及时表示反对或约除要约人及时表示反对

18、或约定对内容不得作出任何变更外定对内容不得作出任何变更外)，该，该承诺有效，合承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准同的内容以承诺的内容为准。必以必以明示通知方式明示通知方式作出，或依交易习惯及要约表明可作出，或依交易习惯及要约表明可以以行为作出行为作出承诺的。如接到老客户要约：承诺的。如接到老客户要约：XX货到付款，货到付款，其他如旧，未经承诺即发货。其他如旧，未经承诺即发货。发货时发货时承诺成立。承诺成立。承诺承诺例：甲于例：甲于8月月7日以信件方式日以信件方式(当日邮戳当日邮戳)向乙发出向乙发出要约，并言明可在要约，并言明可在10日内答复。信件内未载明日内答复。信件内未载明日期。乙于日期。

19、乙于8月月9日收到该信件并于日收到该信件并于8月月18日向日向甲发出通知承诺。甲未做表示。甲发出通知承诺。甲未做表示。A 乙的通知为有效承诺，因其未过承诺期限乙的通知为有效承诺，因其未过承诺期限B 乙的通知为有效承诺，因甲未做任何表示乙的通知为有效承诺，因甲未做任何表示C 乙的通知为新要约，但甲不做表示，视为承诺，乙的通知为新要约，但甲不做表示，视为承诺，故合同成立故合同成立D 乙的通知为新要约，甲不做表示，故合同未成乙的通知为新要约，甲不做表示，故合同未成立立D5 5承诺内容承诺内容（1 1）受要约人对要约的内容作出）受要约人对要约的内容作出实质性实质性变变更的，视为更的，视为新要约新要约。

20、（2 2）受要约人对要约的内容作出非实质性）受要约人对要约的内容作出非实质性变更的（除要约人及时表示反对或者要变更的（除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外），该承诺有效，合同的内容以变更外），该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。承诺的内容为准。l由于由于“承诺生效时合同成立承诺生效时合同成立”，因此，承诺因此，承诺可以撤回、但不能撤销可以撤回、但不能撤销。二、合同成立的时间与地点二、合同成立的时间与地点1 1合同成立的合同成立的时间时间 合同当事人约定采用书面形式订立合同，双合同当事人约定采用书面形式订立合同，双方方签字或盖章

21、签字或盖章时合同成立。时合同成立。 未同时进行的，未同时进行的，最后一方最后一方当时人签字或盖章当时人签字或盖章时合同成立。时合同成立。l合同当事人约定采用合同书形式订立合同，在合同当事人约定采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，或当事人未采用书面形式签字或者盖章之前，或当事人未采用书面形式订立合同的，订立合同的， 当事人一方已经当事人一方已经履行主要义务并且对方接履行主要义务并且对方接受受的，该合同成立。的，该合同成立。AB签订签订100万元的合同，以合同书的形式，万元的合同，以合同书的形式，未签字盖章前，未签字盖章前，A发货，发货，B付款，或未付款，付款，或未付款，但表示接受货物已验

22、收入库，合同是否成但表示接受货物已验收入库，合同是否成立？立？ 以以合同书形式订立合同书形式订立的合同，应该是的合同，应该是签字盖签字盖章起合同成立章起合同成立。但。但合同法合同法同时规定：同时规定：承诺生效时合同就成立。承诺生效时合同就成立。B既然付款或验收既然付款或验收入库视为以行为方式入库视为以行为方式 承诺，合同成立。承诺，合同成立。链接：当事人约定链接：当事人约定以交付定金以交付定金(成约定金成约定金)作为主合同成立或者生效要件的，给付定作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同金的一方未支付定金，但主合同已经履行已经履行或者已经履行主要部分的，或者已经履行主要

23、部分的，不影响主合同不影响主合同成立或者生效。成立或者生效。A与与B签订签订100万元买卖合同万元买卖合同(主主)，双方约，双方约定定B支付支付A定金定金10万元，定金合同万元，定金合同(从从)，并，并以支付定金为主合同生效的条件，以支付定金为主合同生效的条件，B未支付未支付定金，定金，A就向就向B发货了，而发货了，而B也接受了货物，也接受了货物，该买卖合同是否成立？该买卖合同是否成立？成立，主合同已经处于成立，主合同已经处于实际履行状态实际履行状态。例：下列各项中，属于合同成立的有：多例：下列各项中，属于合同成立的有：多A 甲向乙发出要约，乙作出承诺，该承诺除对甲向乙发出要约，乙作出承诺，该

24、承诺除对履行地点提出异议外，其余内容均与要约一致。履行地点提出异议外，其余内容均与要约一致。B 甲、乙约定以书面形式签订合同，但在签订甲、乙约定以书面形式签订合同，但在签订书面合同之前甲已履行主要义务，乙接受了履书面合同之前甲已履行主要义务，乙接受了履行行C 甲、乙采用书面形式订立一合同，但在双方甲、乙采用书面形式订立一合同，但在双方签章之前，甲履行了主要义务，乙接受了签章之前，甲履行了主要义务，乙接受了D 甲于甲于5月月10日向乙发出要约，要约规定承诺日向乙发出要约，要约规定承诺期限截止至期限截止至5月月20日，乙于日，乙于5月月26日发出承诺信日发出承诺信函，该信函函，该信函5月月30日到

25、达甲。日到达甲。BC A实质性变更，地点：北京实质性变更，地点：北京-莫斯科莫斯科【例题例题单选题单选题】甲、乙两公司拟签订一份书面买卖合甲、乙两公司拟签订一份书面买卖合同，甲公司签字盖章后尚未将书面合同邮寄给乙公司同，甲公司签字盖章后尚未将书面合同邮寄给乙公司时，即接到乙公司按照合同约定发来的货物，甲公司时，即接到乙公司按照合同约定发来的货物，甲公司经清点后将该批货物入库。次日将签字盖章后的书面经清点后将该批货物入库。次日将签字盖章后的书面合同发给乙公司。乙公司收到后，即在合同上签字盖合同发给乙公司。乙公司收到后，即在合同上签字盖章。根据合同法律制度的规定，该买卖合同的成立时章。根据合同法律

26、制度的规定，该买卖合同的成立时间是（间是（ ）。）。A A甲公司签字盖章时甲公司签字盖章时 B B乙公司签字盖章时乙公司签字盖章时C C甲公司接受乙公司发来的货物时甲公司接受乙公司发来的货物时D D甲公司将签字盖章后的合同发给乙公司时甲公司将签字盖章后的合同发给乙公司时【答案答案】C C2 2合同成立的合同成立的地点地点 采用书面形式订立合同，合同约定的签订地采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，与实际签字或者盖章地点不符的，约定约定的签订的签订地为合同签订地；地为合同签订地； 合同没有约定签订地，双方当事人签字或者合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同

27、一地点的，盖章不在同一地点的，最后最后签字或者盖章的地签字或者盖章的地点为合同签订地。点为合同签订地。【例题例题单选题单选题】张某和李某采用书面形式签订一张某和李某采用书面形式签订一份买卖合同，双方在甲地谈妥合同的主要条款，份买卖合同，双方在甲地谈妥合同的主要条款，张某于乙地在合同上签字，李某于丙地在合同上张某于乙地在合同上签字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地履行。根据合同法律制度摁了手印，合同在丁地履行。根据合同法律制度的规定，关于该合同签订地，下列各项中，正确的规定，关于该合同签订地，下列各项中，正确的是（的是（ ）。）。A A甲地甲地 B B乙地乙地 C C丙地丙地 D D丁地丁

28、地【答案答案】C三、格式条款三、格式条款 P334P334为重复使用预先由一方拟定，未与对方为重复使用预先由一方拟定，未与对方协商的条款。协商的条款。比如保险合同，都是保险比如保险合同，都是保险公司事先订立好的，你只要同意即可。公司事先订立好的，你只要同意即可。1 1格式条款具有格式条款具有合同法合同法规定的规定的合同无效合同无效（损（损害社会公共利益、违反法律的强制性规定、以合害社会公共利益、违反法律的强制性规定、以合法形式掩盖非法目的等）；法形式掩盖非法目的等）；2 2提供格式条款的一方免除其责任，加大对方责提供格式条款的一方免除其责任，加大对方责任，排除对方主要权利的，该格式条款任，排除

29、对方主要权利的，该格式条款无效无效3 3对格式条款有两种以上解释的，应当作出对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利不利于提供于提供格式条款一方的解释；格式条款一方的解释； 格式条款与非格式条款不一致的，应当采用格式条款与非格式条款不一致的，应当采用“非格式条款非格式条款”例：某公司在劳动合同中写到：因公司的机例：某公司在劳动合同中写到：因公司的机器设备给职工造成的人身伤害，公司不承担器设备给职工造成的人身伤害，公司不承担赔偿责任。该条款无效。赔偿责任。该条款无效。对对例：存包时贴着：包内东西无论价值多少，例：存包时贴着：包内东西无论价值多少，如有遗失本商场一律赔偿如有遗失本商场一律赔偿5元。

30、元。(保管责任保管责任)例：本软件可能存在风险，继续安装视为同例：本软件可能存在风险，继续安装视为同意自己承担一切风险。意自己承担一切风险。例：例：A借给借给B3万元，万元，B还钱还钱2万，万，A写条给写条给B：B还欠款还欠款2万元。拿着条去法院说万元。拿着条去法院说B欠欠5万元。万元。有两种以上解释，有两种以上解释，B huan欠款欠款 B hai 欠款欠款以不利于以不利于A的解释为准。的解释为准。 例：对合同格式条款的理解发生争议的，应当例：对合同格式条款的理解发生争议的，应当按照按照通常理解通常理解予以解释，对格式条款有两种以予以解释，对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条

31、款一方上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。的解释。对。对。 四、免责条款四、免责条款免责免责条款无效的情形条款无效的情形（造成对方人身伤害的、（造成对方人身伤害的、因故意或者重大过失造成对方财产损失的），因故意或者重大过失造成对方财产损失的），该条款该条款无效无效. .(五五)缔约过失责任缔约过失责任1、假借订立合同，、假借订立合同，恶意恶意进行进行磋商磋商(乙与丙谈合同，甲不需要此合同但为排挤乙假意与丙磋乙与丙谈合同，甲不需要此合同但为排挤乙假意与丙磋商，挤走乙之后又借故不订立合同。商，挤走乙之后又借故不订立合同。)(答应签订合同，人家来了又涨价。答应签订合同，人家来了又涨价。)

32、2、故意、故意隐瞒隐瞒与订立合同有关的与订立合同有关的重要事实重要事实或者或者提供虚假提供虚假情况。情况。3、当事人、当事人泄露或不正当地使用泄露或不正当地使用在订立合同过程中知悉在订立合同过程中知悉的的商业秘密商业秘密。信赖利益的损失l指一方实施某种行为后，足以使另一方对其产生信赖（如相信指一方实施某种行为后，足以使另一方对其产生信赖（如相信其会订立合同），并因此而支付了一定的费用，后因对方违反其会订立合同），并因此而支付了一定的费用，后因对方违反诚信原则使该费用不能得到补偿。诚信原则使该费用不能得到补偿。l信赖利益的损失也是构成缔约过失责任的一个重要的条件。信赖利益的损失也是构成缔约过失责

33、任的一个重要的条件。l只有相对人遭受了信赖利益的损失，缔约过失责任才可能成立，只有相对人遭受了信赖利益的损失，缔约过失责任才可能成立，如果没有实际损害且必须是信赖利益的损害，则谈不上缔约过如果没有实际损害且必须是信赖利益的损害，则谈不上缔约过失责任的承担。失责任的承担。l侵权责任所遭受的损害一般是指受害人的财产或人身损害，所侵权责任所遭受的损害一般是指受害人的财产或人身损害，所造成的损害不是基于受害人对侵权人的信赖而产生的。造成的损害不是基于受害人对侵权人的信赖而产生的。l违约责任不必以损害事实的存在为前提，不履行或不适当履行违约责任不必以损害事实的存在为前提，不履行或不适当履行合同义务，债务

34、人就应当承担违约责任。合同义务，债务人就应当承担违约责任。信赖利益损失赔偿范围有两种不同的观点：信赖利益损失赔偿范围有两种不同的观点：l一种观点认为，一种观点认为，信赖利益损失赔偿范围只能是信赖利益损失赔偿范围只能是直接损失，包括：直接损失，包括：l(1)缔约费用，包括邮电、文印费用，赴订约缔约费用，包括邮电、文印费用，赴订约地或察看标的物所支付的合理费用；地或察看标的物所支付的合理费用；l (2)准备履约和实际履行所支付的费用，如为准备履约和实际履行所支付的费用，如为运送标的物或受领对方给付所支出的合理费用，运送标的物或受领对方给付所支出的合理费用，信赖合同成立而购买房屋、机器设备或雇工支信

35、赖合同成立而购买房屋、机器设备或雇工支付的费用；付的费用；l(3)因缔约过失导致合同无效、被变更或被因缔约过失导致合同无效、被变更或被撤销所造成的实际损失；撤销所造成的实际损失；l(4)因身体受到伤害所支出的医疗费等合理因身体受到伤害所支出的医疗费等合理费用；费用；(5)因支出缔约费用或准备履约和实因支出缔约费用或准备履约和实际履行支出费用所失去的利息等。际履行支出费用所失去的利息等。l另一种观点认为，另一种观点认为，信赖利益损失赔偿范围信赖利益损失赔偿范围除了直接损失，而且还包括间接损失除了直接损失，而且还包括间接损失 期待利益l期待利益是当事人依合同规定而有权期望期待利益是当事人依合同规定

36、而有权期望通过合同的履行而实现的权益，通常表现通过合同的履行而实现的权益，通常表现为当事人在合同得到正常履行时本来可以为当事人在合同得到正常履行时本来可以获得的获得的利润利润。 甲与乙洽谈合同时知乙的技术秘密，开始有针对性甲与乙洽谈合同时知乙的技术秘密，开始有针对性地吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减，地吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减，则：则：A 甲侵犯了乙的商业秘密甲侵犯了乙的商业秘密 B 甲没有侵犯乙商业秘密甲没有侵犯乙商业秘密C 甲应承担损害赔偿责任甲应承担损害赔偿责任 D 甲不承担损害赔偿责任甲不承担损害赔偿责任AC第三节第三节 合同的效力合同的效力 P335P335( (

37、成立与效力不同成立与效力不同)一、合同的生效一、合同的生效订立订立-成立成立-效力效力-履行。履行。A与与B以以100万元的价格倒卖走私汽车，万元的价格倒卖走私汽车，4月月1日合同按合同成立条款成立，但它是无效的，日合同按合同成立条款成立，但它是无效的，不涉及后面的履行问题。不涉及后面的履行问题。效力待定合同效力待定合同 无效合同无效合同 可撤销合同可撤销合同1、依法成立的合同，原则上、依法成立的合同，原则上自成立时生效自成立时生效2、法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，在依照其规定生效的，在依照其规定办理批准、登记办理批准、登记等手续后

38、生效。等手续后生效。注意：按注意：按物权法房屋买卖合同、不动产抵押合物权法房屋买卖合同、不动产抵押合同等同等未登记未登记合同生效，物权合同生效，物权(所有权及抵押权所有权及抵押权)未设立，未设立，所有权及抵押权自登记起设立所有权及抵押权自登记起设立合同的生效时间合同的生效时间3、法律、法规规定、法律、法规规定应当办理登记，但未规定登记后生效应当办理登记，但未规定登记后生效的，未登记的，未登记不影响合同的效力，但合同标的物的所有权不影响合同的效力，但合同标的物的所有权不能转移不能转移(房地产买卖：以登记取得物权一房二卖房地产买卖：以登记取得物权一房二卖)或或虽所有权转移但不能对抗善意第三人虽所有

39、权转移但不能对抗善意第三人(船舶及交通工具船舶及交通工具动产买卖：交付或判决取得物权。动产买卖：交付或判决取得物权。一车二卖一车二卖(抵押抵押)，A卖车给卖车给B交付未过户，交付未过户，A又将车抵押给善意又将车抵押给善意C，B取得所取得所有权但不能对抗有权但不能对抗C，抵押权优先，如果过户可对抗，抵押权优先，如果过户可对抗C)。(2)根据最高法院的司法解释，当事人以根据最高法院的司法解释，当事人以商品房预售合同商品房预售合同未按照规定办理登记备案手续为由，请求确认合同无效未按照规定办理登记备案手续为由，请求确认合同无效的，不予支持。的，不予支持。当事人约定以办理登记备案手续为商品当事人约定以办

40、理登记备案手续为商品房预售合同生效条件的，从其约定。但当事人一方已经房预售合同生效条件的，从其约定。但当事人一方已经履行主要义务，对方接受的除外。履行主要义务，对方接受的除外。3、附条件、附期限的合同、附条件、附期限的合同附生效条件的合同，自条件附生效条件的合同，自条件成就成就时生效时生效附生效期限的合同，自期限附生效期限的合同，自期限届至届至时生效时生效但合同签订但合同签订承诺时成立但未生效承诺时成立但未生效。成立了的合同不一定生效成立了的合同不一定生效生效的合同一定是成立的生效的合同一定是成立的成立成立解决的是解决的是当事人之前是否存在合意当事人之前是否存在合意生效生效解决的是解决的是已成

41、立的合同有没有法律已成立的合同有没有法律 约约束力束力【例题例题单选题单选题】甲于甲于2 2月月1414日向乙发出签日向乙发出签订合同的要约，乙于订合同的要约，乙于2 2月月2828日承诺同意，日承诺同意，甲、乙双方在甲、乙双方在3 3月月1313日签订合同，合同中日签订合同，合同中约定该合同于约定该合同于3 3月月2525日生效。日生效。 根据合同法律制度的规定，该合同的成根据合同法律制度的规定，该合同的成立时间是（立时间是（ ）。）。 A A2 2月月1414日日 B B2 2月月2828日日C C3 3月月1313日日 D D3 3月月2525日日【答案答案】B B二、效力待定的合同二、

42、效力待定的合同1 1限制民事行为能力人订立的合同限制民事行为能力人订立的合同（1 1）直接有效直接有效 纯获利益纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相况相适应适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。而订立的合同，不必经法定代理人追认。（2 2）效力待定效力待定限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认追认后，该合同有效。后，该合同有效。相对人可以相对人可以催告催告法定代理人在法定代理人在1 1个月个月内予以追认；内予以追认； 法定代理人法定代理人未作表示未作表示的，的，视为拒绝视为拒绝追认。追认。合同被

43、追认之前，合同被追认之前，“善意善意”相对人有相对人有撤销撤销的权利。的权利。l催告权中的相对人没有限制，但撤销权中的相对人必催告权中的相对人没有限制，但撤销权中的相对人必须善意。须善意。2 2无权代理无权代理 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，终止后以被代理人名义订立的合同， 未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。由行为人承担责任。（1 1）本人的追认权本人的追认权 只有经过被代理人的追认，被代理人才承担只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任民事责任（

44、2 2）相对人的催告权和撤销权相对人的催告权和撤销权催告权催告权 相对人可以催告被代理人在相对人可以催告被代理人在1 1个月内予以追认个月内予以追认被代理人未作表示的，视为拒绝追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。撤销权撤销权合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。判断：判断：2000年年5月月8日甲作为出租人与乙订日甲作为出租人与乙订立租赁合同，约定将甲的房屋于同年立租赁合同，约定将甲的房屋于同年7月月1日租赁给乙作为办事处。同年日租赁给乙作为办事处。同年6月月10日，甲日，甲向丙购买该出租房屋，并办理了产权转让向丙购买该出租房屋，并办理了产权转让手

45、续，甲与乙于手续，甲与乙于5月月8日所签租赁合同因甲日所签租赁合同因甲对该房屋尚无处分权而无效。对该房屋尚无处分权而无效。错错 5月月8日时效力待定。日时效力待定。6月月10日获得处分权，合同有效。日获得处分权，合同有效。【例题例题单选题单选题】甲是乙公司采购员，已离职。丙公甲是乙公司采购员，已离职。丙公司是乙公司的客户，已被告知甲离职的事实，但当司是乙公司的客户，已被告知甲离职的事实，但当甲持乙公司盖章的空白合同书，以乙公司名义与丙甲持乙公司盖章的空白合同书，以乙公司名义与丙公司洽购公司洽购100100吨白糖时，丙公司仍与其签订了买卖合吨白糖时，丙公司仍与其签订了买卖合同。根据合同法律制度的

46、规定，下列表述中，正确同。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（的是（ ）。）。A A甲的行为构成无权代理，合同效力待定甲的行为构成无权代理，合同效力待定B B甲的行为构成无权代理，合同无效甲的行为构成无权代理，合同无效C C丙公司有权在乙公司追认合同之前，行使撤销权丙公司有权在乙公司追认合同之前，行使撤销权D D丙公司可以催告乙公司追认合同，如乙公司在一个丙公司可以催告乙公司追认合同，如乙公司在一个月内未作表示，合同有效月内未作表示，合同有效【答案答案】A A3 3无权处分无权处分 无处分权的人处分他人财产，经权利人无处分权的人处分他人财产，经权利人追认追认或者无处分权的人订立合同后

47、取得或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同处分权的，该合同有效。有效。l无权处分是指无处分权人无权处分是指无处分权人以自己以自己的名义的名义实施的民事行为，实施的民事行为，l无权代理是无代理权人无权代理是无代理权人以被代理人以被代理人的名的名义实施的民事行为。义实施的民事行为。 三三 无效合同无效合同1、无效合同的界定、无效合同的界定(1)一方一方以以欺诈、胁迫的欺诈、胁迫的手段订立合同，损手段订立合同，损害害国家利益国家利益(不损害不损害国家利益的国家利益的是可撤销合是可撤销合同同)(2)恶意串通恶意串通(双方双方)、损害、损害国家、集体或者国家、集体或者第三人第三人利益利益(3)以

48、合法形式掩盖以合法形式掩盖非法目的非法目的(4)损害社会公共利益损害社会公共利益(5)违反法律行政法规的强制性规定违反法律行政法规的强制性规定无效的民事行为无效的民事行为(民法通则民法通则)无效合同无效合同一方以一方以欺诈、胁迫欺诈、胁迫的手段或的手段或者者乘人之危，乘人之危，使对方在违背使对方在违背真实意思的情况下所为的民真实意思的情况下所为的民事行为事行为一方以一方以欺诈、胁迫欺诈、胁迫的手段订的手段订立合同，损害立合同，损害国家利益国家利益（不损害国家利益时是可撤（不损害国家利益时是可撤销）销）恶意串通恶意串通(双方双方)、损害国家、损害国家、集体或者第三人利益集体或者第三人利益恶意串通

49、恶意串通(双方双方)、损害国家、损害国家、集体或者第三人利益集体或者第三人利益以合法形式掩盖非法目的以合法形式掩盖非法目的以合法形式掩盖非法目的以合法形式掩盖非法目的违反法律或社会公共利益违反法律或社会公共利益损害社会利益及法规强制性损害社会利益及法规强制性规定规定限制民事行为能力限制民事行为能力人不能为人不能为 效力待定合同效力待定合同(代理人追认代理人追认)无民事行为能力人所为无民事行为能力人所为没规定（现实中没规定（现实中10岁以下小岁以下小孩不签孩不签无效合同无效合同可撤销合同可撤销合同 一方以一方以欺诈、胁迫欺诈、胁迫的手段订的手段订立合同，损害立合同，损害国家利益国家利益(1)一方

50、以一方以欺诈、胁迫欺诈、胁迫的手段或者的手段或者乘人之危乘人之危订立的合同。订立的合同。(欺诈、胁迫欺诈、胁迫不损害国家利益时不损害国家利益时是可撤销，是可撤销，乘人之危乘人之危不管损害誰的利益不管损害誰的利益都都是可撤销是可撤销。恶意串通恶意串通不管损害誰的利益都不管损害誰的利益都无效合同无效合同。)恶意串通恶意串通(双方双方)、损害国家、损害国家、集体或者第三人利益集体或者第三人利益以合法形式掩盖非法目的以合法形式掩盖非法目的 损害社会公共利益损害社会公共利益(2)因因重大误解重大误解订立的合同订立的合同(3)订立合同时订立合同时显失公平显失公平的的违反违反法律行政法规法律行政法规的的强制

51、性强制性规定规定（超越经营范围经营一（超越经营范围经营一般不认定无效）般不认定无效）2、撤销后，自撤销后，自“合同成立之日起合同成立之日起”无效。无效。3、撤销权的时效、撤销权的时效自自“知知道道”撤销事由之日起撤销事由之日起1年内。年内。单选：甲与乙订立合同后，乙以甲有欺诈单选：甲与乙订立合同后，乙以甲有欺诈行为为由向法院提出撤销合同申请，法院行为为由向法院提出撤销合同申请，法院依法撤销了该合同，下列正确的是：依法撤销了该合同，下列正确的是：P340 A 自合同订立时无效自合同订立时无效B 自乙提出撤销请求时起无效自乙提出撤销请求时起无效C 自法院受理撤销请求时无效自法院受理撤销请求时无效D

52、 自合同被法院撤销后无效自合同被法院撤销后无效A 判断：对可撤销合同，具有撤销权的当事判断：对可撤销合同，具有撤销权的当事人如果自合同签订之日起人如果自合同签订之日起1年内没有行使撤年内没有行使撤销权，撤销权消灭。销权，撤销权消灭。错。错。第四节第四节 合同的履行合同的履行( (一一) )合同的履行原则合同的履行原则l约定不明的处理约定不明的处理l涉及第三人的合同涉及第三人的合同l抗辩权抗辩权l代位权、撤销权代位权、撤销权( (一一) )约定不明约定不明的处理的处理1 1总原则总原则 可以协议补充可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同；不能达成补充协议的，按照合同有关条有关条款或者交易习惯

53、款或者交易习惯确定。确定。2 2具体规则具体规则（1 1）质量要求不明确质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。目的的特定标准履行。（2 2）价款或者报酬价款或者报酬不明确的，按照不明确的，按照订立合同时履行地订立合同时履行地的市的市场价格履行。场价格履行。（3 3）履行）履行地点地点不明确的，不明确的，给付给付货币的，在货币的，在接受接受货币一方所在地履行；货币一方所在地履行；交付不动产交付不动产的，在的，在不动产所在地不动产所在地履行

54、；履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。其他标的，在履行义务一方所在地履行。 A 地甲买地甲买B地乙的位于地乙的位于C地的房，地的房，A 甲的履行地在甲的履行地在B， B 乙的履行地乙的履行地AC 甲的履行地在甲的履行地在C， D 乙的履行地乙的履行地CAD（4 4）履行）履行期限期限不明确的，债务人可以随时履不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。给对方必要的准备时间。（5 5）履行）履行方式方式不明确的，按照有利于实现合不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。同目的的方式履行。（6 6）履行）履行费用的

55、负担费用的负担不明确的，由履行义务不明确的，由履行义务一方负担。一方负担。例：例：A与与B签订了签订了100万元的合同，万元的合同，A发货。发货。在合同中在合同中10万元运费没有说明誰负担。万元运费没有说明誰负担。总原则总原则：协议补充，协议补充，有关合同条款，交有关合同条款，交易习惯。易习惯。如果都不能确定，按照如果都不能确定，按照具体的规定具体的规定走：履行走：履行义务一方，买卖合同是双务合同，运费是由义务一方，买卖合同是双务合同，运费是由发货引起，就由发货引起，就由A负担。负担。例：例：A是北京的，是北京的，B为上海的，为上海的，A赠与赠与B1元元钱，但地点未商定。则在接受方上海履行，钱

56、，但地点未商定。则在接受方上海履行，即即A应将钱送给上海应将钱送给上海B处，然后机票处，然后机票1000元，元，又誰负担？履行义务一方承担，此单务合同，又誰负担？履行义务一方承担，此单务合同，只是只是A负担。负担。例例1：甲、乙双方签订了买卖合同，在合同：甲、乙双方签订了买卖合同，在合同履行过程中，发现该合同履行过程中，发现该合同履行费用的负担履行费用的负担问题约定不明确，问题约定不明确，根据根据合同法合同法的规定，的规定，在下列情况下，可供甲乙双方选择的履行在下列情况下，可供甲乙双方选择的履行规则有：多规则有：多A 双方协议补充双方协议补充B 按交易习惯确定按交易习惯确定C 由履行义务一方负

57、担由履行义务一方负担D 按合同有关条款确定按合同有关条款确定ABCD 总原则与具体规则总原则与具体规则例例3：X市甲厂因购买市甲厂因购买Y市乙公司的一批木市乙公司的一批木材与乙公司签订了一份买卖合同，但合同材与乙公司签订了一份买卖合同，但合同中未约定交货地点与付款地，双方就此未中未约定交货地点与付款地，双方就此未达成补充协议，按照合同有关条款或者交达成补充协议，按照合同有关条款或者交易习惯也不能确定，根据规定，下列正确易习惯也不能确定，根据规定，下列正确的是：的是：A X市为交货地市为交货地 B Y市为交货地市为交货地C X市为付款地市为付款地 D Y市为付款地市为付款地 BD 交付货币在收款

58、方，即交付货币在收款方，即Y， 交付木材在履行义务一方，即交付木材在履行义务一方，即Y。 (二二) 涉及第三人的合同涉及第三人的合同1、当事人约定由债务人、当事人约定由债务人向第三人履行向第三人履行债债务的，债务人务的，债务人未向第三人履行未向第三人履行债务或者履债务或者履行债务不符合约定，行债务不符合约定，应当由债务人向债权应当由债务人向债权人承担违约责任。人承担违约责任。B男与男与C花店签订花店签订99朵红玫瑰合同，约定朵红玫瑰合同，约定由由C向向A送花，送花，C不向不向A送花或送花不符合规送花或送花不符合规定，定，C对对B承担违约责任，而不是承担违约责任，而不是C对对A承担承担违约责任。

59、因违约责任。因A不是主合同当事人。不是主合同当事人。C向向B承担责任。承担责任。2、当事人约定、当事人约定由第三人由第三人向债权人履行向债权人履行债务债务的，第三人不履行债务或者履行债务有瑕疵的，的，第三人不履行债务或者履行债务有瑕疵的，应当由应当由债务人向债权人债务人向债权人承担违约责任承担违约责任 A向向B买东西与买东西与B签订签订560万元的合同，约定万元的合同，约定由由C向向A发货，发货，A向向B付款。如果付款。如果C不向不向A发货或发货或不按规定发货，应当不按规定发货，应当B向向A承担违约责任。而不承担违约责任。而不是是C向向A承担违约责任。因为承担违约责任。因为C不是合同的不是合同

60、的当事当事人。人。违约的话都是债务人向债权人违约的话都是债务人向债权人(当事人之间当事人之间)承担违约责任，不是第三人向债权人承担责任。承担违约责任，不是第三人向债权人承担责任。例例1：债权人甲与债务人乙约定由乙向丙履：债权人甲与债务人乙约定由乙向丙履行债务，乙未履行，则乙应向丙承担违约行债务，乙未履行，则乙应向丙承担违约责任。责任。错乙向债权人甲承担违约责任。错乙向债权人甲承担违约责任。例例2：当事人约定由债务人向第三人履行债：当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务，应当务的，债务人未向第三人履行债务，应当向第三人承担违约责任。向第三人承担违约责任。错债务人向债权人承

61、担责任。错债务人向债权人承担责任。例例3：甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲：甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲履行债务（还）履行债务（还）500元，期限元，期限2年，丙履行年，丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任，根据规定，法院的下列丙承担违约责任，根据规定，法院的下列判决中，符合规定的是：判决中，符合规定的是： 单单A 判决乙承担违约责任判决乙承担违约责任B 判决丙承担违约责任判决丙承担违约责任C 判决乙、丙连带承担违约责任判决乙、丙连带承担违约责任D 判决乙、丙分

62、担违约责任判决乙、丙分担违约责任A（三）债务人提前履行债务或部分履行债务（三）债务人提前履行债务或部分履行债务 债权人债权人可以拒绝债务人提前履行可以拒绝债务人提前履行/ /部分履行债部分履行债务，但提前履行不会损害债权人利益的除外务，但提前履行不会损害债权人利益的除外 债务人债务人提前履行提前履行/ /部分履行债务，给债权人增部分履行债务，给债权人增加的费用，由债务人承担。加的费用，由债务人承担。例例2：甲乙公司签订了：甲乙公司签订了100万元的买卖合同，万元的买卖合同，合同规定，甲公司应当在合同规定，甲公司应当在8月月30日向乙公司日向乙公司交付一批货物。交付一批货物。8月中旬，甲公司把货

63、物运月中旬，甲公司把货物运送到乙公司，乙公司的下列做法中，符合送到乙公司，乙公司的下列做法中，符合规定的是：规定的是：(提前履行给债权人增加的费用提前履行给债权人增加的费用由债务人负担由债务人负担)A 拒绝接收货物拒绝接收货物 B 不接收货物并要求对方承担违约责任不接收货物并要求对方承担违约责任(并并没有违约，一般延迟履行叫违约没有违约，一般延迟履行叫违约)C 接收货物并要求对方承担违约责任接收货物并要求对方承担违约责任D 接收货物并要求对方支付增加的费用接收货物并要求对方支付增加的费用ADl所谓抗辩权，又称异议权，是所谓抗辩权，又称异议权，是对抗对方的请求权对抗对方的请求权或否认对方权利主张

64、的权利。或否认对方权利主张的权利。依照我国依照我国担保法担保法的规定，的规定，l抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由对抗债权人行使请求权的权利。事由对抗债权人行使请求权的权利。l抗辩权以法律规定的抗辩事由为依据，以对方当抗辩权以法律规定的抗辩事由为依据，以对方当事人请求权的存在和有效为前提，这一权利的行事人请求权的存在和有效为前提，这一权利的行使可以造成使可以造成对方请求权的消灭或者使其效力延期对方请求权的消灭或者使其效力延期发生。发生。(三三)抗辩权抗辩权1、同时同时履行抗辩权履行抗辩权(未约定先后顺序，视为双方同时履行。未约定先后顺序，视

65、为双方同时履行。一方不履行，另一方可不履行。一方不履行，另一方可不履行。) 修手机修手机2、先先履行抗辩权履行抗辩权(有先后顺序：有先后顺序：A1号交货，号交货，B收货后收货后10天天付款，先履行一方不履行或有瑕疵，付款，先履行一方不履行或有瑕疵，后履行一方提出抗辩后履行一方提出抗辩)，也称顺序履行抗辩。，也称顺序履行抗辩。3、(不不安抗辩安抗辩权权)(先履行先履行义务一义务一方提出方提出的的)（1）中止履行）中止履行(有确切证据，不能道听途说有确切证据，不能道听途说)经营状况严重恶化经营状况严重恶化丧失商业信誉丧失商业信誉转移财产逃避债务转移财产逃避债务其他其他丧失履行能力丧失履行能力。（2

66、）解除合同）解除合同中止履行合同后，应当中止履行合同后，应当及时通知对方及时通知对方，对方，对方提提供适当担保供适当担保的，应当恢复履行；的，应当恢复履行；如果对方在合理期限内如果对方在合理期限内未能恢复履行能力未能恢复履行能力并且并且未未提供适当担保提供适当担保的，的，可以解除合同可以解除合同。【例题例题单单】甲、乙订立一份价款为甲、乙订立一份价款为1010万元的图书买卖万元的图书买卖合同，约定甲先支付书款，乙合同，约定甲先支付书款，乙2 2个月后交付图书。甲由个月后交付图书。甲由于资金周转困难只交付于资金周转困难只交付5 5万元，答应余款尽快支付，但万元，答应余款尽快支付，但乙不同意。乙不

67、同意。2 2个月后甲要求乙交付图书，遭乙拒绝。根个月后甲要求乙交付图书，遭乙拒绝。根据合同法律制度的规定，下列各项中，正确的是（据合同法律制度的规定，下列各项中，正确的是（ ）。）。A A乙对甲享有同时履行抗辩权乙对甲享有同时履行抗辩权B B乙对甲享有不安抗辩权乙对甲享有不安抗辩权C C乙有权拒绝交付全部图书乙有权拒绝交付全部图书D D乙有权拒绝交付与乙有权拒绝交付与5 5万元书款价值相当的部分图书万元书款价值相当的部分图书【答案答案】D D【例题例题单选题单选题】20102010年年3 3月月8 8日，甲向乙借用电脑一台。日，甲向乙借用电脑一台。3 3月月1515日，乙向甲借用名牌手表一块。

68、日，乙向甲借用名牌手表一块。5 5月月1010日，甲要日，甲要求乙返还手表，乙以甲尚未归还电脑为由，拒绝返还求乙返还手表，乙以甲尚未归还电脑为由，拒绝返还手表。根据合同法律制度和物权法律制度的规定，下手表。根据合同法律制度和物权法律制度的规定，下列表述中，正确的是（列表述中，正确的是（ ）。）。A A乙是在行使同时履行抗辩权，可以暂不返还手表乙是在行使同时履行抗辩权，可以暂不返还手表B B乙是在行使不安抗辩权，可以暂不返还手表乙是在行使不安抗辩权，可以暂不返还手表C C乙是在行使留置权，可以暂不返还手表乙是在行使留置权，可以暂不返还手表D D乙应当返还手表乙应当返还手表【答案答案】D D例例1

69、：甲于：甲于2月月3日向乙借用一台彩电，乙于日向乙借用一台彩电，乙于2月月6日向甲借用了一部手机，到期后，甲日向甲借用了一部手机，到期后，甲未向乙归还彩电，乙因此也拒绝向甲归还未向乙归还彩电，乙因此也拒绝向甲归还手机。关于乙的行为，下列错误的是：多手机。关于乙的行为，下列错误的是：多A 乙的行为属于行使同时履行抗辩权乙的行为属于行使同时履行抗辩权B 乙的行为属于行使不安抗辩权乙的行为属于行使不安抗辩权C 乙的行为属行使留置权乙的行为属行使留置权D 乙的行为属于行使后履行抗辩权乙的行为属于行使后履行抗辩权ABCD 都是同一合同才会有都是同一合同才会有ABCD，题，题目为两个合同。目为两个合同。1

70、、代位权概念：、代位权概念：债务人债务人怠于行使怠于行使其对第三人其对第三人(次债务次债务人人)的到期的到期债权债权，债权人，债权人可以自己的名义可以自己的名义代位行使代位行使。例：例：A(债务债务)欠欠B(债权债权)不还，不还，C(次债务人次债务人)又欠又欠A也不也不还，还，A不向不向C要要(怠于行使怠于行使：必须是不以诉讼或仲裁：必须是不以诉讼或仲裁方式方式)，B有权代位向有权代位向C要要(代位行使代位行使：B不是直接向不是直接向C要要，向法院诉讼向法院诉讼即即A不诉不诉C，B代代A诉讼诉讼C)。 2、代位权行使的条件：、代位权行使的条件：(1)债权债权合法合法(2)怠于行使对债怠于行使对

71、债权人造成损害权人造成损害(3)都是都是已到期已到期 (4)不是专属于债务人自不是专属于债务人自身身(扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系和劳动扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利人身伤害赔偿请求权等权利)。(四四)代位权代位权l3、代位权诉讼中的主体及管辖、代位权诉讼中的主体及管辖(1)债权人是原告债权人是原告，次债务人是被告次债务人是被告，债务人为诉讼上，债务人为诉讼上的第三人。的第三人。(2)由由被告住所地法院管辖被告住所地法院管辖。(3)债权人胜债权人胜诉的

72、，次债务人承担诉讼费用诉的，次债务人承担诉讼费用，其他的由债务人承担。其他的由债务人承担。A(债务人债务人)破企业不能还破企业不能还B(债权人债权人)100万元，万元，C(次债务人次债务人)欠欠A100万元，万元，B为原告，为原告，C为被告，为被告，A为第为第三人，诉讼费为三人，诉讼费为C承担，其他的费用由承担，其他的费用由A承担。承担。(交通交通费费)4、代位权行使的法律效果、代位权行使的法律效果(1) 债权人对债权人对代位权行使的结果有优先受偿权利代位权行使的结果有优先受偿权利(我打我打官司追来的债当然我优先得到，与撤销权相对而言官司追来的债当然我优先得到，与撤销权相对而言)。(2)次债务

73、人对债务人的抗辩，可以向债权人主张次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。A买东西欠买东西欠B到期不还，到期不还，B怠于行使，怠于行使，B(债务人债务人)买东买东西欠西欠C(债权人债权人)不还，不还，C代位行使，但代位行使，但A(次债务人次债务人)说说B的东西质量有问题对的东西质量有问题对B的抗辩可以向的抗辩可以向C主张。主张。1、可撤销的行为、可撤销的行为(主动放弃债权等比怠于行使更恶劣主动放弃债权等比怠于行使更恶劣)因债务人因债务人放弃到期债权、无偿转让财产放弃到期债权、无偿转让财产(不管善意不管善意还是恶意还是恶意)或者以明显不合理的低价转让财产或者以明显不合理的低价转让财产（且受让（

74、且受让人知道该情形的，即恶意。如为善意，有支付不可撤销）人知道该情形的，即恶意。如为善意，有支付不可撤销）。破产法五条破产法五条：加：无担保的提供，未到期还。：加：无担保的提供，未到期还。2、撤销权的时效：自、撤销权的时效：自知道或者应当知道知道或者应当知道撤销事由之日撤销事由之日起起1年内行年内行使。使。自债务人的自债务人的行为发生之日起行为发生之日起5年内年内没有没有行使撤销权的，该撤销权消灭行使撤销权的，该撤销权消灭。（破产里没有）（破产里没有）(五五)撤销权撤销权 债务人债务人A不还不还B的钱的钱100万元，次债务人万元，次债务人C又又欠欠A100万元，万元，2000年年1月月1日到期

75、日到期A主动放主动放弃对弃对C的债权，的债权，如果如果B自自03年年1月月1日起知道日起知道A主动放弃对主动放弃对C的债权，则自的债权，则自03年年1月月1日起日起1年内可行使撤年内可行使撤销权。销权。如果如果B自自06年年1月月1日才知道日才知道A主动放弃债权，主动放弃债权，法院不予支持。法院不予支持。例：债务人下列行为，债权人可请求法院撤销的例：债务人下列行为，债权人可请求法院撤销的有：有： A 放弃到期债权放弃到期债权 B 无偿转让财产无偿转让财产 C 拍卖优良资产拍卖优良资产 D 以明显不合理价格转让财产且受让人知情以明显不合理价格转让财产且受让人知情ABD例：甲欠乙例：甲欠乙5000

76、元久拖不还，乙告知半月不还即起诉，元久拖不还，乙告知半月不还即起诉，甲立即将家中仅有的九成新彩电以甲立即将家中仅有的九成新彩电以150元的价格卖给元的价格卖给知情的丙，下列正确的：知情的丙，下列正确的：A 乙可书面通知甲、丙，撤销其买卖合同乙可书面通知甲、丙，撤销其买卖合同B 若乙若乙2000年年5月月1日发现，则自日发现，则自2001年年 5月月2日起不再日起不再享有撤销权享有撤销权C 如乙向法院起诉，应以甲为被告，法院可以追加丙为如乙向法院起诉，应以甲为被告，法院可以追加丙为第三人第三人D 如乙的撤销权成立，则乙为此支付的律师代理费、差如乙的撤销权成立，则乙为此支付的律师代理费、差旅费应由

77、甲、丙承担旅费应由甲、丙承担BCD3、行使撤销权的法律效果：、行使撤销权的法律效果：（1）撤销成立撤销成立，债务人的处分行为即，债务人的处分行为即归于无效归于无效。（2）撤销权行使的目的是恢复债务人的财产，）撤销权行使的目的是恢复债务人的财产，债权人债权人就撤销权行使的结果并无优先受偿权利。就撤销权行使的结果并无优先受偿权利。（不是追债，不是追债，被告及诉求被告及诉求(主动放弃等的行为撤销主动放弃等的行为撤销)与代位权与代位权(打官司打官司追债追债)不一样，前者无优先受偿权利后者有。往往是先不一样，前者无优先受偿权利后者有。往往是先撤销主动放弃等行为，如果主债务人再怠于行使撤销主动放弃等行为，

78、如果主债务人再怠于行使(不打不打官司要账官司要账)，债权人再行使代位权，债权人再行使代位权)4、撤销权诉讼中的主体与管辖、撤销权诉讼中的主体与管辖(1)债权人为原告，债务人为被告，债权人为原告，债务人为被告，受益人或者受让人受益人或者受让人为诉讼上的第三人。为诉讼上的第三人。(2)诉讼由诉讼由被告住所地法院被告住所地法院管辖管辖(3)债权人行使撤销权所支付的债权人行使撤销权所支付的律师代理费，差旅费等律师代理费，差旅费等必要费用，由债务人负担必要费用，由债务人负担，第三人有过错的，应当适第三人有过错的，应当适当分担。当分担。(如无偿或低价转让，第三人恶意如无偿或低价转让，第三人恶意) 代位权代

79、位权撤销权撤销权条件条件怠于行使怠于行使(未言弃未言弃)（不诉讼）（不诉讼）主动放弃、主动放弃、 无偿转让、无偿转让、低价低价(对方恶意对方恶意)优先受偿优先受偿权权有有无无被告被告次债务人次债务人债务人债务人费用费用诉讼费诉讼费 次债务人次债务人其他其他 债务人债务人债务人债务人第三人有过错的也承第三人有过错的也承担担管辖管辖被告地法院被告地法院被告地法院被告地法院代位权与撤销权的比较代位权与撤销权的比较 例：甲公司欠乙公司例：甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲公司付，现丙公司欠甲公司20万元，已经到期万元，已经到期但甲公司但甲公司明示放弃对丙明示放弃对丙的债

80、权，对甲公司的债权，对甲公司的行为，乙公司可以采取的措施有：的行为，乙公司可以采取的措施有：A 行使代位权，要求丙偿还行使代位权，要求丙偿还20万元万元B 请求法院撤销甲放弃债权的行为请求法院撤销甲放弃债权的行为C 乙行使权利的必要费用可向甲主张乙行使权利的必要费用可向甲主张D 乙应在知道或者应当知道甲放弃债权乙应在知道或者应当知道甲放弃债权2年年内行使撤销权内行使撤销权BC本题考债的保全措施。本题考债的保全措施。 l注意代位权和撤销权的区别，前者是债务人怠于行使到期债权；后者是消极行使了，比如放弃了债权、低价处理债权等 。l不选A的原因并不是因为行使代位权没有向法院请求，而是行使代位权的一个

81、前提是债务人怠于行使其到期债权 在此题中，债务人已经将其到期的债权放弃，故已无代位权的行使了，债权人享有的是撤销权l合同法规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”本案不符合代位权行使条件，A不选。l第74条规定：“（第1款）因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。（第2款）撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权

82、人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。”BC当选。l第75条规定：“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。”D不选。 反担保反担保A向向B贷款贷款100万元，万元，C为保证人。为保证人。C担心担心A破产，破产，C向向A提出反担保。提出反担保。A可以自己拿设备向可以自己拿设备向C提供，也可以提供，也可以A请请D向向C提供。提供。1、反担保人可以是债务人（反担保人可以是债务人（A），也可以是债务人之），也可以是债务人之外的第三人（外的第三人（D）2、反担保方式可以是、反担保方式可以是债务人提供债务人提供的抵押或质押，的

83、抵押或质押，也也可以是可以是第三人提供第三人提供的保证、抵押或质押（债务人提供的保证、抵押或质押（债务人提供保证的话原保证人没必要保证的话原保证人没必要)3、留置和定金不能作为反担保留置和定金不能作为反担保方式。方式。四、合同的担保四、合同的担保(一一)合同担保的概述合同担保的概述(二二)担保合同的无效与责任承担担保合同的无效与责任承担1、无效的担保合同、无效的担保合同 (1)国家机关和以公益为目的的事业单位国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违、社会团体违法提供担保的，担保合同无效。法提供担保的，担保合同无效。 学校、医院、幼儿园学校、医院、幼儿园等都不可。等都不可。(教育设施之外的抵

84、押）教育设施之外的抵押）(2)董事、高级管理人员违反公司章程的规定董事、高级管理人员违反公司章程的规定，未经股，未经股东大会或者董事会同意，以公司财产东大会或者董事会同意，以公司财产为他人提供担保为他人提供担保的，担保合同无效。的，担保合同无效。(这里的他人是广义的包括自己的这里的他人是广义的包括自己的股东或实际控制人股东或实际控制人)(3)以法律禁止流通的财产或不可转让的财产设定以法律禁止流通的财产或不可转让的财产设定担保担保无效。无效。2、担保合同无效的法律责任、担保合同无效的法律责任主合同有效而担保合同无效主合同有效而担保合同无效主合同无效而导致担保合同无效主合同无效而导致担保合同无效(

85、1)主合同有效主合同有效而担保合同无效而担保合同无效(例：例：A欠欠B货款货款100万元，万元，A的的母公司甲为其担母公司甲为其担保，但未经股东保，但未经股东大会通过。但主大会通过。但主合同有效。合同有效。)债权人无过错，债权人无过错，由由债务人和担保人对债务人和担保人对主合主合同债权人的经济损失同债权人的经济损失承担连带赔偿承担连带赔偿责任责任(例：例：B不知道，债务人不知道，债务人A和担保人甲对债权和担保人甲对债权人人B承担连带责任。虽然担保合同无效，但甲承担连带责任。虽然担保合同无效，但甲不能逃脱责任，因为甲有缔约过失责任不能逃脱责任，因为甲有缔约过失责任)债权人、担保人有过错的，债权人

86、、担保人有过错的，担保人承担担保人承担的的部分，不应超过部分，不应超过债务人不能清偿部分的债务人不能清偿部分的1/2。(例：例：B和甲均有过错和甲均有过错(知道知道)，A全部只能清全部只能清偿偿40万，剩下的万，剩下的60万，甲最多只能清偿万，甲最多只能清偿30万。万。)(2)主合同无效主合同无效导致担保合同无导致担保合同无效效(若若A向向B贷款因贷款因企业间而无效导企业间而无效导致担保合同无效。致担保合同无效。主无效从无效主无效从无效担保人无过错的，担保人不承担民事责任担保人无过错的，担保人不承担民事责任(甲无过错的，甲不承担责任。甲无过错的，甲不承担责任。)担保人有过错的，担保人有过错的，

87、担保人承担的部分，不担保人承担的部分，不应超过债务人应超过债务人不能清偿债务部分的不能清偿债务部分的1/3.(甲有过错的，甲有过错的， A全部只能清偿全部只能清偿40万，剩下的万，剩下的60万，甲最多只能清偿万，甲最多只能清偿20万。万。) 2、担保合同无效的法律责任、担保合同无效的法律责任 承担的不是担保责任是民事责任承担的不是担保责任是民事责任l 根据借款合同条例的规定，借款适用于银行、信用社与全民所有制或集体所有制的实行独立经济核算的企业、事业单位及城乡个人，禁止非金融机构之间拆借资金。l非金融机构之间经营贷款业务是违法的，因为企业之间拆借资金，扰乱了金融秩序，违反了国家金融管理法规。例

88、：担保合同被确认无效时，债务人、担例：担保合同被确认无效时，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任，下列正确的是：各自承担相应的民事责任，下列正确的是：单单A 主合同有效而担保合同无效，债权人无主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，债务人对主合同债权人的经济损过错的，债务人对主合同债权人的经济损失承担赔偿责任，担保人则不承担赔偿责失承担赔偿责任，担保人则不承担赔偿责任任B 主合同有效而担保合同无效，债权人、主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过

89、债务人不能清偿部分的三部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。分之一。C 主合同无效而导致担保合同无效，担保主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错则不承担民事责任。人无过错则不承担民事责任。D主合同无效而导致担保合同无效，担保人主合同无效而导致担保合同无效，担保人有过错的，应承担的民事责任不超过债务有过错的，应承担的民事责任不超过债务人不能清偿部分的二分之一。人不能清偿部分的二分之一。C（3）主合同解除后，担保人对债务人应当）主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任承担的民事责任(违约责任导致损害赔偿违约责任导致损害赔偿)仍仍应承担担保责任。应承担担保责任。例：例：A从从B处贷款

90、处贷款100万元，万元，C担保，担保，B先发放先发放60万元，后发放万元，后发放40万元，万元，B发放第一次后发现发放第一次后发现A未按约定使用借款，未按约定使用借款，B可可选择停止发放选择停止发放40万元、提前收回借款万元、提前收回借款60万元、万元、解除合同解除合同如果如果B选择解除合同时，如果选择解除合同时，如果A将将60万元全万元全部用没了时，部用没了时，C仍然对仍然对B承担担保责任。由承担担保责任。由C偿还偿还60万元及相应利息及违约金。万元及相应利息及违约金。（破产、和解、重整时担保人的担保责任不（破产、和解、重整时担保人的担保责任不变）变）主法律行为终止从法律行为不终止。主法律行

91、为终止从法律行为不终止。（4）法人的法定代表人超越权限订立的合）法人的法定代表人超越权限订立的合同，同，除相对人知道或者应当知道其超越权除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。限的以外，该代表行为有效。（不是效力（不是效力待定合同是直接有效合同）待定合同是直接有效合同）（与个人独资与合伙一样，内部限制不得（与个人独资与合伙一样，内部限制不得对抗善意第三人）对抗善意第三人） 1、保证、保证人的资格人的资格(法人、法人、组织、公组织、公民民)(1)分支机构分支机构可在其法人可在其法人书面授权书面授权范围内范围内(10万万)提供提供保证。保证。口头授权保证无效。口头授权保证无效。(

92、2)法人的法人的职能部门职能部门不能担任保证人。不能担任保证人。(不具清偿能不具清偿能力力)2、保证、保证方式方式(1)一般保证：一般保证：一般保证人享有一般保证人享有先诉抗辩权先诉抗辩权，即，即主合主合同纠纷同纠纷未经审判或者仲裁未经审判或者仲裁，对债务人财产对债务人财产未强制执未强制执行行前前，可拒绝承担保证责任。以下除外：，可拒绝承担保证责任。以下除外：债务人住所变更，无法强制履行债务人住所变更，无法强制履行(找不着了找不着了)法院受理债务人法院受理债务人破产案件，中止执行程序的破产案件，中止执行程序的 保证人以书面形式保证人以书面形式放弃先诉抗辩权放弃先诉抗辩权的。的。(2)连带保证：

93、连带保证：当事人在保证合同中对当事人在保证合同中对保证方式没有保证方式没有约定或者约定不明确的，约定或者约定不明确的，承担承担“连带连带”保证责任。保证责任。A向向B贷款贷款100万元，万元，C为保证人，保证方式没有约为保证人，保证方式没有约定，按连带保证算，即当借款到期定，按连带保证算，即当借款到期B可可任意找任意找A或或C任何一人要，任何一人要，没有先后顺序。没有先后顺序。(四四)保证保证 （人保、以自己的全部财产保证）（人保、以自己的全部财产保证）3、共共同同保保证证(2个个以以上上保保证证人人)(1)按份共同保证：按份共同保证：是是“保证人与债权人保证人与债权人”约定按约定按份份对主债

94、务承担保证义务。对主债务承担保证义务。A从从B处贷款处贷款100万元，万元，CD都是保证人，但都是保证人，但CD与与B签订合同时，签订合同时，C的保证份额为的保证份额为90万元，万元，D的保证份的保证份额为额为10万元。约定很明确。如果万元。约定很明确。如果C对外只偿还对外只偿还90万万后，后，C只能向只能向A追偿不能向追偿不能向D追偿追偿（2）连带共同保证：）连带共同保证：是是“保证人与债权人保证人与债权人”之间之间没有约定保证份额。即使没有约定保证份额。即使保证人之间保证人之间有约定也不有约定也不行行A从从B处贷款处贷款100万元，万元，CD都是保证人，但都是保证人，但CD与与B签订合同时

95、，签订合同时，没有约定保证份额。没有约定保证份额。只是只是CD内部互内部互相约定各承担相约定各承担60%、40%。则则B可任意要，可任意要，如果如果C对外偿还对外偿还100万后，可以向万后，可以向A追偿追偿100万，或向万，或向D追追偿相应的份额偿相应的份额40万元。万元。 (1)范围范围主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（权的费用（4块）块）与抵押一样。与抵押一样。(质押和留置质押和留置4+1保管费用保管费用)。没有约定或不明的承担全部没有约定或不明的承担全部(2)债权人债权人转让债转让债权权债权人将主债权转让给第三人的，保证债权债权人将

96、主债权转让给第三人的，保证债权(从从)同时转让同时转让，另有约定除外。，另有约定除外。B将对将对A债权转让给债权转让给D，C照样保证人照样保证人(为为A向向B然后向然后向D作保证作保证)主从主从债权一同转让且不需要债务人同意。债权一同转让且不需要债务人同意。要钱变要钱变(3)债务人债务人转让债转让债务。务。债权人许可债权人许可债务人转让债务的，应当债务人转让债务的，应当经保证人经保证人书面同意书面同意，否则，不再承担保证责任，否则，不再承担保证责任。还钱变还钱变 A从从B处贷款处贷款100万元，万元，C为保证人，为保证人，A若转让若转让债务给乙，要经债务给乙，要经B同意，并经同意，并经C同意，

97、同意，C不同意，不同意，则则C不承担保证责任不承担保证责任(原本原本C是为是为A向向B作保证，作保证，现在是现在是C为乙向为乙向B作保证作保证)4、保证责任、保证责任(4)主合同的变更主合同的变更(内容变：从内容变：从100万到万到200万万)： 经保证人同意的经保证人同意的，保证人承担保证责任。，保证人承担保证责任。 未经保证人同意的未经保证人同意的，保证人的保证责任，保证人的保证责任并不并不能解除：能解除：减轻债务人的债务的减轻债务人的债务的，保证人仍，保证人仍承担保证责承担保证责任。任。加重债务人的债务的加重债务人的债务的，保证人对，保证人对加重的部分加重的部分不承担保证不承担保证责任。

98、对原来部分承担。责任。对原来部分承担。变更主合同变更主合同履行期限的履行期限的，保证期间为，保证期间为原合同原合同约定的或者法律规定的期间。约定的或者法律规定的期间。 例：例：A向向B借借100，到期日，到期日07年年1月月1日，日，C为保证人，为保证人，B与与C签订保证合同时未约定保签订保证合同时未约定保证期间，（未约定的按证期间，（未约定的按6个月算即自个月算即自1月月1日日到到7月月1日）。如果日）。如果A与与B对还钱的期限调整对还钱的期限调整到到4月月1日，如果此变更经日，如果此变更经C同意了，同意了，C的保的保证责任自证责任自4月月1日推迟日推迟6年月，如果未经年月，如果未经C同同意

99、，则意，则C的保证期间还是原来的到的保证期间还是原来的到7月月1日日5、保证期间、保证期间(1)保证期间的界定保证期间的界定有明确约定有明确约定，如主债务到期至，如主债务到期至3个月，个月，从约定从约定根本未约定根本未约定，主债务履行期届满之日起，主债务履行期届满之日起6个月个月约定不明，约定不明，说作为保证人我保证债务人还本说作为保证人我保证债务人还本付息为止之类。付息为止之类。主债务履行期届满之日起主债务履行期届满之日起2年年债权人给债务人履行债务有宽限期的，自宽债权人给债务人履行债务有宽限期的，自宽限期届满之次日起算限期届满之次日起算(经保证人同意经保证人同意)。 含义：含义：在保证期间

100、内，在一般保证中，债权在保证期间内，在一般保证中，债权人未诉讼主债务人的，保证责任可免除。人未诉讼主债务人的，保证责任可免除。 在保证期间内，在连带保证中，债权人未在保证期间内，在连带保证中，债权人未向保证人主张权利的，保证责任可免除。向保证人主张权利的，保证责任可免除。6、保证的诉讼时效、保证的诉讼时效(1)按照按照民法通则民法通则的规定应为的规定应为2年。年。(2)含义：债权人向保证人主张权利，保证人不含义：债权人向保证人主张权利，保证人不保证保证(不还钱不还钱)，引起债权人诉讼保证人的时效，引起债权人诉讼保证人的时效(3)起算时间：起算时间：在连带保证中，在连带保证中，自自债权人向保证人

101、主张权利债权人向保证人主张权利时起算。时起算。(主中断、从不中断，中止都中止主中断、从不中断，中止都中止)在一般保证中在一般保证中，则在对债务人的则在对债务人的判决判决或者或者裁裁决生效决生效之日起算之日起算。(主中断、从中断，中止都中止主中断、从中断，中止都中止) 例：根据合同法律制度的规定，下列有关保证责任诉例：根据合同法律制度的规定，下列有关保证责任诉讼时效的表述，正确的是：多讼时效的表述，正确的是：多A 一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断时效中断B 一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼一般保证中，主债务诉讼时效中断，

102、保证债务诉讼时效不中断时效不中断C 连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断诉讼时效中断D 连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断诉讼时效不中断AD7、保证、抵押并存、保证、抵押并存(1)有约定的从约定：有约定的从约定： A向向B借借100万，约定万，约定A以设备抵押以设备抵押70万元，万元，C只保证只保证30万元。万元。 从约定。从约定。 (2)无约定：无约定： 物保是物保是“主债务人主债务人”提供的，有严格的先后顺序：提供的，有严格的先后顺序：债权人应当债权人应当首先

103、执行物保首先执行物保，保证人保证人承担承担补充清偿补充清偿(非连带非连带)责任责任上例未约定保证钱数，上例未约定保证钱数，B先执行先执行A的设备，如果卖了的设备，如果卖了140万元，万元，与与C没关系，如果卖了没关系，如果卖了40万元，则万元，则B向向C要要60万元。万元。 物保是物保是“第三人第三人”提供的，无先后顺序提供的，无先后顺序债权人债权人可任意执行物保或人保可任意执行物保或人保。如果其中。如果其中一人承担了担保责一人承担了担保责任，则只能向主债务人追偿，不能向另外一个担保人追偿（是任，则只能向主债务人追偿，不能向另外一个担保人追偿（是独立的人保和物保，不是连带保证独立的人保和物保，

104、不是连带保证) 上例中未约定且以上例中未约定且以D的设备抵押，的设备抵押，C为保证人，为保证人，A不还钱，不还钱，B可先找可先找C也可先找也可先找D，B先找先找D执行设备要了执行设备要了100万元，万元，D只能再只能再向向A追偿，不能再找追偿，不能再找C找。或者找。或者B先找先找C要，要，C给了给了100万元。之万元。之后后C只能向只能向A追偿不能向追偿不能向D要。要。 8、保证人的追偿权l保证人追偿权又称“保证人求偿权”，是指保证人在履行保证债务后，有权请求主债务人偿还的权利。 例：例：A从从B处贷款处贷款100万元，万元，C为保证人，到期为保证人，到期日日05年年1月月1日，如果日，如果A

105、不还且破产，不还且破产，B在在A破产程序之前找过破产程序之前找过C，C已还钱已还钱100万元。万元。与与B没关系了。没关系了。C申报债权。申报债权。如果如果C尚未还钱，尚未还钱，B申报债权清偿率申报债权清偿率10%，剩，剩下下90万元找万元找C，但要在破产程序终结后，但要在破产程序终结后6个月个月内提出，内提出，(因未约定期限的是主债权届満之日因未约定期限的是主债权届満之日起起6个月行使。个月行使。)否则，否则，C的保证责任可解除。的保证责任可解除。B不申报，不申报，B有义务通知有义务通知C，C可预先申报债可预先申报债权权100万元，得到万元，得到10万元，等万元，等B找上门来，自找上门来，自

106、己再拿己再拿90万元就行了，但如果万元就行了，但如果B不通知不通知C，C可免除可免除10万元的保证责任。只还万元的保证责任。只还90万元即可万元即可订金和定金l1 在现代汉语中，两者没有区别。在现代汉语中，两者没有区别。 2 在法律中，两者区别明显。在法律中，两者区别明显。 定金是指付款的担保，比如在买卖关系中，买方在签订合同定金是指付款的担保，比如在买卖关系中，买方在签订合同后付给卖方部分款项，作为将来付款的担保，如果买方不履后付给卖方部分款项，作为将来付款的担保，如果买方不履行合同，卖方可以不退还定金，如果卖方按照合同履行了供行合同，卖方可以不退还定金，如果卖方按照合同履行了供货义务，定金

107、便折为货款，如果卖方没有按照合同履行供货货义务，定金便折为货款，如果卖方没有按照合同履行供货义务，则应当承担双倍返还定金的责任。总而言之，定金是义务，则应当承担双倍返还定金的责任。总而言之，定金是担保之意，也是法律中的用语。担保之意，也是法律中的用语。l B 订金是一般被视为预付款，即使认定为一种履约保证，这订金是一般被视为预付款，即使认定为一种履约保证，这种保证也是单方的，它只对给付方形成约束，即给付方对收种保证也是单方的，它只对给付方形成约束，即给付方对收受方的保证。若收受方违约，只能退回原订金，得不到双倍受方的保证。若收受方违约，只能退回原订金，得不到双倍返还；若给付方违约，收受方会以种

108、种理由把订金抵作赔偿返还；若给付方违约，收受方会以种种理由把订金抵作赔偿金或违约金而不予退还。金或违约金而不予退还。 (五五)定金定金：非订金，注意题干里的字。非订金，注意题干里的字。立约定金立约定金(订合同前订合同前：以交定金作：以交定金作签合同签合同的担保的担保)成约定金成约定金(以定金作为以定金作为合同生效合同生效的条件。考的条件。考实际履行实际履行原则原则)违约定金违约定金(一般：一般：订合同后订合同后到到履行期届满履行期届满不履行不履行)解约定金解约定金(一般：一般：订合同后订合同后没到没到履行期限履行期限主动以丧失主动以丧失或双倍赔定金而提出不能履行、预期违约或双倍赔定金而提出不能

109、履行、预期违约.)所有的所有的定金：定金：交定金方交定金方违约无权要求返还，违约无权要求返还，收定金方收定金方违约双倍返还违约双倍返还履约后履约后定金应当抵作价款定金应当抵作价款(买方交买方交)或者收回或者收回(卖方交的卖方交的)定金数额不得超过主合同标的额的定金数额不得超过主合同标的额的20%，超过超过20%的的部分无效，之内的有效。部分无效，之内的有效。定金合同自实际交付起生效，即为实践合同。定金合同自实际交付起生效，即为实践合同。3、定金罚则的适用、定金罚则的适用 (1)因因不可抗力，意外事件致使主合同不能不可抗力，意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则履行的，不适用定金罚则。因合

110、同关系以外的因合同关系以外的第三人的过错，致使第三人的过错，致使主合同不能履行时，适用定金罚则。主合同不能履行时，适用定金罚则。因延期履行发生不可抗力适用定金罚则因延期履行发生不可抗力适用定金罚则例：例：A与与B签订演出合同，签订演出合同，5月月1日到日到A地演出，地演出，怕怕B不来，不来，A向向B支付了支付了8万元的定金，但因非万元的定金，但因非典原因典原因A体育馆不能演出，体育馆不能演出，A可以单方解除合可以单方解除合同同(因不可抗力使合同目的不能实现因不可抗力使合同目的不能实现)。能否适。能否适用定金罚则。用定金罚则。不能。不能。A可以要回定金。可以要回定金。A与与B签订签订100万元，

111、万元，4月月1日交货，同时日交货，同时A向向B交交10万元的定金。万元的定金。A与与C签运输合同，签运输合同，C原因原因(过错，司机睡着了过错，司机睡着了)致使致使A不能交货，适用定不能交货，适用定金罚则的。金罚则的。A不能要回定金。不能要回定金。(2)在延迟履行或者有其他违约在延迟履行或者有其他违约行为时，行为时，并并不能当然适用定金罚则，不能当然适用定金罚则，只有因当事人一方只有因当事人一方延迟履行或者有其他违约行为致使延迟履行或者有其他违约行为致使“合同目合同目的不能实现的不能实现”，才可以适用定金罚才可以适用定金罚则。则。(主合主合同不能履行时才适用定金罚则同不能履行时才适用定金罚则)

112、(3)当事人一方当事人一方不完全履行合同的不完全履行合同的，应当按，应当按照照未履行部分所占合同约定内容的比例未履行部分所占合同约定内容的比例，适适用定金罚则。用定金罚则。(4)当事人既约定违约金，又约定定金的，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方一方违约时，对方可以选择适用违约金可以选择适用违约金“或或者者”定金条款，二者不能并用。定金条款，二者不能并用。五、合同的变更、转让五、合同的变更、转让(一一)合同的变更合同的变更内容的变更内容的变更，当事人并不改变当事人并不改变。仅对未履行。仅对未履行的部分有效，对已经履行的部分没有溯及力。的部分有效，对已经履行的部分没有溯及力。双方

113、协商，一方不可单独变。双方协商，一方不可单独变。 例：例：有奖销售广告未通知摇奖时间，商场有奖销售广告未通知摇奖时间，商场摇奖后公告中奖号码，但中奖者未看到公告摇奖后公告中奖号码，但中奖者未看到公告未前来领奖。未前来领奖。(二二)合同的转让合同的转让指指当事人发生改变当事人发生改变。包括包括债权的转让和债务的转让。债权的转让和债务的转让。(1)债权人转让权利债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应不需要经债务人同意，但应当通知当通知债务人，债务人，未经通知该转让对债务人不发生效未经通知该转让对债务人不发生效力。力。对债务人自通知之日起发生效力对债务人自通知之日起发生效力（合同有效）（合同有效）

114、 例：例：A向向B借款借款100万元，万元，B将债权转让给甲，将债权转让给甲，不需要经不需要经A同意，但必须通知同意，但必须通知A。B与甲与甲4月月1日签日签订转让合同，对甲来说订转让合同，对甲来说4月月1日生效。日生效。4月月10日通知日通知A，对，对A来说来说4月月10日生效。日生效。(2)债权人转让权利的债权人转让权利的，受让人同时取得与，受让人同时取得与主债权主债权有关有关的的从权利从权利。(专属于自身的从权利除外专属于自身的从权利除外)例：例：A从从B处贷款处贷款100万元万元(主合同主合同)，C拿自己的设拿自己的设备抵押备抵押(从合同从合同)，B将债权给甲时，甲取得对将债权给甲时，

115、甲取得对A主主权利的同时，也取得对权利的同时，也取得对C抵押权的从权利。抵押权的从权利。l1、合同债权的转让、合同债权的转让(3)债务人接到转让通知后，债务人接到转让通知后，债务人对让与人的抗债务人对让与人的抗辩辩(如债权无效如债权无效)可以向受让人主张。可以向受让人主张。例：例：A买买B设备需要支付设备需要支付100万元，万元，B(让与人让与人)转让转让债权给甲债权给甲(受让人受让人)时，即时，即B发货后让发货后让A向甲付款，向甲付款，需要通知需要通知A，此时如果，此时如果A对对B有抗辩事由有抗辩事由(设备质量设备质量问题问题)进行抗辩时，此抗辩对甲也成立。即进行抗辩时，此抗辩对甲也成立。即

116、A对甲对甲也可抗辩。也可抗辩。(4)债务人对让与人享有债权，债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，让的债权到期或者同时到期的，债务人对让与人的债务人对让与人的抵销权可向受让人主张。抵销权可向受让人主张。即行使抵销权必两份债权即行使抵销权必两份债权都是到期债权才可。都是到期债权才可。(5)出版合同、赠与合同、委托合同和雇用合同，出版合同、赠与合同、委托合同和雇用合同，因合同性质不得转让。因合同性质不得转让。例例1：买卖合同的出卖人：买卖合同的出卖人(卖方债权人卖方债权人)将收将收取价款的权利转让给第三人，无须得到买取价款的权利转让给第三人，无须得到买

117、受人受人(买方债务人买方债务人)的同意，但是应当通知的同意，但是应当通知买受人。买受人。对对例例2：乙欠甲：乙欠甲30万元的到期货款，同时甲又万元的到期货款，同时甲又欠乙欠乙20万元的到期货款，甲在万元的到期货款，甲在2006年年9月月18日与丙签订书面协议，转让其对乙的日与丙签订书面协议，转让其对乙的30万元债权。万元债权。2006年年9月月24日，乙公司接到甲日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张公司关于转让债权的通知后，便主张20万万元的抵销权，下列正确的是：多元的抵销权，下列正确的是：多A 甲与丙之间的债权转让合同于甲与丙之间的债权转让合同于9月月24号生效号生效B 乙接到债

118、权转让通知后，即负有向丙公司清偿乙接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿30万元的义务万元的义务C 乙可以向丙主张乙可以向丙主张20的抵销权的抵销权D 丙可以就丙可以就30万元债务的清偿，要求甲和乙承担万元债务的清偿，要求甲和乙承担连带责任。连带责任。BC2、合同债务的转移、合同债务的转移(转让债务的、债务承担转让债务的、债务承担)债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人，人，应当经债权人同意应当经债权人同意。未经同意无效未经同意无效。债务转移，新债务人可以主张原债务人对债权债务转移，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。人的抗辩。例：甲对乙享有例：

119、甲对乙享有10万元到期债权，乙对丙也享有万元到期债权，乙对丙也享有10万元到期债权，三方书面约定，由丙直接向甲清万元到期债权，三方书面约定，由丙直接向甲清偿。下列正确的是偿。下列正确的是 A 丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权B 丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权C 若丙不对甲清偿，甲可以要求乙清偿若丙不对甲清偿，甲可以要求乙清偿 D 若乙对甲清偿，则构成代位清偿若乙对甲清偿，则构成代位清偿 ABD 乙即是债权的转让又是债务的转移。乙即是债权的转让又是债务的转移。A (乙对丙说：乙将对丙的债权转让给甲，债务人丙乙对丙说：乙将对丙的债权

120、转让给甲，债务人丙对让与人乙的抗辩可以向受让人甲主张对让与人乙的抗辩可以向受让人甲主张)B(乙对甲说：乙将对甲的债务转让给丙，新债务人乙对甲说：乙将对甲的债务转让给丙，新债务人丙可以主张原债务人乙对债权人甲的抗辩丙可以主张原债务人乙对债权人甲的抗辩)3、合并、分立、合并、分立订立合同后订立合同后合并的合并的，由，由合并后的法人行使合合并后的法人行使合同权利，履行合同义务同权利，履行合同义务。当事人订立合同。当事人订立合同后后分立的，分立的，由由分立的法人（及原企业）对分立的法人（及原企业）对合同的权利和义务享有合同的权利和义务享有“连带连带”债权，承债权，承担担“连带连带”债务。债务。链接破产

121、的连带债权和连带债务：链接破产的连带债权和连带债务：例：例：债权人分立。债权人分立。A收货后应向收货后应向B支付支付100万元，万元，B分立成分立成C和和D，A破产，破产，C和和D作为连带债权人，作为连带债权人，C或或D申报申报100万元或共万元或共同申报同申报100万元，不可分别申报万元，不可分别申报100万元。万元。一个债务人一个债务人破产，连带债权人（破产，连带债权人（数个数个）不）不可分别申报。可分别申报。债务人分立债务人分立。如果。如果A分立分立C和和D，由分立，由分立后的法人承担连带债务，后的法人承担连带债务，C和和D分别都破产，分别都破产，债权人债权人B可以分别找可以分别找C和和

122、D申报申报100万元。万元。连连带债务人数人带债务人数人破产，破产，一个一个债权人可就债权债权人可就债权分别申报。分别申报。例：例：A公司分立为公司分立为B和和C，分立时，分立时B和和C明确约定明确约定A以前的债务由以前的债务由B承担，承担，A原欠李某货款原欠李某货款5万元，现万元，现李某要求偿还，根据合同法，下列正确的是：单李某要求偿还，根据合同法，下列正确的是：单A 由由B公司承担公司承担B 由由C公司承担公司承担C 由由B、C平均承担平均承担D 由由B、C承担连带责任承担连带责任D分立时的内部约定不能对抗外部债权人。李某找分立时的内部约定不能对抗外部债权人。李某找C，C不得拒绝，还完不得

123、拒绝，还完C再找再找B要，因为要，因为C与与B有约有约定由定由B承担。如果是事先承担。如果是事先A与李某约定债务由与李某约定债务由B承承担，李某只向担，李某只向B要，要，C可以脱开。可以脱开。（一）约定解除（一）约定解除：双方一致双方一致 事先约定解除条件事先约定解除条件，分期付款时，分期付款时合合同中约定同中约定1个月不付款解除。个月不付款解除。事后协商事后协商。（二）法定解除（二）法定解除：单方解除单方解除，1、法定解除条件、法定解除条件(4+2） 通知对方通知对方因因不可抗力不可抗力(不能预见不能避免不可克服。租房地震不能预见不能避免不可克服。租房地震)致使不能致使不能实现合同目的实现合

124、同目的。双方均得解除权且损失自担，不得损害赔偿请求双方均得解除权且损失自担，不得损害赔偿请求权。权。可实现合同目的的，损失方不得解除权可实现合同目的的，损失方不得解除权在履行期限届满在履行期限届满之前之前，一方，一方明确表示明确表示(技术员调走技术员调走)或或自己的行自己的行为表明为表明(房、画二卖并过户或交付房、画二卖并过户或交付)不履行不履行主要债务主要债务(明示或暗示明示或暗示预预期违约，期违约，不能实现目的，另一方可不能实现目的，另一方可即期或知道其不能履行后即期或知道其不能履行后可单可单方解除并得违约责任赔偿请求权方解除并得违约责任赔偿请求权)一方一方延迟履行延迟履行主要债务主要债务

125、，经，经催告后催告后在合理期限内仍未履行在合理期限内仍未履行(一错一错再错，届期违约再错，届期违约) 另一方得解除权和违约责任赔偿请求权。另一方得解除权和违约责任赔偿请求权。一方一方延迟履行延迟履行债务（包括主给付义务及附给付义务）债务（包括主给付义务及附给付义务）或者有或者有其其他违约行为他违约行为致使对方致使对方不能实现合同目的不能实现合同目的。对方。对方径行径行解除解除(婚纱婚纱一错一错到底到底) (对期限特殊要求对期限特殊要求) 不安抗辩时不能期限恢复能力或不能不安抗辩时不能期限恢复能力或不能提供担保的，单方可解除提供担保的，单方可解除分期付款未支付达分期付款未支付达20%可要求一并支

126、可要求一并支付全部价款或解除合同付全部价款或解除合同(分则分则)六、合同的终止六、合同的终止2、当事人一方主张解除合同时、当事人一方主张解除合同时(符合法定解除条符合法定解除条件件)，应当通知应当通知对方，合同对方，合同自通知到达对方时解除自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。确认解除合同的效力。3、合同解除的效力、合同解除的效力尚未履行的，终止履行尚未履行的，终止履行已经履行的已经履行的(质量不合格而要求解除合同质量不合格而要求解除合同)，根据，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求履行情况和合同性质，当

127、事人可以要求恢复原状，恢复原状，采取其他补救措施采取其他补救措施(修理、退货、减少价款、更换修理、退货、减少价款、更换)，并要求赔偿损失，并要求赔偿损失。(五台设备五台设备1台不合格是否可台不合格是否可解除全部合同？不可分离的部分不合格？解除全部合同？不可分离的部分不合格？)A与与B签订商品房的买卖合同，已经交货，但质签订商品房的买卖合同，已经交货，但质量有问题，怎么修也修不好，没法住，可退房并量有问题，怎么修也修不好，没法住，可退房并要求赔偿损失。要求赔偿损失。租赁物危害生命安全即使签订合同时就知道租租赁物危害生命安全即使签订合同时就知道租赁物瑕疵也得合同解除权。赁物瑕疵也得合同解除权。合同

128、解除不影响合同中结算和清理条款的效力。合同解除不影响合同中结算和清理条款的效力。违约责任等违约责任等(三三)抵销抵销1、法定抵销、法定抵销(1)当事人互负到期债务，债务标的物当事人互负到期债务，债务标的物种类，品质种类，品质相同的，相同的，任何一方均可主张抵销任何一方均可主张抵销(2)当事人主张抵销的，应当当事人主张抵销的，应当通知对方通知对方，通知自到通知自到达对方时生效达对方时生效(3)抵销不得附条件或者附期限。抵销不得附条件或者附期限。效力不完全的债权效力不完全的债权(已达诉讼时效的债权不能作已达诉讼时效的债权不能作为主动债权要求抵销，但可作为被动债权抵销为主动债权要求抵销，但可作为被动

129、债权抵销)均到期任何一方均可主张抵销，但未到期的债均到期任何一方均可主张抵销，但未到期的债务人务人(但他的债权到期了但他的债权到期了)一方也可主张抵销。一方也可主张抵销。2、约定抵销、约定抵销当事人互负债务，标的物当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的种类、品质不相同的，经双方经双方协商一致同意协商一致同意，也可以抵销，也可以抵销。标的物种类不同，客体：物、行为、无形资产标的物种类不同，客体：物、行为、无形资产链接：甲破产链接：甲破产，甲欠，甲欠A100，A又欠甲又欠甲80，可抵销，债权人可抵销，债权人A找管理人可抵销。找管理人可抵销。不可抵销：不可抵销：A的的100万元的债权不是自己本万元

130、的债权不是自己本来的，实际上甲欠来的，实际上甲欠B100万元，万元，B以以30的价的价格卖给格卖给A的，即的，即A用买来的债权与自己对甲用买来的债权与自己对甲的债务相抵销。如果买的这个债权是在破的债务相抵销。如果买的这个债权是在破产申请产申请1年前发生的，没有抵销的预谋可抵年前发生的，没有抵销的预谋可抵销。在破产申请销。在破产申请1年内及破产申请以后取得年内及破产申请以后取得的均不得抵销。的均不得抵销。债务人的债务人从他人债务人的债务人从他人那取得对债务人的债权的，那取得对债务人的债权的，预知债务人预知债务人破产，债务人的债务人赶紧卖破设备取得破产，债务人的债务人赶紧卖破设备取得债权的，债权的

131、，预知债务人破产，债权人赶紧预知债务人破产，债权人赶紧向债务人借钱负担债务的。不得行使抵销。向债务人借钱负担债务的。不得行使抵销。例：甲欠乙货款例：甲欠乙货款5万元，乙欠甲万元，乙欠甲2万元，现万元，现甲欠款已到期，乙欠款已超过诉讼时效，甲欠款已到期，乙欠款已超过诉讼时效，甲拟主张抵销，下列表述正确的是：单甲拟主张抵销，下列表述正确的是：单A 甲公司有权主张抵销甲公司有权主张抵销B 甲公司主张抵销，须经乙商场同意甲公司主张抵销，须经乙商场同意C 双方债务性质不同，不得抵销双方债务性质不同，不得抵销D 乙商场债务已过诉讼时效，不得抵销乙商场债务已过诉讼时效，不得抵销B (超过诉讼时效主动债权不能

132、抵销超过诉讼时效主动债权不能抵销)(四四)提存提存(债的消灭：清偿、免除、抵销、提存债的消灭：清偿、免除、抵销、提存)出卖人出卖人(债务人债务人)想履行债务想履行债务(交物交物)但找不到买但找不到买受债权人受债权人(死亡或下落不明、合并分立、住所变死亡或下落不明、合并分立、住所变更未通知债务人更未通知债务人)或债权人想耍赖时，债务人可或债权人想耍赖时，债务人可将标的物提存，将标的物提存，1、提存的法律效力：、提存的法律效力： (1)毁损、灭失的毁损、灭失的风险由债权人风险由债权人承担承担(2)标的物的标的物的孳息归债权人孳息归债权人所有所有(3)提存提存费用由债权人费用由债权人负担负担 即提存

133、后风险及费用由买受人承担即提存后风险及费用由买受人承担2、债权人领取提存物的权利，自提存之日起、债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭年内不行使而消灭。扣除费用由扣除费用由国家国家所有所有例：甲与乙签订销售空调例：甲与乙签订销售空调100台的合同，但台的合同，但当甲向乙交付时，乙以空调市场疲软为由，当甲向乙交付时，乙以空调市场疲软为由，拒绝受领，要求甲返还货款，根据规定正拒绝受领，要求甲返还货款，根据规定正确的是：多确的是：多A 甲可以向有关部门提存这批空调甲可以向有关部门提存这批空调B 空调在向当地公证机关提存后，因遇到空调在向当地公证机关提存后，因遇到火灾，烧毁火灾，烧毁5

134、台，其损失应由甲承担台，其损失应由甲承担C 提存费用应由乙支付提存费用应由乙支付D 若自提存之日起若自提存之日起5年内乙不领取空调，则年内乙不领取空调，则归甲所有。归甲所有。AC继续履行继续履行(可与违可与违约金、损约金、损害赔偿并害赔偿并用。用。补救措施补救措施也可并用也可并用)(1)必须履行，必须履行，不允许以支付违约金或定金为代价而不不允许以支付违约金或定金为代价而不履行合同。履行合同。(2)有有给付金钱债务给付金钱债务的的(收货不付钱收货不付钱) ，强制，强制履行。查封扣押等。履行。查封扣押等。(3)有有给付非金钱债务给付非金钱债务的，的，也可要也可要求求强制履行，下列除外：强制履行，

135、下列除外：法律上法律上或或实事上实事上不能履行；不能履行；(卖名画但后被烧卖名画但后被烧或或二卖二卖)标的物不适合强制履行或履行费用过高；标的物不适合强制履行或履行费用过高；(歌星签了歌星签了合同，但不出场，不能刀架脖子强行出场，合同，但不出场，不能刀架脖子强行出场，提供劳务提供劳务)补救措施补救措施履行合同质量不合格履行合同质量不合格：修理、更换、重做、降价、退修理、更换、重做、降价、退赔偿损失赔偿损失(消法：消法：欺诈双倍欺诈双倍赔偿赔偿)包括包括直接损失也包括间接损失直接损失也包括间接损失(利益利益)，但不得违反订阅，但不得违反订阅合同时预见或应当预见的损失合同时预见或应当预见的损失。守

136、约方有义务采取措施。守约方有义务采取措施防止损失的扩大，否则不能就扩大的损失主张赔偿，发防止损失的扩大，否则不能就扩大的损失主张赔偿，发生的费用可要求违约方承担（生的费用可要求违约方承担（不真正义务不真正义务）。）。支付违约支付违约金金(可超可超20%)定金定金违约金违约金低低可请求予以增加可请求予以增加至实际损失至实际损失当然增加当然增加违约金违约金过高过高可请求减少可请求减少至实际损失至实际损失(房除外房除外) 不当然减少不当然减少要过高要过高“三金三金”不能并用。赔偿金、违约金、定金。不能并用。赔偿金、违约金、定金。七、违约责任七、违约责任5、当事人既约定违约金，又约定定金的、当事人既约

137、定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金一方违约时，对方可以选择适用违约金“或者或者”定金条款，定金条款，二者不能并用二者不能并用。定金罚则定金罚则：支付定金的一方违约不得要回：支付定金的一方违约不得要回定金，收定金的一方违约双倍返还定金。定金，收定金的一方违约双倍返还定金。A与与B签订签订100的合同，违约金的合同，违约金15万元万元(约定约定即可，可以超过合同标的的即可，可以超过合同标的的20%，定金不，定金不可超过合同标的的可超过合同标的的20%)，A向向B交了交了10万元万元的定金。的定金。A又向又向B交了交了8万元的预付款，如万元的预付款，如果果B违约，造成违约，造

138、成A的实际损失是的实际损失是40万元，一万元，一共返还多少？共返还多少？应该：应该：返还：返还：8+10定金：双倍返还定金：双倍返还10(已返还已返还10) 违约金：支付违约金：支付15用定金条款返还：用定金条款返还：8+双倍定金双倍定金20=28用违约金条款：用违约金条款：8+10+15=33 前者对前者对B的惩罚是的惩罚是10万，后者对万，后者对B的惩罚是的惩罚是15万万赔偿：赔赔偿：赔40万元，万元，15万元万元-40之间。违约金之间。违约金过低要求增加的，以实际损失为标准增加。请求过低要求增加的，以实际损失为标准增加。请求增加增加25万元。万元。也可选择定金条款，也可选择定金条款，10

139、+要求增加要求增加30=40。先返还先返还18万元，万元，不论选定金条款还是违约金不论选定金条款还是违约金条款最后赔的最高是实际损失额条款最后赔的最高是实际损失额40万元。共万元。共58万万有时实际损失无法确定，所以常考定金与违约金有时实际损失无法确定，所以常考定金与违约金并用问题。并用问题。例：甲乙订立买卖合同约定：甲向乙交付例：甲乙订立买卖合同约定：甲向乙交付200吨吨钢材，货款为钢材，货款为200万元；乙向甲支付定金万元；乙向甲支付定金20万元，万元，如果任何一方不履行合同支付违约金如果任何一方不履行合同支付违约金30万元，甲万元，甲因将钢材卖给丙无法向乙交货。在乙向法院起诉因将钢材卖给

140、丙无法向乙交货。在乙向法院起诉时，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法时，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是：院支持的诉讼请求是：A 请求甲双倍返还定金请求甲双倍返还定金40万元万元B 请求甲支付违约金请求甲支付违约金30万元万元C 请求甲支付违约金请求甲支付违约金30万元，同时请求甲双倍定万元，同时请求甲双倍定金金40万元万元D 请求甲支付违约金请求甲支付违约金30万元，同时请求返还定金万元，同时请求返还定金20万元万元D6、因合同当事人一方的违约行为，侵害对、因合同当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的方人身、财产权益的，受损害方有权选择依，受损害方有权选择

141、依据据合同法合同法的规定要求其的规定要求其承担违约责任承担违约责任“或者或者”依照其他法律要求其承担依照其他法律要求其承担侵权责任。侵权责任。不能并用不能并用。责任竞合。责任竞合。例：甲公司从乙农场购入例：甲公司从乙农场购入10头种牛，乙农场头种牛，乙农场违约，将部分带有传染病的种牛交付给甲公违约，将部分带有传染病的种牛交付给甲公司，致使甲公司所饲养的其他奶牛大量患病司，致使甲公司所饲养的其他奶牛大量患病造成财产损失，对此，甲公司要求乙农场承造成财产损失，对此，甲公司要求乙农场承担责任的方式是：单担责任的方式是：单A 只能要求乙农场承担违约责任只能要求乙农场承担违约责任B只能要求乙农场承担侵权

142、责任只能要求乙农场承担侵权责任C要求乙农场承担违约责任又承担侵权责任要求乙农场承担违约责任又承担侵权责任D在违约责任或侵权责任中选择其一在违约责任或侵权责任中选择其一D例：甲在餐厅吃饭吃到硕大蟑螂晕倒，餐厅例：甲在餐厅吃饭吃到硕大蟑螂晕倒，餐厅A 构成违约，不构成侵权，只承担违约责任构成违约，不构成侵权，只承担违约责任B 构成侵权，不构成违约，只承担侵权责任构成侵权，不构成违约，只承担侵权责任C 既违约又侵权既承担违约责任又承担侵权责任既违约又侵权既承担违约责任又承担侵权责任D违约又侵权，或承担违约责任，或承担侵权责违约又侵权，或承担违约责任，或承担侵权责任任D(1)当事人一方因第三人的原因造

143、成违约当事人一方因第三人的原因造成违约的，的，应当向对方承担应当向对方承担违约责任（原债务人向原债权人）违约责任（原债务人向原债权人）：A与与B签合同，约定签合同，约定A将货交到将货交到B手，手，A与与C签运输合同，因签运输合同，因C的原因不能交货。的原因不能交货。A向向B承担违约责任。承担违约责任。C对对A承担毁损灭失的承担毁损灭失的责任。责任。(第三人第三人C不是主合同（买卖合同）的当事人，是运输合不是主合同（买卖合同）的当事人，是运输合同的当事人，同的当事人，C未在主合同中出现未在主合同中出现) A向向B买东西，约定由买东西，约定由C向向A发货，发货，A向向B付款。如付款。如C不发货，不

144、发货，B向向A承担违约责任承担违约责任(债务人向债权人债务人向债权人)。C也不向也不向A承担违约责承担违约责任。任。(第三人第三人C不是主合同的当事人，但不是主合同的当事人，但C只在合同中出现。只在合同中出现。由由第三人履行或与花店签合同向第三人送花第三人履行或与花店签合同向第三人送花原债务人向原债权人原债务人向原债权人)A与与B签合同，约定签合同，约定A向向B发货。事后，发货。事后，A经经B同意，将发货同意，将发货的债务转让给的债务转让给C。C为新的当事人为新的当事人(债务人债务人)，B为新的债权人。为新的债权人。如果如果C违约，违约，C向向B承担违约责任。承担违约责任。(C原订立合同时未出

145、现，事原订立合同时未出现，事后出现并且经合同的转让变成合同的当事人后出现并且经合同的转让变成合同的当事人)(2)延迟履行后发生不可抗力的延迟履行后发生不可抗力的，不能免除责任。，不能免除责任。按期履行发生不可抗力，按期履行发生不可抗力，及时通知及时通知可根据情况免除或部分免除可根据情况免除或部分免除其他规定其他规定(小总结小总结)随时解除合同随时解除合同(分则分则)：委托合同委托合同 委托人和受托人都可委托人和受托人都可 (情况不定不可预知情况不定不可预知)承揽合同承揽合同 定作人可、承揽人不可定作人可、承揽人不可(能承揽才承揽能承揽才承揽)租赁合同租赁合同 不定期不定期：双方均可，出租人通知

146、对方：双方均可，出租人通知对方.租房时房的维修应出租方，承租方修的可要求出租方租房时房的维修应出租方，承租方修的可要求出租方支付维修费。房屋危害人身健康承租人可随时解除支付维修费。房屋危害人身健康承租人可随时解除(承租人在租期内不拥有所有权，破产时，出租方向管承租人在租期内不拥有所有权，破产时，出租方向管理人取回理人取回)客运合同客运合同 乘客可，承运人不可。不可随便降低与乘客可，承运人不可。不可随便降低与客票约定的服务标准。承运人要为顾客的安全负责，客票约定的服务标准。承运人要为顾客的安全负责，损害人身健康的应负赔偿责任，由顾客自身的健康损害人身健康的应负赔偿责任，由顾客自身的健康原因及自己

147、的重大过失或故意造成的除外。原因及自己的重大过失或故意造成的除外。 货运合同货运合同 在承运人将货物交给收货人之前，托运在承运人将货物交给收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因地或将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。此受到的损失。提前履行提前履行(1)借款合同借款合同 按实际天数算利息按实际天数算利息(逾期还加算逾期利息逾期还加算逾期利息)借款利息不得预先在本金中扣除借款利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，。利息预先在本金中扣除的，应当按照应当按照实际借

148、款数额返还借款并计算利息。实际借款数额返还借款并计算利息。(2)仓储合同仓储合同 不得减少费用不得减少费用(逾期可要求增加仓储费用逾期可要求增加仓储费用)关于买卖合同毁损灭失的风险承担：自交付起为界。关于买卖合同毁损灭失的风险承担：自交付起为界。约定交付地约定交付地。未到之前所有权、风险及孳息由卖方承担。未到之前所有权、风险及孳息由卖方承担。风风险承担、孳息归属险承担、孳息归属一般一般与所有权一致。与所有权一致。外外未约定未约定：需运输的交第一承运人以运交付。之后毁损风险由：需运输的交第一承运人以运交付。之后毁损风险由买受人承担。不需运输的知道物所在地点，在物所在地交付，买受人承担。不需运输的

149、知道物所在地点，在物所在地交付，不知道物所在地的，在签订合同时出卖人营业地交付不知道物所在地的，在签订合同时出卖人营业地交付第三方运输发生不可抗力可不承担，第三方运输发生不可抗力可不承担，买卖运三方均不承担违买卖运三方均不承担违约责任，损失自担。约责任，损失自担。责任事故要承担责任事故要承担。问：。问：某某是否承担？某某是否承担？所有权转移和风险承担不同：所有权转移和风险承担不同：A交付牛但交付牛但B付清款前保留所付清款前保留所有权，未付清前牛被电死，风险谁承担？由有权，未付清前牛被电死，风险谁承担？由B承担。基于交承担。基于交付非所有权。按物权法：动产交付即所有权转移。按合同法付非所有权。按

150、物权法：动产交付即所有权转移。按合同法交付可保留所有权。交付风险转交付可保留所有权。交付风险转l例：A公司2008年l2月31日的资产负债表显示净资产为负，财务状况不断恶化。l有关资产：商业用房一间，账面价值100万元；机器设备一套，账面价值20万元；银行存款30万元；l应收B的账款30万元(2009年1月20日到期)；l应收C的账款70万元(2009年2月6日到期)。lA公司有关负债：l应付C的账款50万元(2009年3月5日到期)；l应付D的账款180万元(2009年1月10日到期)。l2009年以来，A公司的资产处理及债权债务清偿情况如下：(1)1月20日，D请求甲公司偿还欠款未果。但在

151、1月28日丁发现A公司曾于1月15日将机器设备赠送给了E。(2)2月3日，A公司将拥有的商业用房以60万元的价格(市场价格为120万元)转让给非关联企业F公司，F公司在不知情的情况下，受让该房产，并办理了过户登记手续。l(3)2月21日后，A公司一直催告B偿还债务，但B到8月底仍未偿还，A公司亦未采取其他法律措施。(4)3月15日，A公司向D提出就50万元债权债务予以抵销。(5)4月10日，A公司与G公司签订债权转让合同，将对C的20万元债权以18万元的价格转让给G。l(1) 撤销赠送l(2) 撤销转让l(3)代位行使 (4)债权债务抵销l例：A公司与B公司签订加工5万套床单单价100元的合同

152、，双方约定：l（1）A公司于2011年10月30日前向乙公司支付预付款100万元，B公司应在2011年12月1日前交付第一批床单2万套。l（2）2011年12月10日A公司支付B公司款项200万元，2012年1月15日前B公司交付第二批床单3万套。l（3）A公司应在接到第二批床单15日前将余款200万元交付B公司。l2011年10月25日，A公司按照合同约定向B公司支付预付款。B公司于2011年11月20日交付了第一批床单。2011年12月5日，B公司突发大火，将厂房、布料和大部分设备烧毁。A公司知道后，便停止向B公司支付第二批款项200万元，经B公司交涉，A公司同意若B公司在2012年1月5日前恢复生产能力，双方继续履行合同。l由于筹资困难，B公司于2012年1月20日才恢复生产，请求A公司继续履行合同。A公司认为，床单销售季节性很强，这时再生产 已错过了销售高峰期，很难卖掉，于是于2012年2月1日通知对方解除合同，同时表示可以结清B公司已经交付床单的款项。B公司经多次与A公司协商未果，遂向人民法院提起诉讼。l中止履行l恢复生产能力后解除合同