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1、商业银行合规风险防范l “合规风险合规风险”l指因本行未能遵循指因本行未能遵循外部法律规则外部法律规则而可而可能遭受法律制裁或监管处罚、重大财能遭受法律制裁或监管处罚、重大财务损失或声誉损失的风险务损失或声誉损失的风险。l张美芳案张美芳案 2第一讲l 贷款业务中的合规风险贷款业务中的合规风险9一、加强对集团性客户信贷合规风险一、加强对集团性客户信贷合规风险的防范的防范（一）商业银行（一）商业银行集团性客户集团性客户的主要类型的主要类型和法律特征和法律特征企业集团是指以资本为纽带的母子公司为主体，以集团章程为共同行为规范的母公司、子公司、参股公司及其他成员企业或机构共同组成的具有一定规模的企业法
2、人联合体。10l第三条第三条 本指引所称本指引所称集团客户集团客户是指具有以下特征的商业是指具有以下特征的商业银行的企事业法人授信对象：银行的企事业法人授信对象：(见商业银行集团性客见商业银行集团性客户风险管理指引）户风险管理指引）l（一）（一） 在股权上或者经营决策上直接或间接控制其他在股权上或者经营决策上直接或间接控制其他企事业法人或被其他企事业法人控制的；企事业法人或被其他企事业法人控制的；l（二）（二） 共同被第三方企事业法人所控制的；共同被第三方企事业法人所控制的；（三）（三） 主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员（包括三代以内
3、直系亲属关系和二代以切的家庭成员（包括三代以内直系亲属关系和二代以内旁系亲属关系）共同直接控制或间接控制的；内旁系亲属关系）共同直接控制或间接控制的；（四）（四） 存在其他关联关系，可能不按公允价格原则转存在其他关联关系，可能不按公允价格原则转移资产和利润，商业银行认为应视同集团客户进行授移资产和利润，商业银行认为应视同集团客户进行授信管理的。信管理的。11从产权组织形式上，集团性客户可以划分为两种类型：1、母子制企业集团：经济上统一控制，法律上各自独立的多法人联合体。2、总分制系统性客户：单一法人体制，分级经营管理。 12母子制企业集团的法律特征： 组成集团的各个公司各自具有独立的法律地位，
4、对外独立承担民事责任。 母子公司之间具有控制与从属、投资与被投资的产权关系或合同关系。 母公司通过合同约定、集团章程或行使股权对子公司进行管理和控制，但对子公司的债务仅以投资额为限承担有限责任。13总分制系统性客户的法律特征： 采用总分公司制，总公司与分公司为一个法人实体； 分公司不具有法人资格，在总公司授权范围内开展业务，其民事责任由总公司统一承担； 总公司通过行政权力对分公司的人、财、物进行统一控制。14（二）、商业银行对集团性客户信贷管理（二）、商业银行对集团性客户信贷管理中常见的合规风险点中常见的合规风险点1、对企业集团内部的法律关系缺乏准确界、对企业集团内部的法律关系缺乏准确界定定
5、蓝田事件蓝田事件 科龙事件科龙事件 德隆系事件德隆系事件15l“德隆系德隆系”神话破灭六年之后，又一家民营资本神话破灭六年之后，又一家民营资本系系“天宝系天宝系”走到了崩盘的边缘。走到了崩盘的边缘。l中国银监会已在全国银行系统发出针对中国银监会已在全国银行系统发出针对“天宝系天宝系”的贷款风险警示。据悉，此次警示是银监会继的贷款风险警示。据悉，此次警示是银监会继“德隆系德隆系”之后，为数不多的对之后，为数不多的对“大型关联企业大型关联企业群群贷款贷款”的警示。的警示。l银监会通过查询全国客户风险预警系统生银监会通过查询全国客户风险预警系统生成的这个关联企业群，共包括成的这个关联企业群，共包括5
6、0家主要企业成家主要企业成员，以周天宝为实际控制人。银监会在文件中员，以周天宝为实际控制人。银监会在文件中把这个庞大的关联企业群称为把这个庞大的关联企业群称为“天宝系天宝系”，下面，下面分成五个子系，其中包含两家上市公司。分成五个子系，其中包含两家上市公司。l信息显示，天宝系主要企业成员授信额度信息显示，天宝系主要企业成员授信额度为为160.66亿元，贷款余额为亿元，贷款余额为56.76亿元，形成不亿元，形成不良贷款和逾期贷款共计良贷款和逾期贷款共计32.86亿元。亿元。16l天宝系企业结构l1718192、集团性客户财务报表混乱，财务信息、集团性客户财务报表混乱，财务信息失真失真主要问题有
7、集团合并报表与承贷主体自身报表不分，客户资产、负债和效益情况不明晰； 将公司股东和子公司的资产、负债并入集团公司、形成合并报表； 母公司在制作合并报表时未剔除集团关联企业之间的投资、交易、应收应付款项，简单相加，夸大了资产、销售和利润。203、“统贷统还”的操作模式和集团内部复杂的关联交易造成企业甩债和贷款悬空的隐患4、贷后监管难度大，漏洞多5、集团性客户信贷担保落实情况堪忧，忽视了对集团核心资产的控制6、集团性客户多头开户、多渠道融资、同业竞争加强，增加了信贷管理的难度21（三）防范集团性客户信贷合规风险的建议（三）防范集团性客户信贷合规风险的建议 商业银行集团客户授信业务风险管理指引商业银
8、行集团客户授信业务风险管理指引(中国银行业监督管理委中国银行业监督管理委员会令员会令2003年第年第5号号) 、商业银行授信工作尽职指引、商业银行授信工作尽职指引 农总行制定下发了关于进一步加强集团性客户风险管理的意见农总行制定下发了关于进一步加强集团性客户风险管理的意见1、提高识别集团客户的能力。判别集团性客户应以是否、提高识别集团客户的能力。判别集团性客户应以是否存在存在“控制控制”关系，或可能不按公允价格转移资产和利润为关系，或可能不按公允价格转移资产和利润为标准，按照标准，按照实质重于形式实质重于形式的原则进行识别。的原则进行识别。 2、准确界定集团性客户的真实资产状况，严格按照法人、
9、准确界定集团性客户的真实资产状况，严格按照法人实体进行信用评级、授信和发放贷款。农总行将集团性客实体进行信用评级、授信和发放贷款。农总行将集团性客户授信分为户授信分为“整体授信、统一使用额度整体授信、统一使用额度”、“整体授信、分整体授信、分配额度配额度”、“单独授信、汇总额度单独授信、汇总额度”三种类型。三种类型。 3、加强对集团性客户贷款实际使用的监督。、加强对集团性客户贷款实际使用的监督。 4、严格控制集团客户的核心资产，依法落实担保措施。、严格控制集团客户的核心资产，依法落实担保措施。 22 5、密切关注集团性客户法人治理结构和核心管理层的个、密切关注集团性客户法人治理结构和核心管理层
10、的个人素质。人素质。 6、要注意核查集团性客户注册资本的到位情况。、要注意核查集团性客户注册资本的到位情况。 7、提高经营层次，对集团性客户信贷风险进行集中控制。、提高经营层次，对集团性客户信贷风险进行集中控制。 8、建立风险预警和重大事项报告制度。当集团性客户的、建立风险预警和重大事项报告制度。当集团性客户的经营出现重大变化时，主办行、协办行客户经理应及时向经营出现重大变化时，主办行、协办行客户经理应及时向本级行信贷管理部门和管理行客户部门报告，有关部门视本级行信贷管理部门和管理行客户部门报告，有关部门视风险情况及时采取措施。风险情况及时采取措施。 9、建立定期评价机制。管理行客户部门要定期
11、向同级信、建立定期评价机制。管理行客户部门要定期向同级信贷管理部门抄送贷后管理报告，由其组织主办行和协办行贷管理部门抄送贷后管理报告，由其组织主办行和协办行对集团性客户本部、核心企业以及用信企业进行定期风险对集团性客户本部、核心企业以及用信企业进行定期风险评价评价 23二、信贷资金投向的合规风险二、信贷资金投向的合规风险（一）对集中贷款的法律限制（一）对集中贷款的法律限制 商业银行法商业银行法39条条规定规定:对同一借款人的贷款余额与商对同一借款人的贷款余额与商业银行资本余额的比例不得超过业银行资本余额的比例不得超过10%。香港银行条例所称。香港银行条例所称同一借款人包括：同一借款人包括：“.
12、同属于一个母公司或同一公司控制同属于一个母公司或同一公司控制之下的两个或两个以上的公司；任何控股公司及它的一个之下的两个或两个以上的公司；任何控股公司及它的一个或更多的附属机构；任何一个人（不是公司），以及该人或更多的附属机构；任何一个人（不是公司），以及该人是控制人的一家或一家以上的公司。是控制人的一家或一家以上的公司。” 民营关联企业骗贷问题突出。广东佛山民营企业主冯民营关联企业骗贷问题突出。广东佛山民营企业主冯某利用其控制的某利用其控制的13家关联企业，编造虚假财务报表，与银家关联企业，编造虚假财务报表，与银行内部人员串通，累计从工行南海支行取得贷款行内部人员串通，累计从工行南海支行取得
13、贷款74.21亿亿元。经初步核查，银行贷款损失已超过元。经初步核查，银行贷款损失已超过10亿元。亿元。 24（二）对信贷资金用途的法律限制（二）对信贷资金用途的法律限制 1、从合同法的规定看：内容合法、从合同法的规定看：内容合法(不得不得违反法律、行政法规强制性的规定违反法律、行政法规强制性的规定)。 2、从商业银行法的规定看：要符合、从商业银行法的规定看：要符合43条条之规之规定定“商业银行在中华人民共和国境内不得从事信托投商业银行在中华人民共和国境内不得从事信托投资和证券经营业务，不得向非自用不动产投资或者资和证券经营业务，不得向非自用不动产投资或者向非银行金融机构和企业投资，但国家另有规
14、定的向非银行金融机构和企业投资，但国家另有规定的除外。除外。”25 3、银监会贷款新规严控贷款资金用途、银监会贷款新规严控贷款资金用途 “三个办法一个指引三个办法一个指引” 的的基本要点基本要点 固定资产贷款管理暂行办法项目融资业务指引流动固定资产贷款管理暂行办法项目融资业务指引流动资金贷款管理暂行办法和个人贷款管理暂行办法资金贷款管理暂行办法和个人贷款管理暂行办法。v“三三个个办办法法一一个个指指引引”是是对对我我国国银银行行信信贷贷业业务务的的一一次次革革命命性性改造和规范：改造和规范： （具有强制性具有强制性）（一）强化依法监管贷款用途，提高信贷风险管理的质量（一）强化依法监管贷款用途，
15、提高信贷风险管理的质量（二）突出贷款支付管理，加强贷款用途管理（二）突出贷款支付管理，加强贷款用途管理（三）实施贷款的全流程管理，提高贷款管理的精细化水平（三）实施贷款的全流程管理，提高贷款管理的精细化水平 （四）加强合同或协议有效管理，强化贷款风险要点控制（四）加强合同或协议有效管理，强化贷款风险要点控制（五）强化贷款管理法律责任，强化贷款责任的针对性（五）强化贷款管理法律责任，强化贷款责任的针对性26（三）对贷款发放对象的法律限制（三）对贷款发放对象的法律限制 商业银行的董事、监事、管理人员、商业银行的董事、监事、管理人员、 信贷业务人员及其近亲属信贷业务人员及其近亲属1、对关系人、对关系
16、人的限制的限制 ： 前项所列人员投资或担任高级管理职前项所列人员投资或担任高级管理职 务的公司、企业和其他经济组织务的公司、企业和其他经济组织 2、对违法主体的限制（江苏铁本）（交通厅？）对违法主体的限制（江苏铁本）（交通厅？）27商业银行法所称的关系人包括：lA某县支行行长lB某县支行客户经理lC某营业所主任的岳父lD某县支行的储蓄员lE某支行贷审会成员的舅舅lF某分行的人事科长多项选择28(四）外部法律规则频繁变动时的违规问题四）外部法律规则频繁变动时的违规问题l央视：各大行二套房贷现集体违规央视：各大行二套房贷现集体违规 一人可贷一人可贷35套房（套房（来源：CCTV经济半小时）l200
17、9年年6月月12日，记者调查了北京日，记者调查了北京30多个楼盘，多个楼盘，了解到的情况是，购买第二套住房，首付只需了解到的情况是，购买第二套住房，首付只需要交要交20%到到30%，利率优惠从，利率优惠从7折到折到8.5折不等，折不等，没有一家楼盘是执行购买第二套住房首付没有一家楼盘是执行购买第二套住房首付40%，利率上浮，利率上浮10%的规定。不仅如此，在一些楼的规定。不仅如此，在一些楼盘，购买第二套住房，面积即使已经超过规定盘，购买第二套住房，面积即使已经超过规定标准，也能享受到首付和利率优惠。标准，也能享受到首付和利率优惠。29l 2007年年9月央行和银监会联合发布关于加强商业性月央行
18、和银监会联合发布关于加强商业性房地产信贷管理的通知，明确对已利用贷款购买住房、房地产信贷管理的通知，明确对已利用贷款购买住房、又申请购买第二套又申请购买第二套(含含)以上住房的，贷款首付款比例不以上住房的，贷款首付款比例不得低于得低于40%，贷款利率不得低于同期同档次基准利率的，贷款利率不得低于同期同档次基准利率的1.1倍。倍。l2008年年10月央行调整住房信贷政策，明确月央行调整住房信贷政策，明确“居民首次居民首次购买普通自住房和改善型普通自住房，商业性个人住房购买普通自住房和改善型普通自住房，商业性个人住房贷款利率的下限扩大为贷款基准利率的贷款利率的下限扩大为贷款基准利率的0.7倍，最低
19、首倍，最低首付款比例调整为付款比例调整为20%。”l 2008年年12月月20日，国务院办公厅发布日，国务院办公厅发布关于促进房地关于促进房地产市场健康发展的若干意见产市场健康发展的若干意见（国办发（国办发2008131号）指号）指出：出：“对其他贷款购买第二套及以上住房的，贷款利率对其他贷款购买第二套及以上住房的，贷款利率等由商业银行在基准利率基础上按风险合理确定。等由商业银行在基准利率基础上按风险合理确定。”l2009年年6月银监会发布关于进一步加强按揭贷款风月银监会发布关于进一步加强按揭贷款风险管理的通知，要求严格遵守第二套房贷的有关政策险管理的通知，要求严格遵守第二套房贷的有关政策不动
20、摇。不得以任何手段变相降低首付款的比例成数。不动摇。不得以任何手段变相降低首付款的比例成数。l 2010年年4月国务院发布房地产月国务院发布房地产“国十条国十条”新政新政l2010年年9月月29日，日，“国国5条条”空降。空降。30 森豪公寓案森豪公寓案l 在在2000年年12月至月至2002年年6月，北京华运达房地产月，北京华运达房地产开发有限公司以开发开发有限公司以开发“森豪公寓森豪公寓”为名，与中行北为名，与中行北京市分行签订了楼宇按揭贷款合作协议，后虚构京市分行签订了楼宇按揭贷款合作协议，后虚构销售销售“森豪公寓森豪公寓”事实，以员工名义，借用他人身事实，以员工名义，借用他人身份证，虚
21、构房屋买卖合同、提供虚假收入证明及份证，虚构房屋买卖合同、提供虚假收入证明及首付款证明，套取按揭贷款及重复按揭贷款，从首付款证明，套取按揭贷款及重复按揭贷款，从中国银行北京市分行骗取个人住房按揭贷款共计中国银行北京市分行骗取个人住房按揭贷款共计7.5亿元，并将按揭得到的资金移至外地，致使亿元，并将按揭得到的资金移至外地，致使该项目的工程被停工，形成烂尾工程。直至该项目的工程被停工，形成烂尾工程。直至2008年年9月底以月底以5.6亿被拍卖亿被拍卖. (拖欠中关村科技工程款拖欠中关村科技工程款7700多万元，拖欠北京住总拆迁款约多万元，拖欠北京住总拆迁款约1.4亿元亿元)31l法院认为，徐维联、
22、尚进、张笑非身为国有企业法院认为，徐维联、尚进、张笑非身为国有企业工作人员，在审批森豪公寓、华庆公寓个人住房工作人员，在审批森豪公寓、华庆公寓个人住房贷款业务过程中，没有正确履行职责，工作严重贷款业务过程中，没有正确履行职责，工作严重不负责任，致使国家利益遭受特别重大损失，其不负责任，致使国家利益遭受特别重大损失，其行为均已构成国有企业人员失职罪。行为均已构成国有企业人员失职罪。32三、完善担保贷款机制，化解担保风三、完善担保贷款机制，化解担保风险险1、确保保证资格2、保证期间与抵押期间3、抵押物的风险及防范4、慎重对待收费权质押33 新新公公司司法法关关于于公公司司担担保保方方面面的的新新规
23、规定定:(2005年年10月月27日通过日通过,2006年年1月月1日实施日实施)一、公司为股东或者实际控制人以外的他人向银行提供一、公司为股东或者实际控制人以外的他人向银行提供担保的，该如何办理？担保的，该如何办理？ 新公司法取消了公司为个人债务担保的限制，新公司法取消了公司为个人债务担保的限制，公司可以为他人（含个人）提供担保。在担保设定手续上，公司可以为他人（含个人）提供担保。在担保设定手续上，要按照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会要按照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担决议。公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或
24、者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。另，根据新公司法第另，根据新公司法第122条的规定，上市公司提供条的规定，上市公司提供担保的，银行还要审查上市公司一年内担保金额是否超过担保的，银行还要审查上市公司一年内担保金额是否超过公司资产总额的公司资产总额的30，超过的，股东大会决议要由出席股，超过的，股东大会决议要由出席股东大会的股东所持表决权的三分之二以上通过。东大会的股东所持表决权的三分之二以上通过。34l二、公司章程未注明担保事项的，银行在办理授信二、公司章程未注明担保事项的，银行在办理授信业务时，作为担保人的公司是否要提供关于担保事业务时，
25、作为担保人的公司是否要提供关于担保事项的决议？如需要，该决议应由董事会还是股东会项的决议？如需要，该决议应由董事会还是股东会或股东大会做出？或股东大会做出？l 从新公司法第从新公司法第16、22及及122条有关担保的规条有关担保的规定看，新公司法比修订前的公司法对公司定看，新公司法比修订前的公司法对公司对外提供担保要求的条件更为严格，规定更为明确，对外提供担保要求的条件更为严格，规定更为明确，公司对外提供担保必须提供董事会、股东会、股东公司对外提供担保必须提供董事会、股东会、股东大会的决议。我们认为，公司的章程未对担保事项大会的决议。我们认为，公司的章程未对担保事项做出规定，公司对外提供担保的
26、，应当由公司股东做出规定，公司对外提供担保的，应当由公司股东会、股东大会做出决议会、股东大会做出决议.l国有独资公司提供担保的，其章程未对担保事项做国有独资公司提供担保的，其章程未对担保事项做出规定的，依据新公司法第出规定的，依据新公司法第67条规定，应由国条规定，应由国有资产监督管理机构作出同意担保的决议。有资产监督管理机构作出同意担保的决议。 35l三、公司为股东或者实际控制人提供担保的，三、公司为股东或者实际控制人提供担保的，该如何办理？该如何办理？l 根据新公司法第根据新公司法第16条的规定，不论公司章程是条的规定，不论公司章程是否对担保事项做出规定，公司为股东或者实际控制人否对担保事
27、项做出规定，公司为股东或者实际控制人提供担保的，有限责任公司须经股东会决议，股份公提供担保的，有限责任公司须经股东会决议，股份公司须经股东大会决议，相关股东或实际控制人不得参司须经股东大会决议，相关股东或实际控制人不得参加担保事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东加担保事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。所持表决权的过半数通过。l四、全资子公司可否为母公司担保？四、全资子公司可否为母公司担保？l 新公司法第新公司法第16条并未禁止全资子公司为母公条并未禁止全资子公司为母公司担保，相反规定了公司可以为他人（含股东、实际司担保，相反规定了公司可以为他人（含股东、实际控
28、制人）提供担保。但为谨慎起见，防止司法实践中控制人）提供担保。但为谨慎起见，防止司法实践中存在不同观点给我行债权带来的风险，建议我行在接存在不同观点给我行债权带来的风险，建议我行在接受此类担保时，可同时要求母公司将持有全资子公司受此类担保时，可同时要求母公司将持有全资子公司的股权质押给我行。的股权质押给我行。36l五、在为客户办理授信或接受担保时，是五、在为客户办理授信或接受担保时，是否要审查客户的公司章程？否要审查客户的公司章程？l 长期以来，有关银行在提供授信时是否有义务审查长期以来，有关银行在提供授信时是否有义务审查公司章程，及公司违反章程做出的行为，是否影响银行公司章程，及公司违反章程
29、做出的行为，是否影响银行与公司间有关授信协议的效力问题，司法实践中一直存与公司间有关授信协议的效力问题，司法实践中一直存在不同观点。新公司法第在不同观点。新公司法第16条、条、22条明确规定了公条明确规定了公司应当按照章程的规定从事经营活动及违反章程规定行司应当按照章程的规定从事经营活动及违反章程规定行为的后果。作为法律规定，任何人不得以不知晓加以抗为的后果。作为法律规定，任何人不得以不知晓加以抗辩，要求免责，这就要求银行在向客户提供授信或接受辩，要求免责，这就要求银行在向客户提供授信或接受担保时，担保时，必须审查公司的章程必须审查公司的章程，按照公司章程的要求办，按照公司章程的要求办事，避免
30、因相关交易行为不符合章程的规定，导致无效事，避免因相关交易行为不符合章程的规定，导致无效或被撤销或被撤销。37l六、违反章程规定的股东会、股东大会、董事会六、违反章程规定的股东会、股东大会、董事会决议是否有效？决议是否有效？l根据新公司法第根据新公司法第22条的规定，股东会、股东大会、条的规定，股东会、股东大会、董事会会议召集程序、表决方式违反公司章程，或者决董事会会议召集程序、表决方式违反公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。因此，违反章程规定的股东日内，请求人民法院撤销。因此，违反章程规定的股
31、东会、股东大会、董事会决议属于效力待定，一旦股东依会、股东大会、董事会决议属于效力待定，一旦股东依法提起撤销之诉，导致决议被人民法院撤销的，该决议法提起撤销之诉，导致决议被人民法院撤销的，该决议自始无效，依据该决议作出的相关行为或协议也是无效自始无效，依据该决议作出的相关行为或协议也是无效或可撤销的。股东未在前述或可撤销的。股东未在前述60日内提起撤销之诉的，决日内提起撤销之诉的，决议有效。议有效。l因此，为避免股东会、股东大会、董事会会议召集程序、因此，为避免股东会、股东大会、董事会会议召集程序、表决方式违反公司章程，或者决议内容违反公司章程可表决方式违反公司章程，或者决议内容违反公司章程可
32、能给银行授信业务带来的风险，各行应采取有效措施，能给银行授信业务带来的风险，各行应采取有效措施，确保客户提交股东会、股东大会、董事会决议符合其章确保客户提交股东会、股东大会、董事会决议符合其章程的规定。程的规定。38法释法释2004420044号文：最高人民法院关于人民法院应号文：最高人民法院关于人民法院应当如何认定保证人在保证期间届满后又在催款通知当如何认定保证人在保证期间届满后又在催款通知书上签字问题的批复书上签字问题的批复 2004 2004年年4 4月月1919日施行日施行根据中华人民共和国担保法的规定，保证期间届根据中华人民共和国担保法的规定，保证期间届满债权人未依法向保证人主张保证
33、责任的，保证责任消灭。满债权人未依法向保证人主张保证责任的，保证责任消灭。保证责任消灭后，债权人书面通知保证人要求承担保证责保证责任消灭后，债权人书面通知保证人要求承担保证责任或者清偿债务，保证人在催款通知书上签字的，人民法任或者清偿债务，保证人在催款通知书上签字的，人民法院不得认定保证人继续承担保证责任。但是，该催款通知院不得认定保证人继续承担保证责任。但是，该催款通知书内容符合合同法和担保法有关担保合同成立的规定，并书内容符合合同法和担保法有关担保合同成立的规定，并经保证人签字认可，能够认定成立新的保证合同的，人民经保证人签字认可，能够认定成立新的保证合同的，人民法院应当认定保证人按照新保
34、证合同承担责任。法院应当认定保证人按照新保证合同承担责任。39 抵押期间问题抵押期间问题担保法司法解释第担保法司法解释第12条规定条规定 ：“当事人约定的当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力。续不具有法律约束力。 物权法第物权法第202条规定条规定：“抵押权人应当在主债权诉抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护护”，其规定的行使担保物权的期限为主债权的诉讼时其规定的行使担保物权的期限为主债权的诉讼时效期间，也就是说债权人应该在对主债
35、权提起诉讼时效期间，也就是说债权人应该在对主债权提起诉讼时同时要求实现抵押权。这一规定比担保法的司法解释同时要求实现抵押权。这一规定比担保法的司法解释减少了两年，不利于银行接收、处置抵债资产实现担减少了两年，不利于银行接收、处置抵债资产实现担保物权，今后银行在办理抵押贷款或管理抵押资产时，保物权，今后银行在办理抵押贷款或管理抵押资产时，应在规定的主债权诉讼时效期间届满前及时行使担保应在规定的主债权诉讼时效期间届满前及时行使担保物权，避免抵押权因期间届满而失去担保物权。物权，避免抵押权因期间届满而失去担保物权。40 抵押物的选择：抵押物的选择：1、必须是抵押人享有所有权、处分权或经营权的财、必须
36、是抵押人享有所有权、处分权或经营权的财产；产； 根据物权法的规定，根据物权法的规定，不动产登记簿不动产登记簿是物权归属和内容的根是物权归属和内容的根据；在不动产权属证书和登记簿不一致时，除有证据证明不动据；在不动产权属证书和登记簿不一致时，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。因此，我们认为，产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。因此，我们认为，物权法生效后，应到登记机构调查抵押物情况，以登记机物权法生效后，应到登记机构调查抵押物情况，以登记机关提供的登记资料为准。关提供的登记资料为准。l调查中，应关注抵押物的异议登记情况。异议登记反映了抵押调查中，应关注抵押物的异议登记情
37、况。异议登记反映了抵押人和第三人关于抵押物的争议，在相关争议未妥善解决前，不人和第三人关于抵押物的争议，在相关争议未妥善解决前，不宜接受该财产抵押。宜接受该财产抵押。l调查中发现抵押物上有预告登记的，不应接受该财产抵押。根调查中发现抵押物上有预告登记的，不应接受该财产抵押。根据物权法的规定，不动产买卖时，双方可以申请预告登记，据物权法的规定，不动产买卖时，双方可以申请预告登记，因此，有预告登记表明了抵押人已将抵押财产协议转让给第三因此，有预告登记表明了抵押人已将抵押财产协议转让给第三方但尚未办理过户登记。方但尚未办理过户登记。2、必须是法定可以抵押的、并可依法流通转让和强制、必须是法定可以抵押
38、的、并可依法流通转让和强制执行的财产；执行的财产；41l物权法第物权法第180条规定了可以抵押的财产，与担条规定了可以抵押的财产，与担保法相比，在可抵押的财产的范围上，主要有下保法相比，在可抵押的财产的范围上，主要有下列调整：列调整：l（1）将担保法原规定）将担保法原规定“依法可以抵押的其他财依法可以抵押的其他财产产”修改为修改为“法律、行政法规未禁止抵押的其他财产法律、行政法规未禁止抵押的其他财产”均可以设定抵押；均可以设定抵押；l（2）增加规定）增加规定“以招标、拍卖、公开协商等方式取以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权得的荒地等土地承包经营权”可以抵押；可以抵押；l（3
39、）明确在建的建筑物、船舶和航空器可以抵押；）明确在建的建筑物、船舶和航空器可以抵押；l（4）将担保法规定的土地使用权、房屋及其他）将担保法规定的土地使用权、房屋及其他地上定着物可以抵押修改为地上定着物可以抵押修改为“建筑物和其他土地附着建筑物和其他土地附着物、物、建设用地使用权建设用地使用权（根据土地管理法规定，（根据土地管理法规定，土地按其规划用途可区分为农用地、建设用地和未土地按其规划用途可区分为农用地、建设用地和未利用地）利用地）”可以抵押。可以抵押。42l物权法第181条规定：经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债
40、务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。根据该条规定，银行在业务中可以依法设定动产浮动抵押。l动产浮动抵押权自抵押合同生效时设立，但应当向抵押人所在地的工商部门办理登记，否则不能对抗善意第三人。43物权法第物权法第223条规定，债务人或者第三人有权处条规定，债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：分的下列权利可以出质： (一一)汇票、支票、本票汇票、支票、本票(二二)债券、存款单债券、存款单(三三)仓单、提单；仓单、提单；(四四)可以转让的基金份额、股权；可以转让的基金份额、股权；(五五)可以转让的注册可以转让的注册商标商标专用权、专
41、利权、著作权等专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；知识产权中的财产权； (六六)应收账款；应收账款； (七七)法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。 44l物权法规定应收账款可以出质，该法生效后，各类收费权，物权法规定应收账款可以出质，该法生效后，各类收费权，如风景区收费权、电费收费权、水费收费权、燃气收费权等是否如风景区收费权、电费收费权、水费收费权、燃气收费权等是否可以按应收账款的规定办理质押？可以按应收账款的规定办理质押？ l根据中华人民共和国物权法等法律规定，中国人民银行制定根据中华人民共和国物权法等法律规定，中国人民银行制定了应收账
42、款质押登记办法，并于了应收账款质押登记办法，并于2007年年10月月1日起施行。日起施行。l该办法第四条规定，本办法所称的应收账款是指权利人因提供一该办法第四条规定，本办法所称的应收账款是指权利人因提供一定的货物、服务或设施而获得的要求义务人付款的权利，包括现定的货物、服务或设施而获得的要求义务人付款的权利，包括现有的和未来的金钱债权及其产生的收益，但不包括因票据或其他有的和未来的金钱债权及其产生的收益，但不包括因票据或其他有价证券而产生的付款请求权。本办法所称的应收账款包括下列有价证券而产生的付款请求权。本办法所称的应收账款包括下列权利：权利：l（一）销售产生的债权，包括销售货物，供应水、电
43、、气、暖，（一）销售产生的债权，包括销售货物，供应水、电、气、暖，知识产权的许可使用等；知识产权的许可使用等；l（二）出租产生的债权，包括出租动产或不动产；（二）出租产生的债权，包括出租动产或不动产；l（三）提供服务产生的债权；（三）提供服务产生的债权；l（四）公路、桥梁、隧道、渡口等不动产收费权；（四）公路、桥梁、隧道、渡口等不动产收费权；l（五）提供贷款或其他信用产生的债权。（五）提供贷款或其他信用产生的债权。中国人民银行征信中心（以下简称征信中心）是应收账款质押的登中国人民银行征信中心（以下简称征信中心）是应收账款质押的登记机构记机构/物权法第物权法第228条规定质权自信贷征信机构办理出
44、质登条规定质权自信贷征信机构办理出质登记时设立记时设立 45第二讲第二讲 票据结算业务中的合规风险票据结算业务中的合规风险 46一、违反谁的钱进谁的账的结算原则引一、违反谁的钱进谁的账的结算原则引发的合规风险发的合规风险案例：安徽阜阳结算合同纠纷案例：安徽阜阳结算合同纠纷山东洪山粮库山东洪山粮库订购小麦订购小麦-阜阳粮油阜阳粮油储运站储运站支票出票人与收款人均为王新荣支票出票人与收款人均为王新荣农行营业所凭储运站王春波提供的转帐农行营业所凭储运站王春波提供的转帐支票回单、王新荣身份证复印件及证支票回单、王新荣身份证复印件及证明将明将110万票款转入储运站账号。万票款转入储运站账号。47二、将解
45、付的银行汇票款项违规二、将解付的银行汇票款项违规转入个人结算账户。转入个人结算账户。l违规将银行汇票款项转入个人结算账户，容易违规将银行汇票款项转入个人结算账户，容易被不法分子利用套取现金，也为诈骗分子冒领被不法分子利用套取现金，也为诈骗分子冒领款项提供了方便，对于持票人为个人的非现金款项提供了方便，对于持票人为个人的非现金银行汇票，必须将解付款项转入以持票人姓名银行汇票，必须将解付款项转入以持票人姓名开立的的应解汇款及临时存款账户，该账户的开立的的应解汇款及临时存款账户，该账户的款项只能转入单位或个体工商户的存款账户，款项只能转入单位或个体工商户的存款账户，严禁转入个人结算账户。严禁转入个人
46、结算账户。l案例：湖南衡阳案案例：湖南衡阳案48三、不能正确理解票据行为法律特征引发的合规风险l1、要式性（书写错误案例）、要式性（书写错误案例）l2、文义性、文义性l3、无因性、无因性l4、独立性、独立性l5、连带性、连带性49 2003年年5月，珠海红大发展总公司、珠海中元科技投资有限公司总月，珠海红大发展总公司、珠海中元科技投资有限公司总经理周洪元与同案犯贵州东龙集团贸易有限公司法定代表人林凡勇经理周洪元与同案犯贵州东龙集团贸易有限公司法定代表人林凡勇“合作合作”，签订了，签订了5份金额共份金额共3.99亿余元的虚假工矿产品购销合同，亿余元的虚假工矿产品购销合同，“购货方购货方”东龙集团
47、向东龙集团向“销售方销售方”珠海红大公司按交易额出具了珠海红大公司按交易额出具了43张商张商业承兑汇票。在收受业承兑汇票。在收受50万元贿赂后，农行贵阳市瑞金支行原行长石万元贿赂后，农行贵阳市瑞金支行原行长石世芳越权分别为这些汇票向工行郑州经纬支行出具了商业承兑汇世芳越权分别为这些汇票向工行郑州经纬支行出具了商业承兑汇票票(不可撤销不可撤销)担保函；受贿担保函；受贿192万元的农行荔波县支行原行长陆世万元的农行荔波县支行原行长陆世勤同样未经上级行授权，私自为珠海红大公司所持汇票出具了金额勤同样未经上级行授权，私自为珠海红大公司所持汇票出具了金额为为6160万元的不可撤销担保函；诈骗分子先后两次
48、从受贿达万元的不可撤销担保函；诈骗分子先后两次从受贿达318万万元之巨的工行郑州经纬支行副行长李晓燕手里获得贴现资金共元之巨的工行郑州经纬支行副行长李晓燕手里获得贴现资金共1.28亿元；李晓燕甚至授意下属为诈骗者伪造了汇票贴现所需的增值税亿元；李晓燕甚至授意下属为诈骗者伪造了汇票贴现所需的增值税发票复印件。发票复印件。 2003年年11月，周洪元又以月，周洪元又以680万元现金和向其转让一家注册公司为万元现金和向其转让一家注册公司为饵，诱使石世芳从农行贵阳市瑞金支行重要票据管理员处骗取了饵，诱使石世芳从农行贵阳市瑞金支行重要票据管理员处骗取了4本空白承兑汇票。本空白承兑汇票。 待反贪部门将待反
49、贪部门将4本汇票追回时，其中一本已全部本汇票追回时，其中一本已全部填写，开出金额高达填写，开出金额高达2.1亿元！（亿元！（票据法司法解释第票据法司法解释第62条：保证人未在票据条：保证人未在票据或者粘单上记载或者粘单上记载“保证保证”字样而另行签订保证合同或者保证条款的，不属于票据保字样而另行签订保证合同或者保证条款的，不属于票据保证，人民法院应当适用中华人民共和国担保法的有关规定。）证，人民法院应当适用中华人民共和国担保法的有关规定。）50 质押DZX2000万贷款（办事处）（航空公司）（信托投资公司）收款人6503工厂，后改为X2000万银行承兑汇票万银行承兑汇票51关于无因性的争论关于
50、无因性的争论l中国人民银行中国人民银行1997年年12月月1日颁布的支付结算办法日颁布的支付结算办法第第83条、第条、第92条规定，商业银行在承兑、贴现、转贴条规定，商业银行在承兑、贴现、转贴现时要审查交易背景，审查的具体内容包括对购销合现时要审查交易背景，审查的具体内容包括对购销合同、增值税发票和商品发运单据等的审查。同、增值税发票和商品发运单据等的审查。1999年年3月月4日中国人民银行发布的关于加强支付管理，保障银日中国人民银行发布的关于加强支付管理，保障银行和客户资金的通知，再次强调了以上审查要求。行和客户资金的通知，再次强调了以上审查要求。l在监管实践中，一直重视对商业银行开展票据业
51、务是在监管实践中，一直重视对商业银行开展票据业务是否坚持贸易真实背景的监管，并对否坚持贸易真实背景的监管，并对“违规者违规者”进行行政进行行政处罚。银发处罚。银发2001236号文中国人民银行关于切实加强号文中国人民银行关于切实加强商业汇票承兑贴现和再贴现业务管理的通知提出要切商业汇票承兑贴现和再贴现业务管理的通知提出要切实加大对违规票据当事人的处罚力度。实加大对违规票据当事人的处罚力度。52四、无效背书引发的合规风险l票据法第票据法第33条第二款规定条第二款规定“将汇票将汇票金额的一部分或者将汇票金额分金额的一部分或者将汇票金额分别转让给二人以上的无效。别转让给二人以上的无效。”l票据法第票
52、据法第35条第二款的规定，以汇票条第二款的规定，以汇票设定质押时，出质人在汇票上只记载设定质押时，出质人在汇票上只记载了了“质押质押”字样未在票据上签章的，或字样未在票据上签章的，或者出质人未在汇票、粘单上记载者出质人未在汇票、粘单上记载“质质押押”字样而另行签订质押合同、质押字样而另行签订质押合同、质押条款的，不构成票据质押。（条款的，不构成票据质押。（案例：案例：白银票据质押案）白银票据质押案）l 四四53 l 案例：号码为河南案例：号码为河南00202998的银行汇票由中国农业银行的银行汇票由中国农业银行渑渑 池县支行签发，出票日期为池县支行签发，出票日期为1998年年9月月18日，金额
53、为日，金额为86万万 元，收款人为李立法（渑池县粮食局西关粮站工会主元，收款人为李立法（渑池县粮食局西关粮站工会主席）。席）。 1998年年9月月22日，顺生公司财务人员张锦衍与一名日，顺生公司财务人员张锦衍与一名男子到广州东山支行，咨询经办后，持上述汇票向东山支男子到广州东山支行，咨询经办后，持上述汇票向东山支行提示付款。汇票背面的行提示付款。汇票背面的“背书人签章背书人签章”栏处均写有同意将栏处均写有同意将汇票转入顺生公司的字样，并有李立法的名字，在汇票转入顺生公司的字样，并有李立法的名字，在“持票持票人向银行提示付款签章人向银行提示付款签章”处盖有顺生公司财务专用章和法处盖有顺生公司财务
54、专用章和法定代表人印章。由于被背书人错写为李立法，又在被背书定代表人印章。由于被背书人错写为李立法，又在被背书人栏外写上顺生公司，后人栏外写上顺生公司，后“李立法李立法”和顺生公司又共同出具和顺生公司又共同出具了证明，证明被背书人为顺生公司。该证明写有李立法名了证明，证明被背书人为顺生公司。该证明写有李立法名字，身份证号码、发证机关，也盖有顺生公司公章，东山字，身份证号码、发证机关，也盖有顺生公司公章，东山支行通过查询得到渑池县支行的答复后解付，款项支行通过查询得到渑池县支行的答复后解付，款项86万转万转入顺生公司帐户。随后顺生公司将款取出。入顺生公司帐户。随后顺生公司将款取出。54五、审核不
55、严兑付伪造、变造票据引发的风险l最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定规定 第六十九条第六十九条 付款人或者代理付款人未能识别出付款人或者代理付款人未能识别出伪造、变造的票据或者身份证件而错误付款，属伪造、变造的票据或者身份证件而错误付款，属于票据法第五十七条规定的于票据法第五十七条规定的“重大过失重大过失”，给持票，给持票人造成损失的，应当依法承担民事责任。付款人人造成损失的，应当依法承担民事责任。付款人或者代理付款人承担责任后有权向伪造者、变造或者代理付款人承担责任后有权向伪造者、变造者依法追偿。者依法追偿。持票人有过错的，也应当承担相应的民事责任。持票人有过错的，也应当承担相应的民事责任。55谢谢大家！联系方式：联系方式：13871417185 027-87300696 N56
