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1、各类投资并购协议的介绍、各类投资并购协议的介绍、股权的变更与过户股权的变更与过户 * 崇石股权投资基金管理公司崇石股权投资基金管理公司 刘铭纲刘铭纲1 1 讲解目录一，一， 投资并购投资并购框架协议框架协议（也有称并购意向书、备忘（也有称并购意向书、备忘 录）的介绍录）的介绍二，二， 各类投资并购各类投资并购正式协议正式协议的设计、介绍的设计、介绍三，三， 要特别关注的要特别关注的规定、事项和程序规定、事项和程序 （收购国资、外资收购等）（收购国资、外资收购等）四，四， 股权的变更与过户的股权的变更与过户的流程流程2 2一，投资并购一，投资并购框架协议框架协议的起草和签署的起草和签署 （并购意
2、向书、备忘录）（并购意向书、备忘录）1.1.并购标的条款并购标的条款 （股权（股权/ /资产的对象，范围）资产的对象，范围）2.2.* * 保密协议或保密条款保密协议或保密条款 （一是防止并购方对目标公司的并购意图外泄，二是防止并购方将目标（一是防止并购方对目标公司的并购意图外泄，二是防止并购方将目标公司提供的资料外泄）公司提供的资料外泄）3. 3. 提供资料与信息条款提供资料与信息条款 ( (明确双方提供的资料范围，供尽职调查明确双方提供的资料范围，供尽职调查) )3 34. 4. 费用分摊条款费用分摊条款5.5. 初步对价范围条款初步对价范围条款 （出价范围、计算公式）（出价范围、计算公式
3、）6. 6. 进度安排条款进度安排条款7.7.* * 排他协商条款排他协商条款 （确认独家并购谈判的地位）（确认独家并购谈判的地位）8. * 8. * 终止条款终止条款 （注意：投资并购框架协议一般是不具有强制性的，只有（注意：投资并购框架协议一般是不具有强制性的，只有排他条款、排他条款、保密条款、终止条款保密条款、终止条款具有强制性，违约要承担违约赔偿责任。）具有强制性，违约要承担违约赔偿责任。）4 4二，投资并购二，投资并购正式协议正式协议的设计、起草和签署的设计、起草和签署（一），投资并购协议的（一），投资并购协议的种类种类 ( (注意注意“股权股权”与与 “股份股份”在法律定义上的区别
4、在法律定义上的区别) )1.1.资产收购方式资产收购方式： 双方只要签署资产购买协议即可，协议侧重说明双方只要签署资产购买协议即可，协议侧重说明并购标的的各项资产并并购标的的各项资产并附表格附表格。并要交易后及时进行。并要交易后及时进行产权过户产权过户。2.2.股权收购方式股权收购方式：较为复杂，如收购标的公司全部股权，双方需签：较为复杂，如收购标的公司全部股权，双方需签订订“股权购买协议股权购买协议”（ 股权转让协议）；如并购一部分股权，则股权转让协议）；如并购一部分股权，则双方还要签署双方还要签署“股东协议股东协议”（合资协议）。（合资协议）。3. 3. 增资扩股方式增资扩股方式: : 股
5、权不转让，而通过稀释其他股东的股权来获得股权不转让，而通过稀释其他股东的股权来获得股权。股权。5 5（二）投资并购正式协议的（二）投资并购正式协议的内容内容1.1.陈述与保证条款陈述与保证条款 陈述与保证条款是最长的条款，内容最繁杂，是双方的承诺权陈述与保证条款是最长的条款，内容最繁杂，是双方的承诺权利与义务的条款（一般律师功力越深，这一条款的内容就越详尽，利与义务的条款（一般律师功力越深，这一条款的内容就越详尽，收购方权利越有保障）。收购方权利越有保障）。 要求卖方保证公司负债情况的真实性，光有承诺是不够的，通常要求卖方保证公司负债情况的真实性，光有承诺是不够的，通常办法是：要求卖方列出办法
6、是：要求卖方列出负债清单负债清单，并保证交易时，清单以外债务，并保证交易时，清单以外债务购买方不再承担。购买方不再承担。2.2.履行并购协议期间责权的条款履行并购协议期间责权的条款 评估日评估日/ /签署日到交割日之间，尽快完成核准；进驻盘点；用章签署日到交割日之间，尽快完成核准；进驻盘点；用章管理；防止转移、抵押、分红。期间利润与亏损通常双方对半。管理；防止转移、抵押、分红。期间利润与亏损通常双方对半。3.3.并购协议履行的条件并购协议履行的条件 A.A.审查表单，一切保证承诺均属实；审查表单，一切保证承诺均属实；B.B.完成一切同意与授权；双完成一切同意与授权；双方才开始交割股权资产，支付
7、价金（一般分方才开始交割股权资产，支付价金（一般分2 23 3期支付）。期支付）。 4. 4. 对价或股权的提存（共同账户或开立第三人账户或交付保证金）。对价或股权的提存（共同账户或开立第三人账户或交付保证金）。6 65.5.股权交割后公司的经营管理与交接股权交割后公司的经营管理与交接 股权全部收购没有问题，但收购部分股权，就要在条款中确立自己股权全部收购没有问题，但收购部分股权，就要在条款中确立自己未来股东权利和经营管理的权利未来股东权利和经营管理的权利6. 6. 违约与损害赔偿条款违约与损害赔偿条款7. 7. 其他需特别重视的条款其他需特别重视的条款 全部转让后不实告知与承诺的赔偿事宜，交
8、割后一定时期发现问题全部转让后不实告知与承诺的赔偿事宜，交割后一定时期发现问题如何救济？如何救济？- - 常运用保证担保或延期支付尾款，看谈判技巧常运用保证担保或延期支付尾款，看谈判技巧三，三，要特别关注的规定、事项和程序要特别关注的规定、事项和程序 （收购国资、外资收购等）（收购国资、外资收购等）( (一一) )、国有产权交易程序国有产权交易程序 法律依据：法律依据：企业国有资产转让管理暂行办法企业国有资产转让管理暂行办法，俗称，俗称“3 3号文号文” 适用范围适用范围：国有资产监督管理机构（国资委）、持有国有资产的企：国有资产监督管理机构（国资委）、持有国有资产的企业，将其持有的企业的国有
9、产权有偿转让给境内外法人、自然人、业，将其持有的企业的国有产权有偿转让给境内外法人、自然人、或其他组织的，都适用该法或其他组织的，都适用该法7 7 如果目标公司系国有资产，有关股权转让或者增资涉及国有产如果目标公司系国有资产，有关股权转让或者增资涉及国有产权的，需要按照国有产权转让的规定履行全部必要的审批程序。该权的，需要按照国有产权转让的规定履行全部必要的审批程序。该等程序包括：等程序包括：1. 1. 对资产首先要审计进行清产核资，对资产首先要审计进行清产核资，除要审计外除要审计外，国有资产监督管理，国有资产监督管理机构还要委托中介结构进行机构还要委托中介结构进行资产评估资产评估2. 2.
10、评估报告经过财政部门或者国有资产监督管理机构备案评估报告经过财政部门或者国有资产监督管理机构备案核准核准3. 3. 本次交易必须经过国有资产监督管理机构的本次交易必须经过国有资产监督管理机构的批准批准4. 4. 在产权交易机构办理在产权交易机构办理公告与挂牌交易公告与挂牌交易（拍卖和招投标的方式）（拍卖和招投标的方式）8 85. 5. 在产权交易过程中，交易价格低于评估结果的在产权交易过程中，交易价格低于评估结果的90%90%时，应暂停交易，时，应暂停交易，在获得产权转让批准机构同意后方可进行在获得产权转让批准机构同意后方可进行6. 6. 转让价款原则应一次付清。如金额大、一次付清确有困难的，
11、可采转让价款原则应一次付清。如金额大、一次付清确有困难的，可采取分期付款。但首期付款不得低于总价款的取分期付款。但首期付款不得低于总价款的30%30%，其余款项应当提，其余款项应当提供担保，并应当按支付延期付款利息，供担保，并应当按支付延期付款利息，付款期限不得超过付款期限不得超过1 1年年7. 7. 不是独资国有企业，没有职工安置问题不是独资国有企业，没有职工安置问题8. 8. 国有独资企业股权转让，目标公司内部（董事会）决策程序应作出国有独资企业股权转让，目标公司内部（董事会）决策程序应作出同意决定，如转让后国资不再拥有控股地位的，则涉及职工身份置同意决定，如转让后国资不再拥有控股地位的，
12、则涉及职工身份置换，该置换方案应当获得职工大会对方案的同意换，该置换方案应当获得职工大会对方案的同意9. 9. 报国资部门审批时，必须附有律师出具的报国资部门审批时，必须附有律师出具的法律意见书法律意见书9 9( (二二) )、企业改制与职工身份置换或福利、企业改制与职工身份置换或福利 如果项目涉及国资不再拥有控股地位的则应当进行职工身份置如果项目涉及国资不再拥有控股地位的则应当进行职工身份置换，因此将发生经济补偿金支付，需要注意的问题包括：换，因此将发生经济补偿金支付，需要注意的问题包括：1. 1. 目标公司职工安置方案需经企业职工代表大会审议通过后方可目标公司职工安置方案需经企业职工代表大
13、会审议通过后方可实施改制实施改制2. 2. 改制为非国有的企业，要按照政策处理好与职工的劳动关系，改制为非国有的企业，要按照政策处理好与职工的劳动关系，劳动者获得身份置换经济补偿金劳动者获得身份置换经济补偿金3.3.改制企业拖欠职工的工资、医疗费和职工住房公积金以及企业欠缴改制企业拖欠职工的工资、医疗费和职工住房公积金以及企业欠缴的社保等要按有关规定予以解决的社保等要按有关规定予以解决( (或作为负债在价金中扣除）或作为负债在价金中扣除）4.4. 企业可用国有净资产支付解除职工劳动关系的身份置换补偿金企业可用国有净资产支付解除职工劳动关系的身份置换补偿金5. 5. 各地对于补偿金的计算可能存在
14、不同标准和政策，补偿金一定各地对于补偿金的计算可能存在不同标准和政策，补偿金一定要及时发放，不能留在企业，被经营者挪用的案例很多要及时发放，不能留在企业，被经营者挪用的案例很多6. 6. 除与身份置换相关的经济补偿金外，目标公司原职工应缴未缴除与身份置换相关的经济补偿金外，目标公司原职工应缴未缴的福利、医疗、住房等费用也应予以关注，防止这种隐性债务转嫁的福利、医疗、住房等费用也应予以关注，防止这种隐性债务转嫁到收购方头上来到收购方头上来1010 解决方法：解决方法： 在转让或增资协议中可以先约定业已明确的经济补偿金在转让或增资协议中可以先约定业已明确的经济补偿金和其他各项相关费用约定由转让人承
15、担，其次采用兜底约定方式明和其他各项相关费用约定由转让人承担，其次采用兜底约定方式明确由转让人承担解决与职工身份置换工作的义务同时承担由此发生确由转让人承担解决与职工身份置换工作的义务同时承担由此发生的所有费用包括社保、住房、医疗、福利。所需费用在对价中扣除。的所有费用包括社保、住房、医疗、福利。所需费用在对价中扣除。（三）、（三）、外国投资者并购境内企业外国投资者并购境内企业 法律依据：法律依据：外国投资者并购境内企业规定外国投资者并购境内企业规定，俗称，俗称0606年六部年六部委委“1010号文号文”、0303年年“3 3号文号文”。 适用范围：外国投资者并购境内企业、外国投资者设立的外资
16、适用范围：外国投资者并购境内企业、外国投资者设立的外资企业并购境内企业。企业并购境内企业。1. 1. 对产业政策的要求，要符合对产业政策的要求，要符合外商投资产业指导目录外商投资产业指导目录的要求。的要求。 A. A.限制的产业，外国投资者并购不得持全部股权；限制的产业，外国投资者并购不得持全部股权；B.B.需中方控股的，需中方控股的，并购后仍应中方控股；并购后仍应中方控股；C.C.禁止的产业，外商不得并购。禁止的产业，外商不得并购。11112. 2. 并购后设立的外资企业外资出资比例一般不能低于并购后设立的外资企业外资出资比例一般不能低于25%25%，低于的，需，低于的，需从新按新设立外资企
17、业审批、登记。从新按新设立外资企业审批、登记。3. 3. 并购资产应请并购资产应请评估机构评估评估机构评估，来确定交易价格，禁止明显低于评估价，来确定交易价格，禁止明显低于评估价转让，变相向境外转移资产。转让，变相向境外转移资产。4. 4. 并购后设立外资企业，自营业执照颁发后三个月内支付全部收购对价。并购后设立外资企业，自营业执照颁发后三个月内支付全部收购对价。5. 5. 境内有限公司被并购的，境内有限公司被并购的，其股东要一致同意其股东要一致同意（股份公司只需股东大会（股份公司只需股东大会通过决议）。通过决议）。6. 6. 设立设立“特殊目的公司特殊目的公司”(Offshore Compa
18、ny)(Offshore Company)必须报商务部批准；要必须报商务部批准；要境外上市交易的，要报证监会批准。境外上市交易的，要报证监会批准。 “特殊目的公司特殊目的公司”：境内公司以其在境外设立的公司并购与其有关联：境内公司以其在境外设立的公司并购与其有关联的境内公司。通常用境外公司股权作为支付手段并购境内公司。的境内公司。通常用境外公司股权作为支付手段并购境内公司。7. 7. 特殊目的公司境外上市融资收入，特殊目的公司境外上市融资收入，“调回计划调回计划”要报外汇管理备案。要报外汇管理备案。 调回方式：调回方式：a.a.向境内公司提供商业贷款；向境内公司提供商业贷款；b.b.境内新设外
19、资企业；境内新设外资企业；c.c.并并购境内企业购境内企业。1212( (四）、四）、 收购资产的完整性收购资产的完整性1.1. 出资方式不同的资产包括：出资方式不同的资产包括：A A。实物资产与现金；。实物资产与现金；B B。非货币。非货币财产出资的价格确定、移交；财产出资的价格确定、移交；C C。股权出资中的优先权、权益享有。股权出资中的优先权、权益享有的约定。的约定。 要保证其产权的真实完整性需：要保证其产权的真实完整性需： 解决方法：解决方法： 非货币财产应当评估作价；以实物、工业产权、土地使用权非货币财产应当评估作价；以实物、工业产权、土地使用权出资的，应当明确出资方的过户义务，包括
20、时间界限、过户费用出资的，应当明确出资方的过户义务，包括时间界限、过户费用承担；股权出资应取得该公司其他股东放弃优先权文件；在权益承担；股权出资应取得该公司其他股东放弃优先权文件；在权益享有约定中，要关注几个时点包括：评估或审计基准日、现金出享有约定中，要关注几个时点包括：评估或审计基准日、现金出资日、非货币财产过户日。资日、非货币财产过户日。2.2.资产完整的承诺和保证资产完整的承诺和保证 解决方法是：解决方法是： 分别对会计报表主要科目银行存款、应收帐款其他应收款、分别对会计报表主要科目银行存款、应收帐款其他应收款、预付帐款、对外投资、固定资产、存货、负债作出完整、有效和预付帐款、对外投资
21、、固定资产、存货、负债作出完整、有效和具备权利证书承诺，如土地、房产等权利证书不完备的，应当特具备权利证书承诺，如土地、房产等权利证书不完备的，应当特别约定并明确费用。别约定并明确费用。13133.3.或有事项承诺和保证或有事项承诺和保证 解决方法是：解决方法是： 对或有负债、诉讼仲裁、政府调查、税费欠缴等高风险项目作对或有负债、诉讼仲裁、政府调查、税费欠缴等高风险项目作出特别承诺并列明表单作为附件。出特别承诺并列明表单作为附件。4. 4. 过渡期安排和承诺过渡期安排和承诺 解决方法是：解决方法是： 承诺基准日至验资核准日公司资产或负债的变动对新股东承诺基准日至验资核准日公司资产或负债的变动对
22、新股东的股东权益并无重大不利影响，不得订立重大合同或资产处置或导的股东权益并无重大不利影响，不得订立重大合同或资产处置或导致负债增长超过一定数额的行为，并约定在验资核准日前董监事委致负债增长超过一定数额的行为，并约定在验资核准日前董监事委派、管理层变动等过渡事项安排。派、管理层变动等过渡事项安排。1414四，四，股权的变更与过户的流程股权的变更与过户的流程( (一一) )，股权工商变更需提供的法律文件，股权工商变更需提供的法律文件 法定代表人签署的变更登记申请书法定代表人签署的变更登记申请书 目标公司签署的股东出资情况表目标公司签署的股东出资情况表 委托代表人证明委托代表人证明 目标公司股东会
23、决议目标公司股东会决议 股权转让协议（或股权交割证明）股权转让协议（或股权交割证明） 新股东主体资格证明（营业执照）新股东主体资格证明（营业执照） 目标公司新公司章程（或章程修正案）目标公司新公司章程（或章程修正案）另外，另外，1.1.如果是外资公司的，需要提供外资审批部门的批准文件（批如果是外资公司的，需要提供外资审批部门的批准文件（批复和批准证书）复和批准证书）2. 2. 是国资公司的，要提供产交所交割证明是国资公司的，要提供产交所交割证明1515（二）工商部门审查的实质内容（二）工商部门审查的实质内容 审核原股东会股东决议，对外转让需其他过半数股东同意；审核原股东会股东决议，对外转让需其他过半数股东同意；股东是否放弃优先受让权股东是否放弃优先受让权 审核新股东会股东决议，新股东会成立合规性审核新股东会股东决议，新股东会成立合规性 审核股权转让协议，转让价格；付款方式；签字盖章合规审核股权转让协议，转让价格；付款方式；签字盖章合规性，（国资要挂牌和产权交割单；外资要批准文件）性，（国资要挂牌和产权交割单；外资要批准文件） 审核修改的新章程或修正案审核修改的新章程或修正案 审核股权转让是否与现行法律规定有冲突审核股权转让是否与现行法律规定有冲突 （如：企业法定代表人不得成为该企业投资设立的有限公（如：企业法定代表人不得成为该企业投资设立的有限公司的股东等）司的股东等）1616
