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1、第二章 冲突规范与准据法高 宁国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法第二章 冲突规范与准据法本章的重点内容是：冲突规范的概念、性质、结构与类型，准据法的选择方法及选择准据法中的先决问题及程序和实体问题的识别问题。国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法第二章 冲突规范与准据法第一节第一节 冲突规范冲突规范第二节第二节 系属公式系属公式第三节第三节 准据法准据法国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法第一节 冲突规范及其框架一、冲突规范的概念和特点一、冲突规范的概念和特点( (一一) )冲突规范的概念冲突规范的概念冲突规范冲突规范(Conflict r
2、ules)(Conflict rules)，是指定涉外民事关系，是指定涉外民事关系应该适用哪一国法律作为准据法的法律规范。应该适用哪一国法律作为准据法的法律规范。* *例：例：“不动产的所有权，适用不动产所在地法律不动产的所有权，适用不动产所在地法律”（二）冲突规范的特点（二）冲突规范的特点 1 1）间接性）间接性-“-“路标路标”-”-援引法律援引法律的作用的作用 2 2）“ “路标路标” + ” + 所指向的实体规范所指向的实体规范 = = 权利、义权利、义务务 国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法第一节第一节冲突规范一、概念法律选择规范(choice of law ru
3、les)法律适用规范(rules of application of law)间接规范(indirect rules)国际私法规范(rules of private international law)国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法二、特点（一）冲突规范不同于一般的实体法规范。与实（一）冲突规范不同于一般的实体法规范。与实体规范相比，不直接规定实体权利义务，虽然以体规范相比，不直接规定实体权利义务，虽然以民事关系为调整对象民事关系为调整对象（二）与程序规范相比，不直接规定诉讼权利、义务，（二）与程序规范相比，不直接规定诉讼权利、义务，虽然指示法院的行为虽然指示法院的行为
4、（三）冲突规范具有不同于一般的法律规范的结构。（三）冲突规范具有不同于一般的法律规范的结构。冲突规范不包括一般法律规范的结构三要素：冲突规范不包括一般法律规范的结构三要素：条件条件+模式模式+后果后果 国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法我国民法通则第我国民法通则第149149条规定：条规定：“遗产的法定继遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。动产适用不动产所在地法律。 动产的法定继承动产的法定继承适用适用被继承人死亡时的住所地被继承人死亡时的住所地法律法律范围范围系属系属关联词关联词连接点连
5、接点国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法范围范围(Category)(Category)，又称指定原因或，又称指定原因或连接连接连接连接对象，它对象，它是每一具体冲突规范所要调整的民事关系或所要是每一具体冲突规范所要调整的民事关系或所要解决的法律问题。解决的法律问题。 系属，是规定冲突规范中系属，是规定冲突规范中“ “范围范围” ”所适用的法律。所适用的法律。连结点在冲突规范中具有至关重要的作用，它是连结点在冲突规范中具有至关重要的作用，它是冲突规范中就范围中所指法律关系或法律问题指冲突规范中就范围中所指法律关系或法律问题指定应适用何地法律所依据的一种事实因素。定应适用何地法
6、律所依据的一种事实因素。例：分析例：分析“ “离婚适用受理案件的法院所在地法律离婚适用受理案件的法院所在地法律” ” 国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法冲突规范的结构冲突规范的结构:范围系属范围系属系属系属范围范围法律关系法律关系法律问题法律问题*与准据法的区别与准据法的区别关联词：关联词：适用适用依依国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法连接点连接因素（连接点连接因素（connecting factorconnecting factor） 那些能在法院需要处理的事实情那些能在法院需要处理的事实情况与某一特定法域之间建立起况与某一特定法域之间建立起“自然自然
7、”联系的明显事实。联系的明显事实。戚希尔诺斯（英）戚希尔诺斯（英）国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法发展趋势：发展趋势：灵活化灵活化软化处理（软化处理（Softening Process）多样化多样化组合拳组合拳国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法五、类型（一）（一）单边冲突规范单边冲突规范（二）（二）双边冲突规范双边冲突规范（三）（三）选择性冲突规范选择性冲突规范（四）（四）重叠性冲突规范重叠性冲突规范两个或两个两个或两个以上连接点以上连接点一个连接点一个连接点国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法(一)单边冲突规范(unilateral
8、 conflict rules)直接规定某种涉外民事关系只适用内国法或只适直接规定某种涉外民事关系只适用内国法或只适用外国法的冲突规范。用外国法的冲突规范。 例：例：“ “合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均适用中国的法律均适用中国的法律” ”更多的单边冲突规范是用来直接规定只适用国内更多的单边冲突规范是用来直接规定只适用国内法的各种情况法的各种情况 不需要再去对一个隐含有双边意义的连结点进行不需要再去对一个隐含有双边意义的连结点进行确定，比较直截了当确定，比较直截了当 国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法
9、合同法第合同法第126126条第二款：条第二款：在中华人民共在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。国法律。 国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法(二)双边冲突规范(bilateral conflict rules)不去规定对什么问题在什么场合适用内国法或外不去规定对什么问题在什么场合适用内国法或外国法，而是抽象地规定一个待认定的连结点，表国法，而是抽象地规定一个待认定的连结点，表明什么问题
10、应适用什么地方的法律，至于这一法明什么问题应适用什么地方的法律，至于这一法律，可能是内国法，也可能是外国法，全取决于律，可能是内国法，也可能是外国法，全取决于连结点之所在。连结点之所在。指引的准据法既可能是内国法，也可能是外国法 有一种不完全的(或有条件的或有限制的)双边冲突规范 国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法民法通则第民法通则第144144条条: :“不动产所有权不动产所有权, ,适用不适用不动产所在地法律。动产所在地法律。”例：例：“中华人民共和国公民和外国人结婚适中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案
11、件的法院所在地法律院所在地法律” ” 国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法(三)重叠适用准据法的冲突规范(double rules for regulating the conflict of laws)要求在处理“范围”中指出的法律关系或法律问题时必须同时适用或符合两个或两个以上国家的法律。 出于法院地的公共秩序不至被破坏的考虑 国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法民法通则第146条规定“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律”的同时，在第2款中还规定：“中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。”根据这一规
12、定，对当事人以侵权行为为由提起的诉讼，如果行为发生在我国领域以外，则我国法院必须重叠适用行为地法律和中国法律来确定该行为是否构成侵权，如果按照中国法律不构成侵权，则不得按侵权行为处理。 国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法我国关于外国人收养中国子女的规定。依据收养法第20条和国务院批准的外国人在华收养子女登记办法第3条的规定，外国人在我国收养子女，必须重叠适用中国收养法和收养人所在国的法律。 收养法第20条规定：“外国人依照本法可以在中国收养子女。” 外国人在华收养子女登记办法第3条规定：“外国人在华收养子女应符合收养法的规定，并不得违背受益人所在国有关收养的法律。” 国际私
13、法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法(四)选择适用准据法的冲突规范(Choice rules for regulating the conflict of laws) 由两个或两个以上连结点指引的可供选择的国家的法律中，法院或当事人可以选择其一作为“范围”中限定的涉外民事关系的准据法。 分类：(1)无条件的选择适用准据法的冲突范规。(2)有条件的选择适用准据法的冲突规范。 国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法无条件的选择型冲突规范。在这种冲突规范中，无条件的选择型冲突规范。在这种冲突规范中，其其“ “系属系属” ”指明的几种法律具有同等地位，可以指明的几种法律具有
14、同等地位，可以不分先后顺序而任意进行选择。不分先后顺序而任意进行选择。 有条件的选择型冲突规范。在这种冲突规范中，有条件的选择型冲突规范。在这种冲突规范中，其其“ “系属系属” ”指明的几种法律处于不同地位，首先指明的几种法律处于不同地位，首先适用顺序排在首位的法律，只有在该法律无法适适用顺序排在首位的法律，只有在该法律无法适用时，才能选择其后一顺序的法律。就是说，选用时，才能选择其后一顺序的法律。就是说，选择是有条件的，即必须按顺序选用。择是有条件的，即必须按顺序选用。 国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法民法通则第民法通则第146146条有这样的规定：条有这样的规定：“
15、“侵权行为侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法。当事人双方国的损害赔偿，适用侵权行为地法。当事人双方国籍相同或者在同一个国家有住所的，也可以适用籍相同或者在同一个国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或住所地法律。当事人本国法律或住所地法律。” ” 民法通则第民法通则第145145条规定：条规定：“ “涉外合同的当事人涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。涉外合同当事人没有选择的，适用规定的除外。涉外合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。与合同有最密切联系的国家的法律。” ” 国际私法国际私法3 3冲
16、突规范与准据法冲突规范与准据法民法通则第民法通则第146146条有这样的规定：条有这样的规定：“ “侵权行为侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法。当事人双方国的损害赔偿，适用侵权行为地法。当事人双方国籍相同或者在同一个国家有住所的，也可以适用籍相同或者在同一个国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或住所地法律。当事人本国法律或住所地法律。” ”这属于无条件这属于无条件的选择型冲突规范。根据条文可这样理解：对于的选择型冲突规范。根据条文可这样理解：对于当事人双方有相同国籍或者在同一个国家有住所当事人双方有相同国籍或者在同一个国家有住所的侵权赔偿，可以适用侵权行为地法，也可以适的侵权赔偿，可以适用
17、侵权行为地法，也可以适用当事人的本国法或住所地法，法官可在两者中用当事人的本国法或住所地法，法官可在两者中选择其一。选择其一。 国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法例如，民法通则第145条规定：“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。涉外合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。”根据该规定，我国法院处理涉外合同争议时首先适用当事人选择的法律，只有在当事人没有明示作出这种选择的情况下，才适用与合同有最密切联系的国家的法律。 国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法19021902年海牙离婚及分居法律冲突与管辖权年海
18、牙离婚及分居法律冲突与管辖权冲突公约第冲突公约第2 2条：条：“离婚之请求，非依夫妇离婚之请求，非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者，不之本国法及法院地法均有离婚之原因者，不得为之。得为之。”国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法我国海商法第我国海商法第270条规定条规定:“船舶所有船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗国法律权的取得、转让和消灭，适用船旗国法律”。这一规定属于下列哪种冲突规范这一规定属于下列哪种冲突规范?A.单边冲突规范单边冲突规范 B.双边冲突规范双边冲突规范 C.选择适用的冲突规范选择适用的冲突规范 D.重叠适用的冲突规范重叠适用的冲突规范国际私法国
19、际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法“亲子间的法律关系，依父之本国法；如无亲子间的法律关系，依父之本国法；如无父时，依母之本国法父时，依母之本国法”。这是一条。这是一条单边冲突规范单边冲突规范 双边冲突规范双边冲突规范重叠型冲突规范重叠型冲突规范选择性冲突规范选择性冲突规范（）（）1992律考题律考题国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和
20、国法律。法律。”该条款属于下列选项中哪一类型的冲该条款属于下列选项中哪一类型的冲突规范？突规范？A.单边冲突规范单边冲突规范B.双边冲突规范双边冲突规范C.重叠适用的冲突规范重叠适用的冲突规范D.选择适用的冲突规范选择适用的冲突规范（）（）2003司考题司考题 国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法我国民法通则在涉外民事关系的法律适我国民法通则在涉外民事关系的法律适用中规定：用中规定：“不动产的所有权，适用不动产不动产的所有权，适用不动产所在地的法律。所在地的法律。”请问请问1这是一条什么类别的冲突规范？这是一条什么类别的冲突规范？2这一冲突规范的范围、系属、连接点这一冲突规范
21、的范围、系属、连接点是什么？是什么？（9494年律考题）年律考题）国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法基本案情：基本案情：基本案情：基本案情：一名日本人驾驶登记中国牌照的汽车，在中国武一名日本人驾驶登记中国牌照的汽车，在中国武汉市中山大道发生车祸，撞到一位菲律宾人。受汉市中山大道发生车祸，撞到一位菲律宾人。受害人乘飞机到新加坡，在新加坡死亡。经查，致害人乘飞机到新加坡，在新加坡死亡。经查，致死原因是车祸造成的内伤所致。该肇事汽车由中死原因是车祸造成的内伤所致。该肇事汽车由中国某保险公司乘保。日本籍肇事者在武汉拥有住国某保险公司乘保。日本籍肇事者在武汉拥有住所。受害人之亲属向武
22、汉市中级人民法院起诉，所。受害人之亲属向武汉市中级人民法院起诉，请求民事损害赔偿。请求民事损害赔偿。国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法 这是一桩典型的国际私法案件，需要根据国际私法规则确定法院的管辖这是一桩典型的国际私法案件，需要根据国际私法规则确定法院的管辖权以及法律适用问题。而这一切都离不开连结点的指引。首先，法院处权以及法律适用问题。而这一切都离不开连结点的指引。首先，法院处理涉外民事案件的第一个环节就是根据本国法律确认自己有没有管辖权。理涉外民事案件的第一个环节就是根据本国法律确认自己有没有管辖权。得到了肯定的回答以后，才可以考虑案件的下一步处理。在本案中，当得到了
23、肯定的回答以后，才可以考虑案件的下一步处理。在本案中，当事人双方都是外国人，但这并不意味着我国法院没有管辖权。根据民事人双方都是外国人，但这并不意味着我国法院没有管辖权。根据民事诉讼法第事诉讼法第2929条规定条规定“ “因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。告住所地人民法院管辖。” ”本案中的侵权行为发生地和被告住所地都在本案中的侵权行为发生地和被告住所地都在中国武汉，所以武汉市中级人民法院享有管辖权应属无疑。接下来的问中国武汉，所以武汉市中级人民法院享有管辖权应属无疑。接下来的问题是选择准据法。本案所含有的诸多因素分别指向不同
24、国家，包括双方题是选择准据法。本案所含有的诸多因素分别指向不同国家，包括双方当事人的国籍（日本、菲律宾）、住所（中国、菲律宾）、事故发生地当事人的国籍（日本、菲律宾）、住所（中国、菲律宾）、事故发生地（中国）、损害结果发生地（新加坡）、车辆登记地（中国）、车辆保（中国）、损害结果发生地（新加坡）、车辆登记地（中国）、车辆保险人住所地（中国）。这些因素中的大部分都指向中国，似乎意味着案险人住所地（中国）。这些因素中的大部分都指向中国，似乎意味着案件和中国之间的联系最为紧密，应当优先适用中国法律。然而，准据法件和中国之间的联系最为紧密，应当优先适用中国法律。然而，准据法的确定和连结点的选择并不是仅
25、仅从数量上考虑，更重要的是选择能够的确定和连结点的选择并不是仅仅从数量上考虑，更重要的是选择能够反映特定类型法律关系的独特性的因素作为连结点。就侵权事件来说，反映特定类型法律关系的独特性的因素作为连结点。就侵权事件来说，一般认为侵权行为地具有特别重要的意义，应适用该地的法律。根据一般认为侵权行为地具有特别重要的意义，应适用该地的法律。根据民法通则第民法通则第146146条的规定，条的规定，“ “侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。法律。” ”本案中的侵权行为地可作两种理解，一是事故发生地，这是在本案中的侵权行为地可作两种理解，一是事故发生地，这是在中国，二
26、是损害结果发生地，这是在新加坡。进而根据最高人民法院中国，二是损害结果发生地，这是在新加坡。进而根据最高人民法院关于贯彻执行关于贯彻执行 若干问题的意见第若干问题的意见第187187条，条，侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律不一致的，人民法院可以选侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律不一致的，人民法院可以选择适用。至此可以确定，武汉市中级人民法院可以适用中国法律。择适用。至此可以确定，武汉市中级人民法院可以适用中国法律。国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法第一节第一节 冲突规范及其框架冲突规范及其框架b. b. 公式表述：公式表述：公式表述：公式表述： 待解决的同类问题
27、待解决的同类问题待解决的同类问题待解决的同类问题 适用适用适用适用 物之所在地法物之所在地法物之所在地法物之所在地法 有关物权、所有权有关物权、所有权有关物权、所有权有关物权、所有权 不动产所在地法不动产所在地法不动产所在地法不动产所在地法 等方面的法律冲突等方面的法律冲突等方面的法律冲突等方面的法律冲突 动产所在地法动产所在地法动产所在地法动产所在地法 问题问题问题问题国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法第一节第一节 冲突规范及其框架冲突规范及其框架b. b. 公式表述：公式表述：公式表述：公式表述： 待解决的同类问题待解决的同类问题待解决的同类问题待解决的同类问题 适用适
28、用适用适用 行为地法行为地法行为地法行为地法 有关合同缔结、侵有关合同缔结、侵有关合同缔结、侵有关合同缔结、侵 合同缔结地法合同缔结地法合同缔结地法合同缔结地法 权行为等法律行为权行为等法律行为权行为等法律行为权行为等法律行为 侵权行为地法侵权行为地法侵权行为地法侵权行为地法 方式要件及不同性方式要件及不同性方式要件及不同性方式要件及不同性 票据行为地法票据行为地法票据行为地法票据行为地法 质行为的实质要件质行为的实质要件质行为的实质要件质行为的实质要件 的法律冲突。的法律冲突。的法律冲突。的法律冲突。、国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法第一节第一节 冲突规范及其框架冲突规
29、范及其框架b. b. 公式表述：公式表述：公式表述：公式表述： 待解决的同类问题待解决的同类问题待解决的同类问题待解决的同类问题 适用适用适用适用 当事人选择的当事人选择的当事人选择的当事人选择的 法律法律法律法律 涉外民商事合同涉外民商事合同涉外民商事合同涉外民商事合同 当事人选择当事人选择当事人选择当事人选择的的的的 关系关系关系关系 法律法律法律法律国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法第一节第一节 冲突规范及其框架冲突规范及其框架b. b. 公式表述：公式表述：公式表述：公式表述： 待解决的同类问题待解决的同类问题待解决的同类问题待解决的同类问题 适用适用适用适用 法院
30、地法法院地法法院地法法院地法 有关民事诉讼程序有关民事诉讼程序有关民事诉讼程序有关民事诉讼程序 法院地法法院地法法院地法法院地法 方面的法律适用及方面的法律适用及方面的法律适用及方面的法律适用及 受案法院所受案法院所受案法院所受案法院所在在在在 一些实体问题一些实体问题一些实体问题一些实体问题 地法地法地法地法国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法第一节第一节 冲突规范及其框架冲突规范及其框架b. 公式表述：公式表述： 待解决的同类问题待解决的同类问题 适用适用 旗国法旗国法 船舶、航空器在运船舶、航空器在运 船舶船舶 输过程中所产生的输过程中所产生的 旗国法旗国法 法律冲突，主要是法律冲突，主要是 飞行器飞行器国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法第一节第一节 冲突规范及其框架冲突规范及其框架b. b. 公式表述：公式表述：公式表述：公式表述： 待解决的同类问题待解决的同类问题待解决的同类问题待解决的同类问题 适用适用适用适用 最密切联系地最密切联系地最密切联系地最密切联系地法法法法 合同、侵权、家庭合同、侵权、家庭合同、侵权、家庭合同、侵权、家庭 最密切联系地最密切联系地最密切联系地最密切联系地法法法法 等多领域的法律冲突等多领域的法律冲突等多领域的法律冲突等多领域的法律冲突国际私法国际私法3 3冲突规范与准据法冲突规范与准据法
