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1、2024/8/22024/8/21 1第六章第六章 破产撤销权破产撤销权被誉为：破产法的核心和心脏2024/8/22024/8/22 2为什么要规定破产撤销权？为什么要规定破产撤销权？破产财产破产财产（common pool ）债务人债务人欺诈行为欺诈行为优先清偿行为优先清偿行为破产财产破产管理人破产管理人撤销权破产财产破产财产（common pool）2024/8/22024/8/23 3一、破产撤销权及理论基础一、破产撤销权及理论基础n n（一）概念（一）概念n n破产撤销权，通常指破产管理人对破产债破产撤销权，通常指破产管理人对破产债务人在破产程序开始以前的法定期间内务人在破产程序开始以
2、前的法定期间内（或称临界期或嫌疑期）与他人进行的，（或称临界期或嫌疑期）与他人进行的，损害债权人利益的行为，有否认其效力，损害债权人利益的行为，有否认其效力，申请法院予以撤销该行为，并将因为该行申请法院予以撤销该行为，并将因为该行为产生的财产利益回归破产财团的权利。为产生的财产利益回归破产财团的权利。2024/8/22024/8/24 4n n（二）称谓（二）称谓n n英美破产法中的英美破产法中的“avoiding power”，一般，一般翻译为翻译为“撤销权撤销权”。n n德国破产法称之为德国破产法称之为“撤销权撤销权”。n n日本破产法称之为日本破产法称之为“否认权否认权”，我国台湾，我国
3、台湾地区破产法称之为地区破产法称之为“撤销权撤销权”。n n我国新我国新破产法破产法采用采用“撤销权撤销权”用语。用语。2024/8/22024/8/25 5n n（二）理论基础（二）理论基础（二）理论基础（二）理论基础n n由民法中债权人的撤销权发展延伸而来由民法中债权人的撤销权发展延伸而来由民法中债权人的撤销权发展延伸而来由民法中债权人的撤销权发展延伸而来n n起源于罗马法查士丁尼（起源于罗马法查士丁尼（起源于罗马法查士丁尼（起源于罗马法查士丁尼（JustininanusJustininanus）大帝时期的）大帝时期的）大帝时期的）大帝时期的“ “保罗诉权保罗诉权保罗诉权保罗诉权” ”（a
4、ctio paulianaactio pauliana）制度。后从民法延伸到破产法）制度。后从民法延伸到破产法）制度。后从民法延伸到破产法）制度。后从民法延伸到破产法 n n1 1、对欺诈行为的撤销、对欺诈行为的撤销、对欺诈行为的撤销、对欺诈行为的撤销n n2 2、对优先清偿（偏颇性清偿）行为的撤销、对优先清偿（偏颇性清偿）行为的撤销、对优先清偿（偏颇性清偿）行为的撤销、对优先清偿（偏颇性清偿）行为的撤销n n3 3、各国破产法中撤销权立法例、各国破产法中撤销权立法例、各国破产法中撤销权立法例、各国破产法中撤销权立法例n n德国：概括加列举德国：概括加列举德国：概括加列举德国：概括加列举n n
5、日本：类型日本：类型日本：类型日本：类型n n美国：类型美国：类型美国：类型美国：类型n n我国：列举（或类型）？（我国：列举（或类型）？（我国：列举（或类型）？（我国：列举（或类型）？（3131、3232条）条）条）条）2024/8/22024/8/26 6n n（三）与民法撤销权的区别（三）与民法撤销权的区别n n我国合同法有关规定：我国合同法有关规定：n n第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造
6、成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。情形的，债权人也可以请
7、求人民法院撤销债务人的行为。情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。n n撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。要费用，由债务人负担。要费用，由债务人负担。要费用，由债务人负担。n n第七十五条撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日第七十五条撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日第七十五条撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日第七十五条撤销权自债权人知道或者应当知道撤
8、销事由之日起一年起一年起一年起一年内行使。自债务人的内行使。自债务人的内行使。自债务人的内行使。自债务人的行为发生之日起五年内行为发生之日起五年内行为发生之日起五年内行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤没有行使撤销权的，该撤没有行使撤销权的，该撤没有行使撤销权的，该撤销权消灭。销权消灭。销权消灭。销权消灭。2024/8/22024/8/27 7n n1、成立前提、成立前提n n2、行使撤销权的主体行使撤销权的主体n n3、行使有害行为时间（临界期）行使有害行为时间（临界期）n n4、可撤销行为范围可撤销行为范围n n5、行为人的主观状态、行为人的主观状态n n6、权利行使方式、权利行使方
9、式n n7、权利行使时间、权利行使时间n n8、权利行使后果、权利行使后果 2024/8/22024/8/28 8n n（四）与无效行为的区别（四）与无效行为的区别n n我国破产法第三十三条我国破产法第三十三条我国破产法第三十三条我国破产法第三十三条 涉及债务人财产的下列行为无效：涉及债务人财产的下列行为无效：涉及债务人财产的下列行为无效：涉及债务人财产的下列行为无效： n n （一）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（一）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（一）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（一）为逃避债务而隐匿、转移财产的； n n （二）虚构债务或者承认不真实的债务的。（二）虚构债务或者承认不真
10、实的债务的。（二）虚构债务或者承认不真实的债务的。（二）虚构债务或者承认不真实的债务的。 n n1、有无溯及力立法主义体现、有无溯及力立法主义体现n n2、对破产程序前有关行为效力不同、对破产程序前有关行为效力不同n n3、行使权利主体不同、行使权利主体不同2024/8/22024/8/29 9二、破产撤销权的价值二、破产撤销权的价值n n1、诚实信用原则在破产法中的落实。、诚实信用原则在破产法中的落实。 n n2、保障破产债权人合法权益目标的实现。、保障破产债权人合法权益目标的实现。 n n3、实现破产法公平受偿原则。、实现破产法公平受偿原则。 n n4、实现对破产欺诈行为的有效规制。、实现
11、对破产欺诈行为的有效规制。 2024/8/22024/8/21010三、破产撤销权行使范围三、破产撤销权行使范围n n（一）联合国（一）联合国破产立法指南草案破产立法指南草案规定规定n n（二）德国（二）德国支付不能法支付不能法规定规定n n（三）日本（三）日本破产法破产法规定规定n n（四）美国（四）美国破产法破产法规定规定n n（五）我国（五）我国破产法破产法规定规定2024/8/22024/8/21111n n（一）联合国（一）联合国破产立法指南草案破产立法指南草案规定规定n n1、旨在挫败、阻止或拖延债权人的交易、旨在挫败、阻止或拖延债权人的交易n n2、压价贱卖交易（低价交易）、压价
12、贱卖交易（低价交易）n n3、特惠交易、特惠交易n n4、对原来没有担保的财产设定担保权益交、对原来没有担保的财产设定担保权益交易易n n5、与相关人进行交易、与相关人进行交易2024/8/22024/8/21212n n（二）德国（二）德国支付不能法支付不能法规定规定n n采用的是概括加列举方式。采用的是概括加列举方式。n n1、首先、首先在第在第129条原则性地规定：条原则性地规定：“（1）对在支付不能程序之前实施的、并且使支对在支付不能程序之前实施的、并且使支付不能债权人受到不利益的法律行为，支付不能债权人受到不利益的法律行为，支付不能管理人可以依付不能管理人可以依130至至146条撤销
13、。条撤销。”n n2、然后，、然后，自第自第130条至条至146条又列举行地规条又列举行地规定可撤销行为包括：定可撤销行为包括：2024/8/22024/8/21313n n（1）向个别债权人提供担保行为）向个别债权人提供担保行为n n（2）直接清偿行为）直接清偿行为n n（3）无视债权人利益与第三人交易行为）无视债权人利益与第三人交易行为n n（4）故意损害债权人利益行为）故意损害债权人利益行为n n（5）无偿给付）无偿给付n n（6）资本替代性借贷行为）资本替代性借贷行为n n（7）隐名合伙退伙或免除责任行为）隐名合伙退伙或免除责任行为n n（8）票据与支票付款等）票据与支票付款等2024
14、/8/22024/8/21414n n（三）日本（三）日本破产法破产法规定规定n n以类型化方式，自以类型化方式，自160条至条至165条规定条规定n n1、对损害破产债权人利益行为的否认、对损害破产债权人利益行为的否认n n2、对于取得相应对价而进行处分财产的行、对于取得相应对价而进行处分财产的行为的否认为的否认 n n3、对于向特定债权人提供担保等的否认、对于向特定债权人提供担保等的否认 n n4 4、票据债务付款等的例外票据债务付款等的例外n n5、对于执行行为的否认、对于执行行为的否认2024/8/22024/8/21515n n（四）美国（四）美国破产法破产法规定规定n n类型化立法
15、模式，只分为两类类型化立法模式，只分为两类n n1、偏颇性转让（、偏颇性转让（preference transfer）n n2、欺诈性转让和义务承担、欺诈性转让和义务承担（Fraudulent transfers and obligations）2024/8/22024/8/21616n n（五）我国（五）我国（五）我国（五）我国破产法破产法破产法破产法规定规定规定规定n n单纯列举方式在单纯列举方式在单纯列举方式在单纯列举方式在3131、3232条作了规定：条作了规定：条作了规定：条作了规定：n n1 1、无偿转让财产的、无偿转让财产的、无偿转让财产的、无偿转让财产的n n2 2、以明显不合
16、理的价格进行交易的（包含低价转、以明显不合理的价格进行交易的（包含低价转、以明显不合理的价格进行交易的（包含低价转、以明显不合理的价格进行交易的（包含低价转让和高价收购）让和高价收购）让和高价收购）让和高价收购）n n3 3、对没有财产担保的债务提供财产担保的、对没有财产担保的债务提供财产担保的、对没有财产担保的债务提供财产担保的、对没有财产担保的债务提供财产担保的n n4 4、对未到期的债务提前清偿的、对未到期的债务提前清偿的、对未到期的债务提前清偿的、对未到期的债务提前清偿的n n5 5、放弃债权的、放弃债权的、放弃债权的、放弃债权的n n6 6、个别清偿的、个别清偿的、个别清偿的、个别清
17、偿的2024/8/22024/8/21717n n我国破产法对可撤销行为规定弊端：我国破产法对可撤销行为规定弊端：n n1、没有概括规定，挂一漏万。、没有概括规定，挂一漏万。n n2、没有构成要件的规定。、没有构成要件的规定。n n3、没有对不同行为规定不同条件，例如，、没有对不同行为规定不同条件，例如，不同主观要求、临界期限、受益一方恶意不同主观要求、临界期限、受益一方恶意等。等。n n4、没有规定破产管理人如何行使撤销权。、没有规定破产管理人如何行使撤销权。包括时限、对方当事人抗辩、撤销权行使包括时限、对方当事人抗辩、撤销权行使效力等。效力等。2024/8/22024/8/21818四、破
18、产可撤销行为构成要件四、破产可撤销行为构成要件n n（一）各国立法例（一）各国立法例n n1、统一性概括加列举规定。德国、统一性概括加列举规定。德国n n2、不作概括规定，只是在对可撤销行为分、不作概括规定，只是在对可撤销行为分类基础上，对某一类可撤销行为进行分别类基础上，对某一类可撤销行为进行分别列举规定的。美国列举规定的。美国2024/8/22024/8/21919n n1、德国：概括加列举性规定、德国：概括加列举性规定n n德国德国支付不能法支付不能法第第129条条“原则原则”对可对可撤销行为的一般构成要件作了概括规定：撤销行为的一般构成要件作了概括规定：n n（1）是支付不能程序开始之
19、前实施行为；）是支付不能程序开始之前实施行为；n n（2）是使支付不能债权人受到不利益（有）是使支付不能债权人受到不利益（有损害）的法律行为；损害）的法律行为；n n第第130至第至第146条又分别规定了各类可撤销条又分别规定了各类可撤销行为构成要件。行为构成要件。 2024/8/22024/8/22020n n2、日本：、日本：n n借鉴英美将行为类型化，规定了不同否认借鉴英美将行为类型化，规定了不同否认行为的不同主客观要件行为的不同主客观要件 。2024/8/22024/8/22121n n3、美国：偏颇性清偿和欺诈性转移、美国：偏颇性清偿和欺诈性转移n n第第547条偏颇性清偿构成要件（
20、条偏颇性清偿构成要件（preferential transfer ）5个条件：个条件：n n（1）转让是对债权人或为了债权人利益做）转让是对债权人或为了债权人利益做出的；出的；n n（2）转让是为了或基于债务人先前存在的）转让是为了或基于债务人先前存在的债务；债务；n n（3）转让时债务人处于无力清偿状态；）转让时债务人处于无力清偿状态；2024/8/22024/8/22222n n（4）转让发生在破产申请前）转让发生在破产申请前90日内，如果日内，如果债权人时关系人则发生在破产申请前债权人时关系人则发生在破产申请前1年内；年内；n n（5）转让是债权人获得的清偿多于没有转）转让是债权人获得的
21、清偿多于没有转让时债权人依据第让时债权人依据第7章（破产清算程序）所章（破产清算程序）所能获得的破产财产分配。任何一项转让只能获得的破产财产分配。任何一项转让只要同时满足各个条件规定，就构成了优惠要同时满足各个条件规定，就构成了优惠性清偿。性清偿。 2024/8/22024/8/22323n n第第548条欺诈性转让（条欺诈性转让（Fraudulent transfers）构成要件）构成要件n n实际欺诈（实际欺诈（10种欺诈征象）种欺诈征象）n n推定欺诈（以债务人经济状态推定存在欺推定欺诈（以债务人经济状态推定存在欺诈）诈）2024/8/22024/8/22424n n（二）破产可撤销行为
22、一般要件的确定（二）破产可撤销行为一般要件的确定（二）破产可撤销行为一般要件的确定（二）破产可撤销行为一般要件的确定n n在坚持一般性概括加类型化列举立法例前提下，在坚持一般性概括加类型化列举立法例前提下，在坚持一般性概括加类型化列举立法例前提下，在坚持一般性概括加类型化列举立法例前提下，n n一般性构成要件一般性构成要件一般性构成要件一般性构成要件n n（1 1）行为损害了债权人利益）行为损害了债权人利益）行为损害了债权人利益）行为损害了债权人利益n n（2 2）行为发生在法定临界期内）行为发生在法定临界期内）行为发生在法定临界期内）行为发生在法定临界期内n n（3 3）行为使第三人或债权人
23、受益）行为使第三人或债权人受益）行为使第三人或债权人受益）行为使第三人或债权人受益n n（4 4 ）行为人主观恶意只能是部分可撤销行为构）行为人主观恶意只能是部分可撤销行为构）行为人主观恶意只能是部分可撤销行为构）行为人主观恶意只能是部分可撤销行为构成要件成要件成要件成要件2024/8/22024/8/22525破产可撤销行为构成图破产可撤销行为构成图一般性构成要件一般性构成要件偏颇性清偿构成条件偏颇性清偿构成条件欺诈性转让构成条件欺诈性转让构成条件其他类型构成条件其他类型构成条件2024/8/22024/8/22626n n（四）对行为人主观恶意是否是破产可撤（四）对行为人主观恶意是否是破产
24、可撤销行为一般构成要件的分析销行为一般构成要件的分析n n1、针对美国破产法第、针对美国破产法第547条和条和548条条n n（1）对偏颇性清偿的例外）对偏颇性清偿的例外n n（2）主观标准的客观化）主观标准的客观化n n所谓欺诈征象（所谓欺诈征象（badges of fraud）n n2、主观要件只是部分可撤销行为构成要件、主观要件只是部分可撤销行为构成要件理由理由 2024/8/22024/8/22727五、破产撤销权的行使五、破产撤销权的行使n n（一）破产撤销权行使主体（一）破产撤销权行使主体n n1、破产债权人说、破产债权人说n n2、破产人说、破产人说n n3、破产财团说、破产财团
25、说n n4、破产管理人说、破产管理人说n n破产撤销权诉讼中当事人破产撤销权诉讼中当事人n n原告：破产管理人原告：破产管理人n n被告：债务人及受益人被告：债务人及受益人2024/8/22024/8/22828n n（二）被告的抗辩（二）被告的抗辩n n1、善意受让人、善意受让人n n2、合理对价、合理对价n n3、具有清偿能力、具有清偿能力2024/8/22024/8/22929n n（三）破产撤销权行使效力（三）破产撤销权行使效力n n1、无效、无效n n2、恢复原状、恢复原状n n3、返还、返还n n4、追回、追回n n5、债权人地位的恢复、债权人地位的恢复2024/8/22024/8
26、/23030n n（四）破产撤销权行使法定期间（四）破产撤销权行使法定期间 n n日本日本新破产法第新破产法第176条规定：自破产程序开条规定：自破产程序开始之日起始之日起2年后，不能行使否认权。自否认年后，不能行使否认权。自否认行为之日起经过行为之日起经过20年后，同样。年后，同样。n n德国德国支付不能法第支付不能法第146条规定：撤销请求权条规定：撤销请求权消灭时效，以民法典普通时效为准。消灭时效，以民法典普通时效为准。n n我国我国新破产法没有规定。新破产法没有规定。n n我国我国我国我国合同法合同法合同法合同法第七十五条：撤销权自债权人知道或者应第七十五条：撤销权自债权人知道或者应第
27、七十五条：撤销权自债权人知道或者应第七十五条：撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日当知道撤销事由之日当知道撤销事由之日当知道撤销事由之日起一年起一年起一年起一年内行使。自债务人的内行使。自债务人的内行使。自债务人的内行使。自债务人的行为发生行为发生行为发生行为发生之日起五年内之日起五年内之日起五年内之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。没有行使撤销权的，该撤销权消灭。没有行使撤销权的，该撤销权消灭。没有行使撤销权的，该撤销权消灭。2024/8/22024/8/23131n n张艳丽：破产欺诈法律规制研究，北京大学出版社2008年1月版。n n提交出版社稿件提交出版社稿（2007-8-）.doc”强化破产撤销权”2024/8/22024/8/23232课堂作业（任选一）：课堂作业（任选一）：n n1、谈谈破产撤销权的功能。、谈谈破产撤销权的功能。n n2、谈谈破产撤销权与民法撤销权的联系区、谈谈破产撤销权与民法撤销权的联系区别。别。n n3、谈谈我国破产撤销权制度应当完善之处。、谈谈我国破产撤销权制度应当完善之处。n n4、谈谈破产可撤销行为构成要件。、谈谈破产可撤销行为构成要件。
