民法总论第二分编

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1、第一节 自然人的民事权利能力一、自然人的概念一、自然人的概念 公民公民第四章 自然人自然人自然人无国籍人无国籍人外国人外国人第二分编 民事法律关系主体灿娱层咆淬碟磁晕换刀聂棋嘎恍蝎哑耶借践最擦骏舌湛制鞠捧习直柒坤巍民法总论第二分编民法总论第二分编自自然然人人是是指指基基于于出出生生而而取取得得民民事事主主体体资资格格的的人人。自自然人包括本国公民、外国人和无国籍人。然人包括本国公民、外国人和无国籍人。英英国国自自然然法法学学派派学学者者托托马马斯斯.霍霍布布斯斯（15881679）在其作品利维坦第十六章提出。）在其作品利维坦第十六章提出。自自然然人人是是相相对对于于法法人人以以及及其其他他非非

2、法法人人组组织织而而言言的的，在在法法人人制制度度确确立立前前，人人就就单单指指自自然然人人，但但在在法法人人制制度确立后，法律已赋予一定的社会组织以人格。度确立后，法律已赋予一定的社会组织以人格。民民法法上上所所称称的的人人包包括括自自然然人人、法法人人以以及及其其他他非非法法人人组织，亦即包括所有民事主体。组织，亦即包括所有民事主体。圭涛鞋沂斜要祝樟吴皂袭乒舌山嗜却厌屿囊暴攫尘啪磕铲糠踏订端旬迷吓民法总论第二分编民法总论第二分编（1 1）自然人与公民）自然人与公民v自自然然人人是是个个私私法法概概念念，主主要要在在私私法法领领域域使使用用；公公民民是是个个公公法法概概念念，主主要要在在公公

3、法法领领域域使使用用。自自然然人人的的外外延延大大于于公公民民，所所有有基基于于出出生生的的人人都都是是自自然然人人，而而公公民民则则仅仅指指具具有有某某国国国国籍籍的的自自然然人人。因因此此，公公民只是自然人中的一部分。民只是自然人中的一部分。v我我国国制制定定民民法法通通则则时时没没有有严严格格区区分分自自然然人人与与公公民民，将将两两个个概概念念在在同同一一意意义义上上使使用用，如如该该法法第第二二章章即即是是以以“公公民民（自自然然人人）”命命名名的的。用用现现在在的的标标准准来来衡衡量量这这是是不不太太适适当当的的，但但这这也也在在一一定定程程度上反映了当时立法者对这一问题的认识水平

4、。度上反映了当时立法者对这一问题的认识水平。妻夯董讯暑龙备屠还逛蹦渺年骚缩软层误勃根疮囚堑摈托掖鸡颈端蚊蔫喷民法总论第二分编民法总论第二分编（2）自然人和人民）自然人和人民自然人是法律概念，人民是政治概念自然人是法律概念，人民是政治概念杠永灭徊奔若腺附豌奖逼宁矩特金谅阮竖姐馏灌叮峦空雇伸滥添掉遵滇殉民法总论第二分编民法总论第二分编民事主体概念及形式结构民事主体概念及形式结构（一）概念（一）概念v民民法法上上的的人人即即是是那那些些在在民民法法上上能能够够享享有有民民事事权权利利并并承承担担义义务务的的自自然然人人或或者者组组织织体体，并并将将权权利利能能力力的拥有作为民事主体地位的标志与象征。

5、的拥有作为民事主体地位的标志与象征。曳稽展郑惶章雇鹏府掘杠斩瘩惺鸵驮腰兜非牲内披撩寝惊塔烬椎讥舀烈荤民法总论第二分编民法总论第二分编（二）形式结构（二）形式结构v作作为为民民事事主主体体地地位位标标志志的的权权利利能能力力与与民民事事主主体体的的形形式式结结构构具具有有极极大大的的关关联联，并并因因此此而而产产生生了了民民事事主主体体结结构构形形式式的的“一一元元论论”、“二二元元论论”与与“三三元论元论”之争。之争。v一元论一元论自然人（法国）自然人（法国）v二元论二元论自然人、法人（德国）自然人、法人（德国）v三元论三元论自然人、法人、非法人组织（我国）自然人、法人、非法人组织（我国）唐殴

6、季遂呐沮待乡话耻宴葛佐原旁劈缄工丫饯吏蛮让悼韩谢吝渣粪耗空蝴民法总论第二分编民法总论第二分编民事主体的特征民事主体的特征（一）平等性（一）平等性（二）意志的独立性（二）意志的独立性（三）以自己的名义从事民事活动（三）以自己的名义从事民事活动（四）权利与义务的独立性（四）权利与义务的独立性（五五）抽抽象象性性民民法法上上的的人人不不是是具具体体的的人人，而而是是抽抽象象的的人人，不不管管是是自自然然人人还还是是法法人人都都是是民民法法意意义上的人义上的人遗豢丸喳啸跟夯观胸由透泡液野秉神尚扯察切葛缕聋缩罗旗祟岗肄峦隅责民法总论第二分编民法总论第二分编二、自然人民事权利能力的概念二、自然人民事权利能

7、力的概念 指法律赋予自然人享有民事权利、承担指法律赋予自然人享有民事权利、承担民事义务的资格。它是自然人参加民事法律民事义务的资格。它是自然人参加民事法律关系、取得民事权利、承担民事义务的法律关系、取得民事权利、承担民事义务的法律依据，也是自然人享有民事主体资格的标志。依据，也是自然人享有民事主体资格的标志。益除帛独蓟栋难秤傈迫温饮桨檄炕沥颇扶曲红耿犯哇侍常核昧剐椰甚荆郑民法总论第二分编民法总论第二分编2 2、自然人的民事权利能力、自然人的民事权利能力v权权利利能能力力是是指指一一个个人人作作为为法法律律关关系系主主体体的的能能力力，也也即即作作为为权权利利享享有有者者和和义义务务承承担担者者

8、的的能能力力（或或称称资格）。资格）。v权权利利能能力力的的规规范范目目的的在在于于：确确定定一一个个人人是是否否能能够够作为民事主体在民法上享有权利承担义务。作为民事主体在民法上享有权利承担义务。磕艰服拧澳个檄孵汽膛鲤缝煌救将忍在哀渗趟凑辖染唁抡曾币琳费洛拳属民法总论第二分编民法总论第二分编权权利利能能力力制制度度的的发发展展可可以以追追溯溯至至高高度度发发达达的的罗罗马马法法。在在罗罗马马法法上上，生生物物意意义义上上的的人人称称为为“homo”，具具有有主主体体资资格格的的人人称称为为“caput”，只只有有当当“homo”具具有有 “caput”时时 ， 才才 是是 法法 律律 意意

9、义义 上上 的的 “人人”（persona）。法律上确定了奴隶是权利客体。）。法律上确定了奴隶是权利客体。persona则则表表示示某某种种身身份份，是是从从演演员员扮扮演演角角色色所所戴戴的的假假面面具具引引伸伸而而来来。假假面面具具可可用用以以表表示示剧剧中中的的不不同同角角色色，persona也也就就用用来来指指权权利利义义务务主主体体的的各各种种身身份份，如如一一个个人人可可以以具具有有家家长长、官官吏吏、监监护护人人等等不不同同的身份。的身份。舞庄淡很汗伙搀俘赊株膏僚端椰曼腰吁硼睫强己赎黑目较滁遏霜截搬涵痘民法总论第二分编民法总论第二分编在在罗罗马马法法上上，要要作作为为完完全全的的

10、权权利利义义务务主主体体，需需要要具具有有自自由由权权、市市民民权权和和家家族族权权。人人格格或或人人格格权权就就是是概概括括上上述述的的三三种种权权利利。罗马法上的权利能力产生的基础是政治身份和家庭身份。罗马法上的权利能力产生的基础是政治身份和家庭身份。法法国国民民法法典典没没有有使使用用人人格格，也也没没有有创创制制其其他他替替代代概概念念，直直接接在在人人权权宣宣言言上上宣宣示示：人人权权的的主主体体是是人人（Homme）和和市市民民（Citoyen）。法法国国法法上上的的权权利利能能力力产产生生的的基基础础是是自自然理性。然理性。权权利利能能力力概概念念的的提提出出，普普遍遍认认为为首

11、首推推德德国国民民法法。依依德德国国学学者者的的解解释释，权权利利能能力力是是指指一一个个人人作作为为法法律律关关系系主主体体的的能能力力，也也即作为权利享有者和义务承担者的能力（或称资格）。即作为权利享有者和义务承担者的能力（或称资格）。从从该该定定义义分分析析，权权利利能能力力与与罗罗马马法法的的人人格格同同义义，都都是是确确认认民民事事主主体体的的条条件件，但但“权权利利能能力力”却却抛抛弃弃了了“人人格格”概概念念中中身身份份特特权权。德德国国法法上上的的权权利利能能力力产产生生的的基基础础是是自自然然理理性性加加法法律律规定。规定。两寨搅数曹鸣宗嫡赵消玉小干腻述舶撑菌事铸雪栽厘瘁率豌

12、酱恐鸣征痒蒋民法总论第二分编民法总论第二分编自然人民事权利能力的特征自然人民事权利能力的特征（一）平等性（一）平等性 （二）自然性（二）自然性（三）不可转让性（三）不可转让性（四）抽象性（四）抽象性熏黔奖胀嚏锋钝稿目泵啊贫掂蓖济脸舶累币钓畴湾缎礁遇郡渍邦泼宗堤独民法总论第二分编民法总论第二分编权利能力的特征权利能力的特征1、平等性、平等性v（1）权权利利能能力力的的平平等等是是一一种种抽抽象象的的平平等等，而而不不是一种具体的平等；是一种具体的平等；v（2）基于某种价值判断或国家政策的的要求，）基于某种价值判断或国家政策的的要求，对民事主体进行限制一般是对其行为能力的限制，对民事主体进行限制一

13、般是对其行为能力的限制，而不是权利能力的限制。而不是权利能力的限制。凭亿怀迂琼挫展俏硷坏睹阳祖龄昆恩舞转酉抗女从池煞臼叁色妆名妊筒队民法总论第二分编民法总论第二分编2、自然性、自然性自自然然人人的的权权利利能能力力基基于于产产生生而而当当然然取取得得，权权利利能能力力能否被限制？能否被限制？（1）肯定说）肯定说王泽鉴王泽鉴（2）否定说）否定说本教材观点本教材观点（3）区区别别对对待待说说自自然然人人的的权权利利能能力力不不受受限限制制，而法人权利能力应受限制而法人权利能力应受限制3、不可转让性与不可放弃性、不可转让性与不可放弃性4、抽象性、抽象性民民法法上上的的人人不不是是具具体体的的人人，而

14、而是是抽抽象象的的人人，不不管管是是自然人还是法人都是民法意义上的人自然人还是法人都是民法意义上的人蚀辈何阮立刷辜掀洞军涟恨戊撒芋穆渍郁剖烛验跑咙詹洞居谐澄漳捞裔种民法总论第二分编民法总论第二分编自然人权利能力的产生基础自然人权利能力的产生基础1、政治身份和家庭身份、政治身份和家庭身份罗马法罗马法2、自然理性、自然理性法国法法国法3、自然理性和法律规定、自然理性和法律规定德国法德国法镁鞭厉雁剐掂容胳疑瓦凝抨钠植毕桩旋惮栈细巨痪睬壹顿仁占惭胃盯诌舒民法总论第二分编民法总论第二分编三、自然人民事权利能力的开始三、自然人民事权利能力的开始1.一般原则一般原则现现代代民民法法典典一一般般都都认认为为：

15、自自然然人人的的权权利利能能力力因因出出生生而取得。而取得。民民法法通通则则第第九九条条 公公民民从从出出生生时时起起到到死死亡亡时时止止，具具有有民民事事权权利利能能力力，依依法法享享有有民民事事权权利利，承承担担民民事义务。事义务。民民法法通通则则第第十十条条 公公民民的的民民事事权权利利能能力力一一律律平平等。等。件省纲她翻坏侯槽诫魄啄竿地策盼乌善蜡牙奔钙疡检歧幻悸隅诀铣役牛菱民法总论第二分编民法总论第二分编关关于于出出生生的的学学说说大大致致有有：一一部部露露出出说说、全全部部露露出出说说、断脐带说、初啼说、独立呼吸说等。断脐带说、初啼说、独立呼吸说等。民民法法之之所所以以对对出出生生

16、的的界界定定发发生生兴兴趣趣，主主要要是是因因为为出出生与以下两方面问题有关：生与以下两方面问题有关：继承问题继承问题主体性问题主体性问题取垢钳冤槛忱讼秉吸剂敞卵霍硬参马潭涵舷茶帧匠冤抱点棒结沼佩肘轰憋民法总论第二分编民法总论第二分编四、胎儿利益的保护四、胎儿利益的保护1 1、概括保护主义（总括保护主义）、概括保护主义（总括保护主义）2 2、列举保护主义（个别保护主义）、列举保护主义（个别保护主义）我国属于列举保护主义。我国属于列举保护主义。具岂厉稀魏坟怕读熬颈啡条残据氯筒之幂广脚墙熔畦旧毖确屎涅锗絮骗爬民法总论第二分编民法总论第二分编3.3.胎儿的保护问题胎儿的保护问题v对对胎胎儿儿权权利利

17、能能力力的的讨讨论论，主主要要涉涉及及胎胎儿儿的的继继承承权与受损害的赔偿请求权问题。权与受损害的赔偿请求权问题。（1 1）继承问题）继承问题v继继承承法法第第28条条：遗遗产产分分割割时时，应应当当保保留留胎胎儿儿的的继继承承份份额额。胎胎儿儿出出生生时时是是死死体体的的，保保留留的的份额按照法律继承办理。份额按照法律继承办理。凝臆墨易上或朔桐倪鄙诱敢折洁佃汇籽惜品膝停纤妆杏脓眉筛漾峡腆纬留民法总论第二分编民法总论第二分编注意：注意：保保留留胎胎儿儿的的法法定定继继承承份份额额，只只是是给给胎胎儿儿利利益益的的保保护护问题，并没有承认胎儿是民事主体。问题，并没有承认胎儿是民事主体。胎胎儿儿出

18、出生生时时是是死死体体的的，保保留留的的份份额额按按照照原原来来的的被被继继承承人人的的法法定定继继承承办办理理。若若胎胎儿儿出出生生时时是是活活体体，但但旋旋即即死死亡亡的的，原原来来的的被被继继承承人人的的财财产产先先由由胎胎儿儿继继承承，再转由胎儿的法定继承人继承。再转由胎儿的法定继承人继承。（2）损害赔偿请求权的问题）损害赔偿请求权的问题日日本本民民法法典典第第721条条：胎胎儿儿，就就损损害害赔赔偿偿请请求求权，视为已出生。权，视为已出生。肛赢赁呕育蓑午沛许掸湖冲甜环碰灰酋蛊坚瞅诺垒琵筏宵躇材却寞霖考吸民法总论第二分编民法总论第二分编五、自然人民事权利能力的终止五、自然人民事权利能力

19、的终止自自然然人人的的民民事事权权利利能能力力为为其其一一生生享享有有，依依民民法法通通则则规规定定，至至自自然然人人死死亡亡时时方方告告终终止止。因因此此，死死亡亡是是自自然然人人民民事事权权利利能能力力终终止的法律事实。民法上的死亡，包括：止的法律事实。民法上的死亡，包括：（一）自然死亡（一）自然死亡（二）宣告死亡（二）宣告死亡（三）自然人死亡后的利益保护（三）自然人死亡后的利益保护拧善乙淳铸求歇交跌塞行培日嗽铀咽瞎吃蝶切考亨溯答揭污闹泞满辖阎姥民法总论第二分编民法总论第二分编1.自然死亡自然死亡近近年年来来，由由于于医医学学的的发发展展，对对何何为为死死亡亡，如如同同人人的的出出生生一一

20、样样，也也存存在在不不同同的的观观点点，大大致致有有心心搏搏终终止止说说、脑电波消失说、呼吸停止说等。脑电波消失说、呼吸停止说等。2.拟制死亡拟制死亡拟拟制制死死亡亡并并非非真真正正的的死死亡亡，仅仅仅仅是是被被宣宣告告人人在在法法律律上死亡，拟制死亡与自然死亡的法律结果是一样的。上死亡，拟制死亡与自然死亡的法律结果是一样的。宣宣告告死死亡亡的的真真正正意意义义与与目目的的不不在在于于解解决决权权利利能能力力的的消消灭灭问问题题，而而在在于于解解决决被被宣宣告告人人既既存存的的各各种种法法律律关关系问题，即人身关系与财产关系问题。系问题，即人身关系与财产关系问题。贪获沫连袒钮鞘蜂矢抡蚜么护盈瓜

21、梅率漳死呸批搁阎骚咒窄巡德栓翘够拥民法总论第二分编民法总论第二分编3、死者人格的保护、死者人格的保护保护之依据保护之依据死者近亲属之保护、社会公共秩序之保护死者近亲属之保护、社会公共秩序之保护最最高高人人民民法法院院关关于于确确定定民民事事侵侵权权精精神神损损害害赔赔偿偿责责任任若若干干问问题的解释第三条：题的解释第三条：自自然然人人死死亡亡后后，其其近近亲亲属属因因下下列列侵侵权权行行为为遭遭受受精精神神痛痛苦苦，向向人人民民法法院院起起诉诉请请求求赔赔偿偿精精神神损损害害的的，人人民民法法院院应应当当依依法法予予以以受受理理：（一一）以以侮侮辱辱、诽诽谤谤、贬贬损损、丑丑化化或或者者违违反

22、反社社会会公公共共利利益益、社社会会公公德德的的其其他他方方式式，侵侵害害死死者者姓姓名名、肖肖像像、名名誉誉、荣荣誉誉；（二二）非非法法披披露露、利利用用死死者者隐隐私私，或或者者以以违违反反社社会会公公共共利利益益、社社会会公公德德的的其其他他方方式式侵侵害害死死者者隐隐私私；（三三）非非法法利利用用、损损害害遗遗体体、遗遗骨骨，或或者者以以违违反反社社会会公公共共利利益益、社社会会公公德德的其他方式侵害遗体、遗骨。的其他方式侵害遗体、遗骨。 霞黔渺笨天膀淬俱李芬坡亢蛔粟围拦场滓滋潜僳坤逗裹舔踩戳噬泳痒辞妻民法总论第二分编民法总论第二分编第二节 自然人的民事行为能力一、自然人民事行为能力的

23、概念一、自然人民事行为能力的概念 指指自自然然人人能能以以自自己己的的行行为为取取得得民民事事权权利利、承担民事义务的资格。承担民事义务的资格。 自自然然人人的的民民事事行行为为能能力力和和民民事事权权利利能能力力的的区区别别：（1 1）民民事事权权利利能能力力是是每每个个自自然然人人都都具具备备的的；民民事事行行为为能能力力则则并并非非每每个个自自然然人人都都具具备备。（2 2）民民事事权权利利能能力力始始于于出出生生，终终于于死死亡亡；民民事事行为能力则以意思能力的存在为前提。行为能力则以意思能力的存在为前提。 两两者者的的联联系系：自自然然人人民民事事权权利利能能力力是是民民事事行行为为

24、能能力力的的前前提提；民民事事行行为为能能力力是是民民事事权权利利能能力力实现的条件。实现的条件。弹痴半侗粳蒲柜包琉改舜源通巢坊祟予乓普延咀浩啊羡朱引兢轩刽续厅拽民法总论第二分编民法总论第二分编民民事事行行为为能能力力所所要要解解决决的的问问题题是是：一一个个具具有有权权利利能能力力的的人人能能否否以以其其独独立立的的意意志志去去创创设设、变变更更或或者者消消灭灭权利义务关系。权利义务关系。罗罗马马法法中中没没有有民民事事行行为为能能力力一一词词的的术术语语，但但已已有有这这一一内内容容。民民事事行行为为能能力力涉涉及及到到本本人人、相相对对人人和和社社会会三三方方面面的的利利益益，十十分分重

25、重要要，现现各各国国民民法法均均承承袭袭了了罗罗马法的这一制度。马法的这一制度。在在罗罗马马法法上上，并并不不是是所所有有具具有有法法律律人人格格（权权利利能能力力）的的人人都都享享有有行行为为能能力力，是是否否享享有有或或是是否否完完全全享享有有行行为为能能力力，要要根根据据一一个个人人的的年年龄龄、性性别别和和精精神神的的健健全全与否等而定。与否等而定。 块汐晚枉埂养章储戒芋褒舵皆蔬兽埠茶势铆忽淡藩腻糜疙桥尼汕圈媳鼎贺民法总论第二分编民法总论第二分编（一）行为能力与意思能力（一）行为能力与意思能力 民民事事行行为为能能力力以以意意思思能能力力为为基基础础。意意思思能能力力是是指指自自然然人

26、人可可以以判判断断自自己己的的行行为为的的法法律律后后果果的能力。的能力。羚晌嘉荔班艾找稿妓鼓棱埋肇贿枉衅浅指考煌奎纵便奏拴晒哇淑魂佩疯胆民法总论第二分编民法总论第二分编民民法法通通则则未未具具体体规规定定公公民民的的意意思思能能力力，但但根根据据第第12、13，55条条规规定定的的精精神神，意意思思能能力力和和民民事事行行为为能能力力有有一一定定区区别别，意意思思能能力力着着重重指指生生理理、心心理理上上的的精精神神状状态态和和辨辨别别行行为为的的性性质质、后后果果的的能能力力；而而民民事事行行为为能能力力除除具具备备上上述述能能力力外外，还还要要达达到到法法定定年年龄龄。意意思思能能力力应

27、应为为“天天然然能能力力”，民民事事行行为为能力应为能力应为“天然能力天然能力”+“法定能力法定能力”。不不满满十十周周岁岁的的未未成成年年人人是是无无民民事事行行为为能能力力人人，由由他的法定代理人代理民事活动。他的法定代理人代理民事活动。罩硬蹄糯漫腕啸官铂嘛册蚊锤仙晶唯邑而壹严荒砸骤侵斜矗壬母醒蔡摘哑民法总论第二分编民法总论第二分编v民法通则第十二条民法通则第十二条十周岁以上的未成年人是十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，

28、或者征得他的法定代理人的同意。人代理，或者征得他的法定代理人的同意。罐暗咏烷畸赔味缆傻炔皱檬橱蠢姑票乓唤闻艘懒蛙禹秘粹袖眠列吨碟非砒民法总论第二分编民法总论第二分编民民法法通通则则第第十十三三条条不不能能辨辨认认自自己己行行为为的的精精神神病病人人是是无无民民事事行行为为能能力力人人，由由他他的的法法定定代代理理人人代代理民事活动。理民事活动。不不能能完完全全辨辨认认自自己己行行为为的的精精神神病病人人是是限限制制民民事事行行为为能能力力人人，可可以以进进行行与与他他的的精精神神健健康康状状况况相相适适应应的的民民事事活活动动；其其他他民民事事活活动动由由他他的的法法定定代代理理人人代代理，或

29、者征得他的法定代理人的同意。理，或者征得他的法定代理人的同意。 烂斗摘裙浓污梆坪烈褂硼笋畴挡烘舰须寡煞省吃非皂目膀霓贰空私懂秩半民法总论第二分编民法总论第二分编 第五十五条民事法律行为应当具备下列条件：第五十五条民事法律行为应当具备下列条件：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（二）意思表示真实；（三）不违反法律或者社会公共利益。（三）不违反法律或者社会公共利益。纶郝汝罐曲泥闯低坷逆亲颓仲针鲜份郝阉溃出藩结拌稍敖膏姐倔绎俊焉耶民法总论第二分编民法总论第二分编（二）行为能力与责任能力（二）行为能力与责任能力 责责任任能能力力又又称称不不法法

30、行行为为能能力力，民民事事责责任任能能力力是是指指行为人对民事违法行为承担民事责任的能力。行为人对民事违法行为承担民事责任的能力。包括侵权责任能力和债务不履行责任能力。包括侵权责任能力和债务不履行责任能力。民事责任能力的判断民事责任能力的判断（1）侵权责任能力的判断）侵权责任能力的判断财产说财产说意思能力说意思能力说行为能力说行为能力说顽写去却叶窿屎蘸豁杜贯鸯类辛逞编牌拾凹厅辜销婆尤倔爷痕痞浴轩负德民法总论第二分编民法总论第二分编民民法法通通则则第第一一百百三三十十三三条条无无民民事事行行为为能能力力人人、限限制制民民事事行行为为能能力力人人造造成成他他人人损损害害的的，由由监监护护人人承承担

31、担民民事事责责任任。监监护护人人尽尽了了监监护护责责任任的的，可可以以适适当当减减轻轻他他的的民民事事责责任任。有有财财产产的的无无民民事事行行为为能能力力人人、限限制制民民事事行行为为能能力力人人造造成成他他人人损损害害的的，从从本本人人财财产产中中支支付付赔赔偿偿费费用用。不不足足部部分分，由由监监护护人人适适当当赔赔偿偿，但但单位担任监护人的除外。单位担任监护人的除外。从从民民法法通通则则第第一一百百三三十十三三条条看看出出：无无民民事事行行为为能力人、限制民事行为能力人无侵权责任能力能力人、限制民事行为能力人无侵权责任能力疯鹿顷骸闯跌芋耿掀撞鼠厉掩湖瞄吸度戊蛰兄锐宝论钉坞额圾探揭俐呕牧

32、民法总论第二分编民法总论第二分编债务不履行责任能力债务不履行责任能力主要是违约责任能力主要是违约责任能力民民法法通通则则第第十十一一条条十十八八周周岁岁以以上上的的公公民民是是成成年年人人，具具有有完完全全民民事事行行为为能能力力，可可以以独独立立进进行行民民事事活活动动，是是完完全全民民事事行行为为能能力力人人。十十六六周周岁岁以以上上不不满满十十八八周周岁岁的的公公民民，以以自自己己的的劳劳动动收收入入为为主主要要生生活活来来源的，视为完全民事行为能力人。源的，视为完全民事行为能力人。帘瓮瓷钞侨庆衙碌链羔萨朔烫虑癸笨姐燃裔绽挞跪锦曼吵趴差脱靡屋粥枣民法总论第二分编民法总论第二分编民民法法通

33、通则则第第十十二二条条十十周周岁岁以以上上的的未未成成年年人人是是限限制制民民事事行行为为能能力力人人，可可以以进进行行与与他他的的年年龄龄、智智力力相相适适应应的的民民事事活活动动；其其他他民民事事活活动动由由他他的的法法定定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。不不满满十十周周岁岁的的未未成成年年人人是是无无民民事事行行为为能能力力人人，由由他的法定代理人代理民事活动。他的法定代理人代理民事活动。亢颅伟剧霍重隧灶淄饯讳盒蜘锌占茎葱忙晾个央北噎燕萨释襟罗胞多兢旋民法总论第二分编民法总论第二分编民民法法通通则则第第十十三三条条不不能能辨辨认认自自己

34、己行行为为的的精精神神病病人人是是无无民民事事行行为为能能力力人人，由由他他的的法法定定代代理理人人代代理理民事活动。民事活动。不不能能完完全全辨辨认认自自己己行行为为的的精精神神病病人人是是限限制制民民事事行行为为能能力力人人，可可以以进进行行与与他他的的精精神神健健康康状状况况相相适适应应的的民民事事活活动动；其其他他民民事事活活动动由由他他的的法法定定代代理理人人代代理理，或或者征得他的法定代理人的同意。者征得他的法定代理人的同意。 注意：我国民法未规定民事责任能力注意：我国民法未规定民事责任能力镍帽捡窟蝗赶栓曙含挞甚潭憋蓖队脐抓树兽捐琵拂墅左伎婪诫聚构滴绪描民法总论第二分编民法总论第二

35、分编v注意：注意：v国外立法：国外立法：v未未成成年年人人或或精精神神障障碍碍者者由由法法定定代代理理人人代代其其订订立立合合同同成成为为合合同同当当事事人人，若若未未按按合合同同要要求求履履行债务，就需要确定由谁承担违约责任。行债务，就需要确定由谁承担违约责任。胰嫩厘焚晰棉剃屁椰讹淳虏踏伺膨舟蒙卜铝淖淀履笺运胎柔无稍挚阅彪馋民法总论第二分编民法总论第二分编国外立法区分两种情形：国外立法区分两种情形：其其一一，如如果果违违约约责责任任采采用用过过错错责责任任原原则则，而而未未成成年年人人或或精精神神障障碍碍者者被被认认定定为为不不具具备备足足够够的的识识别别能能力力从从而而不不构构成成过过错错

36、，那那么么他他不不会会因因为为自自身身的的行行为为（作作为为或或不不作作为为）而而承承担担违违约约责责任任，不不过过，他他却却需需要要对对其其法法定定代代理理人人的的过过错错承承担担违违约约责责任任。这这是是大陆法系国家或地区民法的通说。大陆法系国家或地区民法的通说。德德国国民民法法典典第第278条条：债债务务人人对对其其法法定定代代理理人人及及为为其其履履行行债债务务之之使使用用人人所所犯犯过过失失，应应与与自自己己的过失负同一范围的责任。的过失负同一范围的责任。醉痘叹裳蓉私舀隐蹈宋购绎闲画连怕驼刻袍团阔舶掷唆瞒龟簇叔捉玫毕诚民法总论第二分编民法总论第二分编我我国国台台湾湾地地区区“民民法法

37、”第第224条条：债债务务人人之之代代理理人人或或使使用用人人，关关于于债债之之履履行行有有故故意意或或过过失失时时，债债务务人人应应与与自自己己之之故故意意或或过过失失负负同同一一责责任任。但但当当事事人人另有订定者，不在此限。另有订定者，不在此限。 瑞瑞士士债债法法第第条条虽虽然然仅仅规规定定债债务务人人对对其其履履行行辅辅助助人人的的过过错错负负责责，但但很很多多瑞瑞士士学学者者主主张张将将该条类推适用于法定代理人之过错。该条类推适用于法定代理人之过错。绷萍似卵慕箔枫铀信市予函愚枚笛谨弊篡锨乏洛红囊呕沥擂凶群称郡盏俊民法总论第二分编民法总论第二分编其其二二，如如果果违违约约责责任任采采用

38、用无无过过错错责责任任原原则则，由由于于责责任任的的成成立立不不以以债债务务人人的的过过错错为为要要件件，因因此此未未成成年年人人或或精精神神障障碍碍者者识识别别能能力力的的欠欠缺缺不不妨妨碍碍其其承承担担违违约约责责任。任。由此可见：由此可见：如如果果由由法法定定代代理理人人代代为为订订立立合合同同，无无论论采采何何种种归归责责原原则则，不不具具备备缔缔约约能能力力的的未未成成年年人人或或精精神神障障碍碍者者都需要承担违约责任。都需要承担违约责任。未成年人或精神障碍者都具有违约责任能力。未成年人或精神障碍者都具有违约责任能力。之篡枪势汾碑乃赡党烯粹呈逐排鞍蹈礁涯丽吮尽麓仆屋微藻澜庸边舒突浚民

39、法总论第二分编民法总论第二分编制度价值制度价值1.体现了民法对人的关怀和保护。体现了民法对人的关怀和保护。2.维护完整真实意义上的意思自治。维护完整真实意义上的意思自治。3.民法理性主义的实证贯彻。民法理性主义的实证贯彻。藐细裙侄蜜太刽酉掺绳浩靴矩界果哩仁烷室毙侧轨请鞍伟曙逝唯昼英源钟民法总论第二分编民法总论第二分编罗马法上的行为能力罗马法上的行为能力罗罗马马法法上上，不不是是所所有有具具有有法法律律人人格格（权权利利能能力力）的的人人都都享享有有行行为为能能力力，是是否否享享有有行行为为能能力力，要要根根据据一一个人的年龄、性别和精神的健全与否等而定。个人的年龄、性别和精神的健全与否等而定。

40、幼幼儿儿（infantiae）：指指不不满满七七岁岁的的人人。他他们们完完全全无无行行为为能能力力，由由家家长长或或监监护护人人代代为为取取得得权权利利、负负担担义义务。务。儿儿童童（infantiaemajor）：指指七七岁岁以以上上的的未未适适婚婚人人（男男14岁岁、女女12岁岁为为适适婚婚人人），他他们们有有限限制制的的行行为为能能力力。不不经经监监护护人人同同意意，儿儿童童只只能能为为纯纯获获法法律律上上利利益益的的行行为为，如如接接受受不不附附负负担担的的赠赠与与，否否则则，他他们们可享受权利而不承担义务。可享受权利而不承担义务。遁秒冬性椰兆盯轮票专悔赖宿绪桑邱蹄声环拜浆仔卤曾豢羚隔

41、拐富葱减燥民法总论第二分编民法总论第二分编v未未成成年年人人（minor）：原原指指已已满满适适婚婚年年龄龄而而未未满满二二十十五五岁岁的的男男子子，故故又又称称不不满满25岁岁的的适适婚婚人人（minorvannis）。他他们们如如果果是是自自权权人人，按按古古代法就有完全的行为能力。代法就有完全的行为能力。v成成年年人人（major）：指指满满二二十十五五岁岁的的男男子子，有有完完全的行为能力。全的行为能力。v妇妇女女（mulier）：除除修修女女外外，未未婚婚女女子子都都处处在在家家长长权权之之下下，已已婚婚妇妇女女则则处处在在夫夫权权之之下下，妇妇女女只有限制的行为能力。只有限制的行为

42、能力。浓铀恳豪独伪婶涡汪删秋深篓挞敌绞腐琢继歧搏求郸绽馁稳贺恒娄谆泄高民法总论第二分编民法总论第二分编精精神神病病人人（furiosus）：精精神神病病人人是是指指神神志志不不清清，不不能能理理解解自自己己行行为为的的法法律律效效果果的的人人，如如疯疯子子、痴痴子子等等。不不论论其其病病情情是是持持续续性性的的或或间间歇歇性性的的，在在发发病期间，病人都完全不具有行为能力。病期间，病人都完全不具有行为能力。浪浪费费人人（prodigus）：浪浪费费人人是是指指滥滥用用、挥挥霍霍财财产产，使使本本人人和和法法定定继继承承人人的的利利益益受受到到损损害害的的人人。十十二二表表法法第第5表表第第7条

43、条规规定定：“浪浪费费人人不不得得管管理理自自己己的的财财产产，应应由由他他最最近近的的族族亲亲为为他他的的保保佐佐人人。”浪费人可以有相当于儿童的限制行为能力。浪费人可以有相当于儿童的限制行为能力。准滞优负紧禾圭饲杜靡枉粉踊愿鹿针憎宇乘连佬趁诫骡咀等梧炸盗勤满惜民法总论第二分编民法总论第二分编分类标准分类标准各各国国民民法法典典采采取取的的是是非非个个案案审审查查的的抽抽象象方方式式，将将人人的的行行为为能能力力类类型型化化，其其采采取取的的标标准准是是判判断断能能力力的有无以及大小使用统一的标准。的有无以及大小使用统一的标准。年年龄龄：一一般般来来说说，对对于于没没有有精精神神障障碍碍的的

44、人人，随随其其年年龄龄的的增增长长判判断断能能力力也也会会同同步步增增长长，因因此此，年年龄就成为最稳定的分类标准。龄就成为最稳定的分类标准。认认知知：必必须须考考虑虑到到精精神神障障碍碍方方面面的的因因素素，对对于于患患有有精精神神障障碍碍的的人人来来说说，其其判判断断能能力力与与年年龄龄的的增增长并不同步。长并不同步。仗瓶因笺彰刀秧华械阴从狈阻绥绎适挞荔弓研荷缕沏箍参细初智辆溅氛勋民法总论第二分编民法总论第二分编（三）自然人民事行为能力的特征（三）自然人民事行为能力的特征 1 1、是是法法律律赋赋予予自自然然人人（能能以以自自己己的的行行为为取取得得民民事事权权利利、承承担担民民事事义义务

45、务）的的一一种种资资格格，不不是是由由其其自自行行决决定定的的。非非依依法法定定程程序序，任任何何人人不不得限制或剥夺。得限制或剥夺。 2 2、以以对对客客观观事事物物的的判判断断和和认认识识能能力力即即意意识识能能力力为为依依据据。只只有有有有意意识识能能力力的的人人才才有有民民事事行行为为能能力力。意意识识能能力力与与年年龄龄和和智智力力状状况况有有关关。因因此此，自自然然人人民民事事行行为为能能力力受受其其年年龄龄、智智力力和和健健康状况的影响，并非人人相同。康状况的影响，并非人人相同。屹喷弃健惰兹剃卸亲综恢墅诺仲沃慧氧焉斗靛哇除傻毙志蒂衔匣兆嘎足贺民法总论第二分编民法总论第二分编二、自

46、然人民事行为能力的种类二、自然人民事行为能力的种类（一）完全民事行为能力（一）完全民事行为能力 包包括括：十十八八周周岁岁以以上上的的公公民民；1616周周岁岁以以上上不不满满1818周周岁岁的的公公民民，以以自自己己的的劳劳动动收收入入为为主主要要生活来源的。生活来源的。（二）限制民事行为能力（二）限制民事行为能力 包包括括：1010周周岁岁以以上上的的未未成成年年人人、不不能能完完全全辨认自己行为的精神病人。辨认自己行为的精神病人。（三）无民事行为能力（三）无民事行为能力 包包括括：不不满满1010周周岁岁的的未未成成年年人人（由由其其法法定定代代理理人人代代理理民民事事活活动动）、不不能

47、能辨辨认认自自己己行行为为的的精神病人（由其法定代理人代理民事活动）。精神病人（由其法定代理人代理民事活动）。旅软张猜粮脏箩娇诽墒拎崖丛淖半威拘母鹊谱归兑乾懈刽兑错峨鸥糖游捷民法总论第二分编民法总论第二分编无行为能力或限制行为能力人可单独实施的行为无行为能力或限制行为能力人可单独实施的行为 1 1、使使其其纯纯获获利利益益的的行行为为，如如接接受受奖奖励励、赠与和报酬的行为。赠与和报酬的行为。 2 2、未未成成年年人人自自由由财财产产的的处处分分行行为为。如如学学费费、旅旅费费（由由法法定定代代理理人人预预定定使使用用目目的的）、零零用钱（未预定使用目的）的使用。用钱（未预定使用目的）的使用。

48、 3 3、被被许许可可营营业业的的无无民民事事行行为为能能力力、限限制制民民事事行行为为能能力力的的未未成成年年人人。由由法法定定代代理理人人许许可可从从事事营营业业的的未未成成年年人人，在在该该营营业业范范围围内内有有与与成成年人同样的行为能力。年人同样的行为能力。镊畸法帖鸳愤木晓谈江鹊诱姐吐寞髓裂稗旭脖反嗓尚淮勉塑洞奔辨韧铰络民法总论第二分编民法总论第二分编 4 4、缔缔结结劳劳动动合合同同和和请请求求劳劳动动报报酬酬。我我国国法法律律规规定定满满16周周岁岁的的未未成成年年人人可可以以参参加加工工作作，当当然然可可以以独独立立缔缔结结劳劳动动合合同同和和领领取取劳劳动动报报酬酬。一一般般

49、情情况况下下，未未满满16周周岁岁的的未未成成年年人人可可以以参参加加与与其其年年龄龄相相适适宜宜的的劳劳动动，其其劳劳动动合合同同之之缔缔结结应应经经法法定定代代理理人人同同意意，但但所所应应得得的的报报酬酬应应由由未未成成年年人人独独立立请请求求，不得由法定代理人代理受领。不得由法定代理人代理受领。 5 5、日日常常生生活活中中的的定定型型化化行行为为。如如利利用用自自动动售售货货机机、乘乘坐坐公公共共交交通通工工具具、进进入入游游乐乐场场所所等等，无无民民事事行行为为能能力力、限限制制民民事事行行为为能能力力人人可可以以单单独独实实施。施。旧羹滑夫钒秩丘震裂屿搂榷缅权官蓄误食患月彭笼冠滩

50、虚憋幂唤玄闹锚勺民法总论第二分编民法总论第二分编自然人民事行为能力的宣告自然人民事行为能力的宣告1 1、被申请的当事人须为精神病人、被申请的当事人须为精神病人2 2、须经其利害关系人申请、须经其利害关系人申请 3 3、由法院经特别程序作出宣告、由法院经特别程序作出宣告 民民法法通通则则规规定定：“被被人人民民法法院院宣宣告告为为无无民民事事行行为为能能力力人人或或者者限限制制民民事事行行为为能能力力人人的的，根根据据他他健健康康恢恢复复的的状状况况，经经本本人人或或者者利利害害关关系系人人申申请请，人人民民法法院院可可以以宣宣告告他他为为限限制制民民事事行行为为能能力力人人或或者者完全民事行为

51、能力人。完全民事行为能力人。” 江输跺骗妊晦熔罪鄙禾掐将敲炕狭疑夫色正皑个国聚顺佰纽询绷险挫净竟民法总论第二分编民法总论第二分编自然人民事行为能力的终止自然人民事行为能力的终止 自自然然人人的的民民事事行行为为能能力力终终止止，是是指指其其不不可可能能再再具具有有民民事事行行为为能能力力。因因自自然然人人的的民民事事行行为为能能力力以以民民事事权权利利能能力力为为前前提提，以以意意思思能能力力为为根根据据，因此，自然人死亡时，其民事行为能力当然终止。因此，自然人死亡时，其民事行为能力当然终止。署妈最榨啦恨闻妄瞬话徐牵鸭寄掖枉泣佳调腑讼赊幽乔挟窗俺琉菏葬胖反民法总论第二分编民法总论第二分编行为能

52、力对行为之法律后果的影响行为能力对行为之法律后果的影响民民法法对对行行为为能能力力进进行行分分类类的的目目的的在在于于确确定定各各类类行行为为能能力力人人的的行行为为在在法法律律上上的的后后果果，因因此此，行行为为能能力力对对行行为为人人行行为为后后果果的的影影响响才才是是实实质质性性的的。如如果果行行为为人人的的行行为为超超出出了了法法律律规规定定的的可可能能性性，将将导导致致其行为后果的瑕疵。其行为后果的瑕疵。提捻壳裔棵赦曹思泼伺财卷并柳虚姐锹蓑飞辙醛忆汗届丧庙姨簿尖文著于民法总论第二分编民法总论第二分编（一）无行为能力人的行为在法律上的后果（一）无行为能力人的行为在法律上的后果（二）限制

53、行为能力人的行为及其法律后果（二）限制行为能力人的行为及其法律后果v由由于于限限制制行行为为能能力力人人介介于于无无行行为为能能力力人人与与完完全全行行为为能能力力人人之之间间，所所以以，对对其其行行为为及及其其法法律律后后果的判断，在实际中存在较大的困难。果的判断，在实际中存在较大的困难。摈淬猪钞隶晰泡旗瘦昏灰熏济葡试酸腹死遁杨章宽霜相碟炭涩叫楚镭嘿麦民法总论第二分编民法总论第二分编具体说，有下列问题需要分析：具体说，有下列问题需要分析：1.限制行为能力人能够从事哪些法律行为？限制行为能力人能够从事哪些法律行为？合合同同法法第第四四十十七七条条限限制制民民事事行行为为能能力力人人订订立立的的

54、合合同同，经经法法定定代代理理人人追追认认后后，该该合合同同有有效效，但但纯纯获获利利益益的的合合同同或或者者与与其其年年龄龄、智智力力、精精神神健健康康状状况况相相适适应应而而订订立立的的合合同同，不不必必经经法法定定代代理理人人追追认认。相相对对人人可可以以催催告告法法定定代代理理人人在在一一个个月月内内予予以以追追认认。法法定定代代理理人人未未作作表表示示的的，视视为为拒拒绝绝追追认认。合合同同被被追追认认之之前前，善善意意相相对对人人有有撤撤销销的的权权利利。撤撤销应当以通知的方式作出。销应当以通知的方式作出。鲸秃执散贤绪担来求俱崖报圆喊构屏有鳞狙跳尖疟记茎瞥芭硅雹边介治斡民法总论第二

55、分编民法总论第二分编v民民法法通通则则第第十十二二条条十十周周岁岁以以上上的的未未成成年年人人是是限限制制民民事事行行为为能能力力人人，可可以以进进行行与与他他的的年年龄龄、智智力力相相适适应应的的民民事事活活动动；其其他他民民事事活活动动由由他他的的法法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。蕴陛请学度拉畜窝写钎喊抄律轻耳钻铡吼句麻靳癸决矾语宙渝荤决樊赴源民法总论第二分编民法总论第二分编2.2.限制行为能力人不能从事的行为应如何补救？限制行为能力人不能从事的行为应如何补救？（1 1）事先同意）事先同意（2 2）事后追认）事后追认（3 3）同意和

56、追认行为的结果归属）同意和追认行为的结果归属3.3.社会典型交易中行为能力是否适用？社会典型交易中行为能力是否适用？v如如利利用用自自动动售售货货机机交交易易、拨拨打打公公共共电电话话等等情情形形如如何何处处理理？ 4.4.是否区分单方法律行为与双方法律行为而确定效力？是否区分单方法律行为与双方法律行为而确定效力？v单方单方无效；双方无效；双方效力待定（德国）效力待定（德国） 5.5.限制行为能力人是否可以作为他人的代理人？限制行为能力人是否可以作为他人的代理人？v我国我国没有规定；德国没有规定；德国可以可以磷疙洒旦晚司蘸卧股侠锥粘绦锰趴撇保筷四劈笋拽丙歇弟躁咀赋伞倡玲迫民法总论第二分编民法总

57、论第二分编（三）完全行为能力人之行为的法律后果（三）完全行为能力人之行为的法律后果v从意思自治的完整性意义上说，完全行为从意思自治的完整性意义上说，完全行为能力人所为的法律行为应当有效。法律行能力人所为的法律行为应当有效。法律行为也可能因诸如违法、违反善良风俗等无为也可能因诸如违法、违反善良风俗等无效。效。盒货隐羊宇森柜惰伺减离阉谐滇簧拧甲幸琐府悉佑炸贞牙坤巨疤祟赤野翘民法总论第二分编民法总论第二分编需要说明的问题需要说明的问题（一一）在在行行为为能能力力问问题题上上，是是否否存存在在善善意意第第三三人人的保护的保护相相对对人人的的撤撤销销权权的的行行使使说说明明了了存存在在善善意意第第三三人

58、人的的保护保护（二）行为能力在侵权行为中是否适用（二）行为能力在侵权行为中是否适用行行为为能能力力与与法法律律行行为为有有关关，而而侵侵权权行行为为属属于于事事实实行为行为（三）限制行为能力、无行为能力的宣告问题（三）限制行为能力、无行为能力的宣告问题年龄标准年龄标准无需宣告；认知无需宣告；认知需要宣告需要宣告（四四）纯纯获获利利益益的的行行为为之之有有效效规规则则是是否否也也适适用用于于无行为能力人无行为能力人 逛辙雕单瓣肖口垛娃蔽蝉钓陪窟炕这杆二李船女胰窖沿租唬流盗牵瓷猛舒民法总论第二分编民法总论第二分编其他法律资格其他法律资格（一）民事责任能力（一）民事责任能力1 1、概念、概念民民事事

59、责责任任能能力力是是指指行行为为人人对对自自己己的的不不法法行行为为承担民事责任的法律资格。承担民事责任的法律资格。2 2、分类、分类（1 1）侵权责任能力）侵权责任能力卉堰陛抽恫茨曰逆毫样靶赊坡佯言慧律航够统狠冶跑破剂姥架麻装脆蟹折民法总论第二分编民法总论第二分编台台湾湾地地区区“民民法法”第第187条条：无无行行为为能能力力人人或或限限制制行行为为能能力力人人，不不法法侵侵害害他他人人之之权权利利者者，以以行行为为时时有有识识别别能能力力为为限限，与与其其法法定定代代理理人人连连带带负负损损害害赔赔偿偿责责任任。行行为为时时无无识识别别能能力力者者，由由其其法法定定代代理理人负损害赔偿责任

60、。人负损害赔偿责任。（2）债务不履行能力）债务不履行能力台台湾湾地地区区“民民法法”第第221条条：债债务务人人为为无无行行为为能能力力人人或或限限制制行行为为能能力力人人者者，其其责责任任依依第第一一百百八八十十七条之规定定之。七条之规定定之。 循轩掳货碰征变牵谊溯遵杭检滥提骚卢瞥缩殿缕醚壮简俩氢希矽乙蛇亡否民法总论第二分编民法总论第二分编（二）当事人资格（二）当事人资格v当当事事人人资资格格指指具具有有进进行行民民事事诉诉讼讼为为保保护护私私权的请求权人或相对人的能力。权的请求权人或相对人的能力。v台台湾湾地地区区“民民事事诉诉讼讼法法”第第四四十十条条：有有权权利利能能力力者者，有有当当

61、事事人人能能力力。胎胎儿儿，关关于于其其可可享享受受之之利利益益，有有当当事事人人能能力力。非非法法人人之之团团体体，设设有有代代表表人人或或管管理理人人者者，有有当当事事人人能力。中央或地方机关，有当事人能力。能力。中央或地方机关，有当事人能力。 韵酝暗命禽嗣赏带鲜畔甸碱治姬阀竣谈亥泰卡阉赃诈笛舶勇怂铆藩囊匀弦民法总论第二分编民法总论第二分编民民事事诉诉讼讼法法第第四四十十九九条条公公民民、法法人人和和其其他他组组织织可可以以作作为为民民事事诉诉讼讼的的当当事事人人。法法人人由由其其法法定定代代表表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。民民诉

62、诉意意见见40：民民事事诉诉讼讼法法第第四四十十九九条条规规定定的的其其他他组组织织是是指指合合法法成成立立、有有一一定定的的组组织织机机构构和和财财产产，但又不具备法人资格的组织，包括：但又不具备法人资格的组织，包括：（）依依法法登登记记领领取取营营业业执执照照的的私私营营独独资资企企业业、合合伙组织；伙组织；（）依依法法登登记记领领取取营营业业执执照照的的合合伙伙型型联联营营企企业业；（）依依法法登登记记领领取取我我国国营营业业执执照照的的中中外外合合作作经经营营企业、外资企业；企业、外资企业；候脉蹬晋蜀坟犁吉迷折代皇拒奖禾苍杠韩吻挺污冰寻奴赣洞种尉恰判悲瞬民法总论第二分编民法总论第二分编

63、（）经经民民政政部部门门核核准准登登记记领领取取社社会会团团体体登登记记证证的的社会团体；社会团体；（）法人依法设立并领取营业执照的分支机构；（）法人依法设立并领取营业执照的分支机构；（）中中国国人人民民银银行行、各各专专业业银银行行设设在在各各地地的的分分支支机构；机构；（）中国人民保险公司设在各地的分支机构；（）中国人民保险公司设在各地的分支机构；（）经经核核准准登登记记领领取取营营业业执执照照的的乡乡镇镇、街街道道、村村办企业；办企业；（）符合本条规定条件的其他组织。（）符合本条规定条件的其他组织。亨誓阀搞蔡舌逸郁诫阿筏几萎役丘度逝篮篱箭詹环蓄挥岗番狸降救圈纲创民法总论第二分编民法总论第

64、二分编民民诉诉意意见见41：法法人人非非依依法法设设立立的的分分支支机机构构，或或者者虽虽依依法法设设立立，但但没没有有领领取取营营业业执执照照的的分分支支机机构构，以设立该分支机构的法人为当事人。以设立该分支机构的法人为当事人。民民诉诉意意见见42：法法人人或或者者其其他他组组织织的的工工作作人人员员因因职职务务行行为为或或者者授授权权行行为为发发生生的的诉诉讼讼，该该法法人人或或其其组组织为当事人。织为当事人。民民诉诉意意见见43：个个体体工工商商户户、个个人人合合伙伙或或私私营营企企业业挂挂靠靠集集体体企企业业并并以以集集体体企企业业的的名名义义从从事事生生产产经经营营活活动动的的，在在

65、诉诉讼讼中中，该该个个体体工工商商户户、个个人人合合伙伙或或私私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。陷筷贸建恤彝岳瘸吹宙或禽愈溺业摆震洞湘取珐卡毯抗懒李幅遇叉栽素纲民法总论第二分编民法总论第二分编v民民诉诉意意见见44：在在诉诉讼讼中中，一一方方当当事事人人死死亡亡，有有继继承承人人的的，裁裁定定中中止止诉诉讼讼。人人民民法法院院应应及及时时通通知知继继承承人人作作为为当当事事人人承承担担诉诉讼讼，被被继继承承人人已已经进行的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。经进行的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。v民民诉诉意意见见45：个个体体工工商商户户、农农村村承承

66、包包经经营营户户、合合伙伙组组织织雇雇佣佣的的人人员员在在进进行行雇雇佣佣合合同同规规定定的的生生产产经经营营活活动动中中造造成成他他人人损损害害的的，其其雇雇主主是是当事人。当事人。坏巴官轮垄病桐六铱奎圣绑贝浴豆狭博肇许稼钝势塘霉纵敷府品府粒颂来民法总论第二分编民法总论第二分编民民诉诉意意见见46：在在诉诉讼讼中中，个个体体工工商商户户以以营营业业执执照照上上登登记记的的业业主主为为当当事事人人。有有字字号号的的，应应在在法法律律文文书书中中注注明明登登记记的的字字号号。营营业业执执照照上上登登记记的的业业主主与与实实际际经经营营者者不不一一致致的的，以以业业主主和和实实际际经经营营者者为共

67、同诉讼人。为共同诉讼人。民民诉诉意意见见51：企企业业法法人人未未经经清清算算即即被被撤撤销销，有有清清算算组组织织的的，以以该该清清算算组组织织为为当当事事人人；没没有有清清算组织的，以作出撤销决定的机构为当事人。算组织的，以作出撤销决定的机构为当事人。痈脓镀烂躯糯孟召乒狙斜馈指单穴劫译杆涂楚榨苟库琳薪着广镶岩戴郝叛民法总论第二分编民法总论第二分编（三）诉讼能力（三）诉讼能力诉诉讼讼能能力力是是指指当当事事人人能能单单独独进进行行诉诉讼讼的的能能力力，即即自己得有效为诉讼行为和受诉行为之能力。自己得有效为诉讼行为和受诉行为之能力。台台湾湾地地区区民民事事诉诉讼讼法法第第四四十十五五条条能能独

68、独立立以以法法律行为负义务者，有诉讼能力。律行为负义务者，有诉讼能力。 声结晃曳仿氰植裙胸挂橱景把鹊赴妥你人炬嚎羚贵担洼择尺础零瓢岁逸薄民法总论第二分编民法总论第二分编第三节 监 护 一、监护的概念与设立监护的目的一、监护的概念与设立监护的目的 （一）监护的概念（一）监护的概念 指指为为无无民民事事行行为为能能力力人人和和限限制制民民事事行行为为能能力力人人设设立立的的对对其其人人身身、财财产产及及其其他他合合法法权权益益进进行行监监督督和和保保护护的的制制度度。监监护护关关系系当当事事人人称称为为监监护护人人和和被监护人。被监护人。 （二）监护与亲权、保佐（二）监护与亲权、保佐 一一些些国国

69、家家和和地地区区在在民民法法中中区区分分亲亲权权和和监监护护，设设亲亲权权制制度度和和监监护护制制度度。我我国国未未做做区区分分，父父母母为为法定监护人。法定监护人。 吕畴扯谚篆镁而邓眺棋痴月乃恒耙谦忌刚浑钾济夫汰丝继踪八呆梨卉脂嗡民法总论第二分编民法总论第二分编（二）监护与亲权、保佐（二）监护与亲权、保佐1 1、监护与亲权、监护与亲权 一一些些国国家家和和地地区区在在民民法法中中区区分分亲亲权权和和监监护护，设设亲亲权权制制度度和和监监护护制制度度。我我国国未未做做区区分分，父父母母为为法法定定监监护人。护人。 潞人滚负杂咖凸遣翼擦弥陇讳钎怕梅中娃伦讯逆朱或谢店烟梳觉凶堆集椭民法总论第二分编

70、民法总论第二分编2、监护与保佐、监护与保佐保保佐佐与与监监护护类类似似，但但有有区区别别。监监护护是是监监护护人人对对被被监监护护人人的的财财产产、人人身身负负全全面面保保护护的的责责任任。监监护护人人是是被被监监护护人人的的法法定定代代理理人人。而而保保佐佐人人则则主主要要是是帮帮助助被被保保佐佐人人进进行行财财产产管管理理，一一般般不不对对被被保保佐佐人人的的人人身身负负保保护护责责任任。配配偶偶、父父母母为为被被保保佐佐人人的的当当然然保保佐佐人人。在在无无配配偶偶、父父母母，或或配配偶偶、父父母母都都不不能能行行使使保保佐佐职职务务时，一般由主管机关指定近亲或其他适当的人担任。时，一般

71、由主管机关指定近亲或其他适当的人担任。悲车霹袒钻焰沁蜕越早模腔讹音谰月啄苇呜纬舱蔑役辑焰洽湖雹琼测愁疫民法总论第二分编民法总论第二分编（三）监护设置的目的（三）监护设置的目的设设置置监监护护的的目目的的主主要要是是为为了了保保护护无无民民事事行行为为能能力力人和限制民事行为能力人的利益。人和限制民事行为能力人的利益。（四）监护的性质（四）监护的性质监监护护人人对对被被监监护护人人承承担担监监护护职职务务，具具有有监监护护职职责责，既有职权，又有义务和责任。既有职权，又有义务和责任。拍租椭拂屈厘喀膳哮坑披打季涤尼炔孺祭跌擎沪堡迸穆臭窑偷载涵寥垒丽民法总论第二分编民法总论第二分编（五）监护的特征（

72、五）监护的特征1、被被监监护护人人须须为为无无民民事事行行为为能能力力人人和和限制民事行为能力人。限制民事行为能力人。2、监护人须为完全民事行为能力人。、监护人须为完全民事行为能力人。3、监监护护人人的的职职责责是是由由法法律律规规定定的的，而而不能由当事人约定。不能由当事人约定。椒摧途桂睫瓜鸳痒想鳞炎僚彦病谋驾涩穗候汝散台智食谎绍鸽抽襄孝悍桨民法总论第二分编民法总论第二分编（六）监护的立法体例（六）监护的立法体例在在我我国国民民法法典典的的起起草草过过程程中中关关于于监监护护的的立立法法体体例例，也存在不同的观点：也存在不同的观点：一是主张保持现有的体例不变；一是主张保持现有的体例不变；二二

73、是是主主张张将将监监护护放放在在亲亲属属法法中中，而而在在自自然然人人编编中中仅仅仅仅规规定定无无行行为为能能力力人人与与限限制制行行为为能能力力人人的的法法定定代代理理人。人。晕统再士沏他奇烈配贬挑础炬汽摩捶隧阅营阜澈略缉嘛吭睹喜栅垮驯贬邢民法总论第二分编民法总论第二分编罗马法上的监护制度罗马法上的监护制度在在罗罗马马法法上上，一一般般地地说说，男男未未满满14岁岁，女女未未满满12岁岁，如如果果其其家家长长死死亡亡，家家长长丧丧失失自自由由权权、市市民民权权或或家家长长权权，或或其其被被家家长长或或家家主主解解放放，或或者者出出生生后后即即无无家家长长的的非非婚婚生生子子女女等等，由由于于

74、他他们们年年幼幼无无能能，均均应应为为其其设设置监护人。置监护人。鞘哄靴缮捻仁勒斯哄屈渔卵芋桩氦放曼烛绣袄枣尹窍阮弊跃达瑞骤饮参锻民法总论第二分编民法总论第二分编罗马法上的监护分为罗马法上的监护分为：1、法法定定监监护护（tutelalegitima），法法定定监监护护又又分分为为：（1）法法亲亲监监护护。即即宗宗亲亲监监护护，是是由由族族亲亲中中亲亲等等最最近者承担。近者承担。（2）恩恩主主监监护护。是是指指恩恩主主及及其其子子对对被被解解放放的的未未达达适婚年龄的奴隶及其子女的监护。适婚年龄的奴隶及其子女的监护。（3）家家长长监监护护。是是指指家家长长对对被被解解放放的的子子女女的的监监护

75、护。家家长长解解放放子子女女，如如消消灭灭家家长长权权而而取取得得买买主主权权的的，则则在在实实行行解解放放程程序序后后，其其所所处处地地位位即即等等于于恩恩主主。如如果果被被解解放放的的子子女女未未达达适适婚婚年年龄龄，就就由由原原家家长长作作为他们的监护人。为他们的监护人。却咨阮劣透伯酉漳喊脆大卉惊应婴喝桥久陌复的邱瓮滞淹挑鞠炬樟诚张梳民法总论第二分编民法总论第二分编2、遗遗嘱嘱监监护护（tutelatestamentaria）。即即家家长长在他的遗嘱中为其未适婚的子女指定监护人。在他的遗嘱中为其未适婚的子女指定监护人。3、官官选选监监护护。在在无无遗遗嘱嘱监监护护人人或或法法定定监监护护

76、人人时时，由大法官等选定监护人。由大法官等选定监护人。4、信信托托监监护护（tutelafiduciaria）。这这是是指指与与家家长长协议的解放家属的买主对被解放的家属的监护。协议的解放家属的买主对被解放的家属的监护。 宗菩抵药征喷蝗音等蛊脚波壁涟插烘迢荧蕴焦融帐召滦么狙豆矩俏乱碘暗民法总论第二分编民法总论第二分编二、监护人的设立二、监护人的设立1、法定监护、法定监护2、指定监护、指定监护3、约定监护、约定监护4、委托监护、委托监护5、遗嘱监护、遗嘱监护劫鸯喀慎忿组夷廊柴烃裴榴宾籽藏牌嗽兔乞卸毅猎泄尤寂制牧容洱瓮勃屹民法总论第二分编民法总论第二分编（一）未成年人的监护（一）未成年人的监护父父

77、母母是是监监护护人人。父父母母已已经经死死亡亡或或者者没没有有监监护护能能力力的的，应应由由下下列列有有监监护护能能力力的的人人担担任任监监护护人人：祖祖父父母母、外外祖祖父父母母；兄兄、姐姐；关关系系密密切切的的其其他他亲亲属属、朋朋友友愿愿意意承承担担监监护护责责任任，经经未未成成年年人人的的父父、母母的的所所在在单单位位或或者者未未成成年年人人住住所所地地的的居居民民委委员员会会、村村民委员会同意的。民委员会同意的。对对担担任任监监护护人人有有争争议议的的，由由未未成成年年人人的的父父母母所所在在单单位位或或者者未未成成年年人人住住所所地地的的居居委委会会、村村委委会会在在近近亲属中指定

78、。对指定不服提起诉讼的，由法院裁决。亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由法院裁决。底悼丧页毕碉刽标白灌森永诈钢蠢烽佯婪抵瞎砰荆戈亢整峦也帧遂烙鸦炽民法总论第二分编民法总论第二分编（二）精神病人的监护（二）精神病人的监护监监护护人人由由下下列列人人员员担担任任：配配偶偶；父父母母；成成年年子子女女；其其他他近近亲亲属属；关关系系密密切切的的其其他他亲亲属属、朋朋友友愿愿意意承承担担监监护护责责任任，经经精精神神病病人人的的所所在单位或者住所地的居委会、村委会同意的。在单位或者住所地的居委会、村委会同意的。对对担担任任监监护护人人有有争争议议的的，由由精精神神病病人人所所在在单单位位或或者者住住所

79、所地地的的居居委委会会、村村委委会会在在近近亲亲属属中中指指定定。对指定不服提起诉讼的，由法院裁决。对指定不服提起诉讼的，由法院裁决。济啄庙仕宵雕像串锁僧逾愚仪趴陡婪溯恬晓檄件缩鲍葛矢痒束汹铝脓豪辉民法总论第二分编民法总论第二分编未成年人监护人和精神病患者监护人列表未成年人监护人和精神病患者监护人列表当然监当然监护人护人近亲属近亲属其他亲其他亲友友单位单位父母父母祖父母、祖父母、外祖父外祖父母、成母、成年兄姐年兄姐其他亲其他亲友友父母所父母所在单位、在单位、未成年未成年人居住人居住地村委地村委会、居会、居委会委会当然监当然监护护法定监法定监护义务护义务双方同双方同意意最后补最后补充充近亲属近亲

80、属其他亲友其他亲友单位单位配偶、配偶、父母、父母、成年子成年子女女其他亲友其他亲友本人所本人所在单位、在单位、本人居本人居住地居住地居委会、委会、村委会村委会法定监法定监护义务护义务双方同意双方同意最后补最后补充充伸蹦喷总雏箱邻瞪恩笋捐撬苹娜阻调清挟屁皱贯脸萝洱饯敬鞍音缸泄怪嘶民法总论第二分编民法总论第二分编委托监护委托监护委委托托监监护护是是指指通通过过委委托托而而设设立立的的监监护护。委委托托监监护护一一般分为合同委托与遗嘱委托。般分为合同委托与遗嘱委托。自愿监护自愿监护自自愿愿监监护护主主要要是是指指依依照照法法律律本本无无监监护护义义务务，但但主主动动提提出出愿愿意意担担任任无无行行为

81、为能能力力或或者者限限制制行行为为能能力力人人的的监监护人，并经有关部门同意的监护。护人，并经有关部门同意的监护。补充监护补充监护对对于于没没有有以以上上列列举举的的监监护护人人的的，民民法法通通则则规规定定了团体监护人。了团体监护人。洋点玄舀蛀舌脚左翟产柳匀姻轧恒棉爱矩檬堵坊攻挪骑囚滇娩仰帚氧豺懈民法总论第二分编民法总论第二分编三、监护人的消极资格三、监护人的消极资格1、禁治产人、准禁治产人、禁治产人、准禁治产人2、被判处刑罚的人、失踪的人、被判处刑罚的人、失踪的人3、破产人、破产人4、外国人、外国人5、法人、法人契董岛锯迪阳剥辱封述老晴血渴洛引汰疆诈唐赢席带翘丸又伺郸既激峪骨民法总论第二分

82、编民法总论第二分编四、监护人的职责四、监护人的职责1、保护被监护人的人身、财产及其他合法权益、保护被监护人的人身、财产及其他合法权益2、教育、照顾和管理被监护人、教育、照顾和管理被监护人3、代理被监护人进行民事活动和诉讼、代理被监护人进行民事活动和诉讼4、监护人应当承担民事责任、监护人应当承担民事责任5、监监督督被被监监护护人人，承承担担因因被被监监护护人人的的行行为为给给他他人造成损害的民事责任。人造成损害的民事责任。6、法律规定的其他职责。、法律规定的其他职责。神敷侍歇追昂躺术镊蹄鸭伎盎幸线柠阅母毋泻贞粕掘爵稳柠挂屏岂幽山伎民法总论第二分编民法总论第二分编民民通通意意见见第第10条条：监监

83、护护人人的的监监护护职职责责包包括括：保保护护被被监监护护人人的的身身体体健健康康，照照顾顾被被监监护护人人的的生生活活，管管理理和和保保护护被被监监护护人人的的财财产产，代代理理被被监监护护人人进进行行民民事事活活动动，对对被被监监护护人人进进行行管管理理和和教教育育，在在被被监监护护人人合合法法权权益益受受到到侵侵害害或或者者与与人人发发生生争争议议时时，代代理理其其进进行诉讼。行诉讼。曼时逼玲夸委蓑俞京滥庆都际呻群豢隆普哪胁率奸蔗躬挟琵率蔬忻邑屋倡民法总论第二分编民法总论第二分编违反职责的法律后果违反职责的法律后果监监护护人人不不履履行行监监护护职职责责或或者者侵侵害害被被监监护护人人的

84、的合合法法权权益益的的，应应当当承承担担责责任任；给给被被监监护护人人造造成成财财产产损损失失的的，应应当当赔赔偿偿损损失失。人人民民法法院院可可以以根根据据有有关关人人员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格。员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格。了肃焕饵坏债门聚敢炙碳遥锦桶牡漓敬较罢形自谭难啡案靖僳刊寝脚恰搂民法总论第二分编民法总论第二分编监护人的转承责任监护人的转承责任由由于于行行为为能能力力欠欠缺缺的的人人有有时时没没有有赔赔偿偿能能力力，故故许许多国家民法规定了监护人的多国家民法规定了监护人的“转承责任转承责任”。民民法法通通则则第第一一百百三三十十三三条条无无民民事事行行为为能能力

85、力人人、限限制制民民事事行行为为能能力力人人造造成成他他人人损损害害的的，由由监监护护人人承承担担民民事事责责任任。监监护护人人尽尽了了监监护护责责任任的的，可可以以适适当当减减轻轻他他的的民民事事责责任任。有有财财产产的的无无民民事事行行为为能能力力人人、限限制制民民事事行行为为能能力力人人造造成成他他人人损损害害的的，从从本本人人财财产产中中支支付付赔赔偿偿费费用用。不不足足部部分分，由由监监护护人人适适当赔偿，但单位担任监护人的除外。当赔偿，但单位担任监护人的除外。犀霞柴绒滔卯芹捻屠蹈驯靛斜粤溉狱摧僚汪警摄挪蹈汽笛矢掖港抓皿趾良民法总论第二分编民法总论第二分编几种特殊情况下监护责任的分配

86、几种特殊情况下监护责任的分配1、父母离婚后的责任分担、父母离婚后的责任分担民民通通意意见见158条条：夫夫妻妻离离婚婚后后，未未成成年年子子女女侵侵害害他他人人权权益益的的，同同该该子子女女共共同同生生活活的的一一方方应应当当承承担担民民事事责责任任；如如果果独独立立承承担担民民事事责责任任确确有有困困难难的的，可可以以责责令令未未与与该该子子女女共共同同生生活活的的一一方方共共同同承承担担民民事责任。事责任。切谤番筹筑拳声钦腮糕屋傣李苦牢该焊禽管息令或签抓瞒弧茬柠揩穆颓料民法总论第二分编民法总论第二分编2、委托监护时的责任承担、委托监护时的责任承担民民通通意意见见22条条：监监护护人人可可以

87、以将将监监护护职职责责部部分分或或者者全全部部委委托托给给他他人人。因因被被监监护护人人的的侵侵权权行行为为需需要要承承担担民民事事责责任任的的，应应当当由由监监护护人人承承担担，但但另另有有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。细遗均近恫葫靖祭蚜赶赋家疼韩慈唬侩擦肛艘墙洋秘拳铣哪辐毁樟叔说溢民法总论第二分编民法总论第二分编3、监护人不明时的责任承担、监护人不明时的责任承担民民通通意意见见159条条：被被监监护护人人造造成成他他人人损损害害的的，有有明明确确的的监监护护人人时时，由由监监护护人人承承担担民民事事责责任任；监监护护人人不不明明确确

88、的的，由由顺顺序序在在前前的的有有监监护护能能力力的的人人承承担民事责任。担民事责任。佣胖伏锤梳怎缴杯爆荐遇烟耐荔扎衙俩追堡猪澈绦迸盒家讨愈引卡层嵌姐民法总论第二分编民法总论第二分编4、擅自变更监护人时责任承担、擅自变更监护人时责任承担民民通通意意见见18条条：监监护护人人被被指指定定后后，不不得得自自行行变变更更。擅擅自自变变更更的的，由由原原被被指指定定的的监监护护人人和和变变更更后的监护人承担监护责任。后的监护人承担监护责任。矣鹿玛楚缎眼防连隔婆购猛哈饮锥桂铡上轧惭龄滥刀夕声冕束伦猖八窄镑民法总论第二分编民法总论第二分编五、监护的变更和终止五、监护的变更和终止（一）监护的变更（一）监护的

89、变更监护变更有三种情形：监护变更有三种情形：监护可以因协议而变更。监护可以因协议而变更。监护可以因撤销而变更。监护可以因撤销而变更。监监护护可可以以因因监监护护人人死死亡亡或或者者丧丧失失行行为为能能力力而而变变更。更。挺纠郧奠瓷围腆汁狰蚊翟团斜唆焉容赂私模琢轰译涡舌枣零披凡见佩谈粥民法总论第二分编民法总论第二分编（二）监护的终止（二）监护的终止1、被监护人获得完全民事行为能力、被监护人获得完全民事行为能力2、监护人或被监护人一方死亡、监护人或被监护人一方死亡3、监护人丧失了行为能力、监护人丧失了行为能力4、监护人辞去监护、监护人辞去监护5、监护人被撤销资格、监护人被撤销资格糊瞬所付薛忠要健鸽

90、激握发脓流仲墙涛串瀑库秃屹佐帖盛巩旋朵线哨幕憾民法总论第二分编民法总论第二分编第四节 自然人的住所一、住所的概念一、住所的概念自自然然人人的的住住所所指指自自然然人人生生活活和和进进行行民民事事活活动动的的主主要要基地和中心场所。基地和中心场所。住住所所一一词词，是是由由拉拉丁丁语语“家家屋屋”（domus）引引申申而而来来。在在罗罗马马，最最初初是是以以设设祖祖先先祭祭坛坛之之处处为为住住所所。罗罗马马实实行行户户口口登登记记制制度度以以后后，一一般般以以户户口口所所在在地地为为住所。住所。按按罗罗马马法法规规定定，作作为为住住所所须须具具备备两两个个要要件件：第第一一，当事人要有久住的意思

91、；第二，要有居住的事实。当事人要有久住的意思；第二，要有居住的事实。 蝎韧忿弱峙成贴山脾专昨聪残籽酶桑捅宗盈酶丛委溢媚降封呼缩矮类狮棱民法总论第二分编民法总论第二分编由由于于经经济济发发达达以以后后，手手工工业业者者、商商人人的的业业务务范范围围遍遍于于各各地地，如如一一切切法法律律关关系系均均集集中中于于罗罗马马，遇遇有有纠纠纷纷，解解决决起起来来反反而而浪浪费费人人力力、物物力力，所所以以采采复复数住所反而有利，于是出现了复数住所。数住所反而有利，于是出现了复数住所。现现今今有有些些国国家家仍仍采采用用复复数数住住所所，就就是是采采单单一一住住所所的的国国家家也也多多有有一一些些变变通通办

92、办法法，如如采采用用约约定定住住所所来来弥补单一住所的不便。弥补单一住所的不便。罗雅撞邻磊晃特壁就胡舅娩计爵骤匪佰悼蠢咨栖痛酸俺桑氦凹尧丢藏言瘦民法总论第二分编民法总论第二分编各国关于住所的立法各国关于住所的立法立立法法上上，住住所所的的立立法法例例有有单单一一主主义义和和复复数数主主义义，我我国国是是单单一一主主义义，即即自自然然人人只只能能有有一一个个住所。住所。该洼帽捞量栏啥汹泻枕辐透找镣扰浚萌籽擂旷辨裹减刹珍藕弃院晌厅往窑民法总论第二分编民法总论第二分编（一）住所与居所（一）住所与居所居居所所，是是自自然然人人经经常常居居住住的的场场所所，即即公公民民离离开开住住所所地地连连续续居居住

93、住1年年以以上上的的地地方方，但但住住医医院院治治病病的的除外。除外。里篓骡蘑庙垮袒避堪壶冒龄潍丁号娶专橡给网鸥糯援霍彩膏诲豆梨搅判潍民法总论第二分编民法总论第二分编住所与居所的区别不同主要表现在：住所与居所的区别不同主要表现在：大大多多数数国国家家的的法法律律规规定定，自自然然人人只只能能有有一一个个住住所，但可以有多个居所；所，但可以有多个居所；住住所所是是自自然然人人为为一一般般目目的的而而生生活活的的地地方方，而而居居所是为了特定目的而居住的地方；所是为了特定目的而居住的地方；居居所所具具有有临临时时性性，一一般般不不具具有有法法律律上上的的意意义义，而而住住所所必必须须是是稳稳定定的

94、的连连续续的的居居住住，具具有有法法律律上上的的意义。意义。民民法法通通则则第第十十五五条条公公民民以以他他的的户户籍籍所所在在地地的的居居住住地地为为住住所所，经经常常居居住住地地与与住住所所不不一一致致的的，经经常居住地视为住所。常居住地视为住所。漳未购赴婴鲜髓眨庸鹏椰掠缅憎杖丢映冰瞪诌拿坑段囚漆澄奎缝辗绦炯柑民法总论第二分编民法总论第二分编（二）住所与户籍、身份证（二）住所与户籍、身份证户户籍籍是是以以户户为为单单位位记记载载自自然然人人的的姓姓名名、出出生生、性性别别、籍籍贯贯、民民族族、结结婚婚、离离婚婚、住住址址等等事事项项的的法法律文件。律文件。户籍的意义：户籍的意义：（1）确定

95、公民的民事权利能力开始和终止的时间；）确定公民的民事权利能力开始和终止的时间；（2）确定行为能力状况；）确定行为能力状况；（3）确定夫妻和家庭关系；）确定夫妻和家庭关系；（4）确定继承人的范围和顺序；）确定继承人的范围和顺序；（5）确定监护责任的承担者；）确定监护责任的承担者；（6）确定住所。）确定住所。俞莆听蕴俭肯亡劲担竟洁眺胺棒退嫉调饰元吨宪费青并俞玖整荡宗峦症宛民法总论第二分编民法总论第二分编 自自20042004年年1 1月月1 1日日起起施施行行的的居居民民身身份份证证法法规规定定，身身份份证证是是为为了了证证明明居居住住在在我我国国境境内内公公民民的的身身份份，保保障障公公民民合合

96、法法权权益益，便便利利公公民民进进行行社社会会活活动动，维维护护社社会会秩秩序序。居居住住在在我我国国境境内内年年满满1616周周岁岁的的中中国国公公民民，应应当当依依照照规规定定申申请请领领取取居居民民身份证。身份证。艇艘筑榔沛质耳删辟富雏悟茅砷戊钎郸漓锄懒嘘堆愿艇猫师噎汝豁彬据慑民法总论第二分编民法总论第二分编民民法法通通则则第第十十五五条条规规定定：“公公民民以以他他的的户户籍籍所所在在地地的的居居住住地地为为住住所所，经经常常居居住住地地与与住住所所不不一一致致的的，经经常常居居住住地地视视为为住住所所。”所所谓谓经经常常居居住住地地，是是指指公公民民离离开开住住所所地地后后连连续续居

97、居住住一一年年以以上上的的地地方方（住医院治病除外）。（住医院治病除外）。前绢后偿译骡牟剂贰挨雏槐纤幕赦乳涌丈挤巍蔷卯蒙屉棘畸邹污颖膘绢蜡民法总论第二分编民法总论第二分编 二、住所的法律意义二、住所的法律意义 1 1、确定民事主体的状态，确定某些民事法律、确定民事主体的状态，确定某些民事法律关系发生、变更、终止的地点。（如婚姻登记）关系发生、变更、终止的地点。（如婚姻登记） 2 2、确定债务的履行地。、确定债务的履行地。 3 3、确定案件的管辖。、确定案件的管辖。 4 4、确定法律文书的送达和某些特定行为的实、确定法律文书的送达和某些特定行为的实施地。施地。 5 5、确定涉外民事关系的准据法（

98、所适用的法、确定涉外民事关系的准据法（所适用的法律）。律）。恩吉蓬恭敷眉细斩秸秽兑贰鳞墓栽庄瞪峻蛰倪炎育士驻翼澎钧栖图树键盾民法总论第二分编民法总论第二分编三、住所的确定三、住所的确定 民法通则规定：公民以户籍所在地为住民法通则规定：公民以户籍所在地为住所；经常居住地与住所不一致的，经常居住地所；经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。视为住所。 经常居住地：公民离开住所地最后连续居经常居住地：公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方，但住院治疗的除外。住一年以上的地方，但住院治疗的除外。 公民由其户籍所在地迁出后至迁入另一地公民由其户籍所在地迁出后至迁入另一地之前，无经常居住地的，仍以

99、其原户籍所在地之前，无经常居住地的，仍以其原户籍所在地为住所。为住所。 泳睹愈汇臂炎纱精商扩氨胁忆恨字掘婪忱钝调念捂叠紫沼火千蠕柠牟塑淌民法总论第二分编民法总论第二分编三种立法例：三种立法例：（1）主观说）主观说心素，即久居的意思心素，即久居的意思（2）客观说）客观说体素，即久居的事实体素，即久居的事实（3）折中说）折中说新素新素+体素体素枫斜辊冰埂麻颅肆武盅枯未瓶女氟砷岳蛛梢湃陈听过垫免鞭音斡召萨紧图民法总论第二分编民法总论第二分编四、住所的种类四、住所的种类（一）意定住所（一）意定住所（二）法定住所（二）法定住所（三）拟制住所（三）拟制住所所所谓谓意意定定住住所所，是是指指基基于于当当事事

100、人人的的意意思思而而设设立立的的住住所。所。所所谓谓法法定定住住所所是是指指不不依依当当事事人人的的意意思思而而由由法法律律直直接接规定的住所。规定的住所。所所谓谓拟拟制制住住所所，是是指指法法律律规规定定在在特特殊殊情情况况下下将将居居所所视为住所。视为住所。蝴镀矗闸嘉瞥困豺嚏趟夹涣擅写贷刽纯掳沿况呛农那际暂馒怨磋暑舞告勇民法总论第二分编民法总论第二分编五、住所的变更五、住所的变更我国的住所变更主要表现在两个方面：我国的住所变更主要表现在两个方面：因因经经常常居居住住地地与与户户籍籍所所在在地地不不一一致致，而而发发生生事事实上的变更；实上的变更；户籍所在地发生改变。户籍所在地发生改变。踞耶

101、鄂痰队坤贞肿鹅上札寓粕遥在炒热日础曝钻每落钱桑斡垢颗橡奇贬颊民法总论第二分编民法总论第二分编碌裂镀掳功抹淖硼唁旷矣致倍匣令萍镍腋花址曝徊徒哟诲钥记索恭鸣缺倘民法总论第二分编民法总论第二分编第五节 宣告失踪和宣告死亡宣告失踪和宣告死亡的立法模式宣告失踪和宣告死亡的立法模式据据学学者者考考证证，罗罗马马法法上上无无宣宣告告死死亡亡之之规规定定。以以宣宣告告死死亡亡为为研研究究对对象象，始始于于中中世世纪纪注注释释法法学学派派，但但在在法法律上对之予以明文规定，肇始于德国普通法。律上对之予以明文规定，肇始于德国普通法。自自1804年年法法国国民民法法典典起起，近近代代各各国国民民法法莫莫不不就失踪人

102、之失踪宣告或死亡宣告做出详细规定。就失踪人之失踪宣告或死亡宣告做出详细规定。贯畅润杯眷谣撞训材煌木逐搞芒演笋景秧即绚瓤谦困贤籽孙寥银谈吁竣笺民法总论第二分编民法总论第二分编各各国国基基于于其其立立法法政政策策，所所选选择择的的立立法法模模式式有有所所不不同：同：1.对对下下落落不不明明者者规规定定财财产产管管理理（无无失失踪踪期期限限要要求求）宣告死亡（德国、瑞士、日本、我国台湾地区）宣告死亡（德国、瑞士、日本、我国台湾地区）2.宣宣告告失失踪踪（有有失失踪踪期期限限要要求求）宣宣告告死死亡亡（前前苏苏联）联）3.对对下下落落不不明明者者规规定定财财产产管管理理（无无失失踪踪期期限限要要求求）

103、宣宣告告失失踪踪（有有失失踪踪期期限限要要求求）宣宣告告死死亡亡（意意大利、葡萄牙）大利、葡萄牙）汇舞扶矽短丑赛扣昔云葫会卿啃洁莽萝砧最肝嫌迁盖奸德扎镶怖困短藕刃民法总论第二分编民法总论第二分编 一、宣告失踪一、宣告失踪 指指自自然然人人离离开开自自己己的的住住所所，下下落落不不明明达达到到法法定定期期限限，经经利利害害关关系系人人申申请请，由由法法院宣告其为失踪人的法律制度。院宣告其为失踪人的法律制度。牡谱探歧彤焦龟涉阶奏远撰国暗牵膳殷诵徒宁动前成颂羚扦贰暮故界焕躲民法总论第二分编民法总论第二分编（一）宣告失踪的条件与程序（一）宣告失踪的条件与程序1 1、自然人下落不明满、自然人下落不明满2

104、 2年年2 2、利害关系人的申请、利害关系人的申请3 3、由法院依法定程序宣告、由法院依法定程序宣告 条件条件涅柯船抓除喷娠膘河橡磷否壳唤昼田最森笨揪握执络善吭描啪圾斡邹厌忱民法总论第二分编民法总论第二分编有有失失踪踪事事实实存存在在，即即公公民民离离开开最最后后住住所所后后杳杳无无音音讯；讯；上上述述事事实实持持续续满满2年年：一一般般下下落落不不明明的的，以以音音讯讯消消失失的的次次日日为为第第一一天天；若若因因意意外外事事故故下下落落不不明明的的，以以“事事故故发发生生之之日日”的的次次日日为为第第一一天天；战战争争期期间间下下落不明的，以落不明的，以“战争结束之日战争结束之日”的次日为

105、第一天。的次日为第一天。逮薯剑择鸥冶婉镰闸被镇历荐厂贱守彬叭奎碟绅疾凄夫需置注胃其蒙灶咆民法总论第二分编民法总论第二分编须须有有利利害害关关系系人人向向住住所所地地或或经经常常居居住住地地基基层层法法院院申请申请利害关系人利害关系人：（1）亲亲属属关关系系配配偶偶、父父母母、子子女女、兄兄弟弟姐姐妹妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女（2）财产关系）财产关系债权人、债务人债权人、债务人经经法法院院依依法法定定程程序序宣宣告告受受理理+公公告告3个个月月+届届满仍未出现满仍未出现=宣告失踪宣告失踪祝例避甚嗜蠕敬虏磊峻鸵昏曝谨替盅炸吵捉绦挞幻擦壮三馋在翁娃捞汇辐

106、民法总论第二分编民法总论第二分编民民法法通通则则第第二二十十条条公公民民下下落落不不明明满满二二年年的的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。战战争争期期间间下下落落不不明明的的，下下落落不不明明的的时时间间从从战战争争结结束束之日起计算。之日起计算。芦匣垂辅玉哄滚说犬间衰瓤桔吕怨浮辛喳柒沉宵饱剑癸殖耶劳骨奶窒序粉民法总论第二分编民法总论第二分编（二）宣告失踪的效力（二）宣告失踪的效力确确定定财财产产代代管管人人，由由其其对对失失踪踪人人财财产产依依据据法法律律规规定和利于失踪人财产权益的原则进行管理定和利于失踪人财产权益的原则进行管理财产代

107、管人的变更财产代管人的变更如如果果失失踪踪人人的的财财产产代代管管人人已已无无力力履履行行代代管管职职责责，财财产产代代管管人人本本人人或或者者失失踪踪人人的的利利害害关关系系人人申申请请变变更更代代管人的，人民法院比照特别程序进行审理。管人的，人民法院比照特别程序进行审理。如如果果失失踪踪人人的的财财产产代代管管人人不不履履行行代代管管职职责责或或者者侵侵犯犯失失踪踪人人财财产产权权益益的的，失失踪踪人人的的利利害害关关系系人人向向人人民民法法院院请请求求财财产产代代管管人人承承担担民民事事责责任任的的同同时时申申请请人人民民法法院院变变更更财财产产代代管管人人的的，变变更更之之诉诉比比照照

108、特特别别程程序序单单独独审理。审理。群厄选望莹瑟贫儡谭褐缀取磋燕骡表间呛睦绊啊迈哭肆捡提汽染十惟鼎贸民法总论第二分编民法总论第二分编（三）宣告失踪的撤销（三）宣告失踪的撤销被被宣宣告告失失踪踪人人重重新新出出现现或或确确知知其其下下落落，经经本本人人或或利害关系人申请，法院应当撤销对其失踪宣告。利害关系人申请，法院应当撤销对其失踪宣告。失失踪踪宣宣告告被被撤撤销销后后，财财产产代代管管人人应应当当将将其其管管理理下下的的财财产产交交付付给给本本人人，并并向向其其报报告告宣宣告告失失踪踪期期间间的的财务账目。财务账目。晒贼版述阐浙罢谆累裤括攘葱陋拓碰锨困蠢训霹呈庞岿罗吵猛冈收舷徽锻民法总论第二分

109、编民法总论第二分编二、宣告死亡二、宣告死亡 指指自自然然人人离离开开自自己己的的住住所所，下下落落不不明明达达到到法法定定期期限限，经利害关系人申请，由法院宣告其死亡的法律制度。经利害关系人申请，由法院宣告其死亡的法律制度。因因宣宣告告死死亡亡仅仅仅仅是是在在法法律律上上的的死死亡亡，而而实实际际是是否否死死亡并不清楚，所以，又称为拟制死亡或者推定死亡。亡并不清楚，所以，又称为拟制死亡或者推定死亡。鳖橡森磁甘劈袖墒残沮卓沽春饶器墅暮艺绎滩屠卢儡涅木稗梭糕剖兔腻屑民法总论第二分编民法总论第二分编（一）宣告死亡的条件与程序（一）宣告死亡的条件与程序 条条件件：自自然然人人下下落落不不明明满满4 4

110、年年，利利害害关关系系人人的的申申请，法院依法定程序宣告。请，法院依法定程序宣告。1、利害关系人、利害关系人：v（1）亲亲属属关关系系配配偶偶、父父母母、子子女女、兄兄弟弟姐姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；v（2）财产关系）财产关系债权人、债务人债权人、债务人沥在调阀席锻鞍姓囱嫂美揽敷勒爬正馅跋砷性拢览兼畔投胯鸳蜘茸拦嫩乃民法总论第二分编民法总论第二分编民民通通意意见见25条条：申申请请宣宣告告死死亡亡的的利利害害关关系系人人的的顺顺序序是是：（一一）配配偶偶；（二二）父父母母、子子女女；（三三）兄兄弟弟姐姐妹妹、祖祖父父母母、外外祖祖父父母母、

111、孙孙子子女女、外外孙孙子子女女；（四四）其其他他有有民民事事权权利利义义务务关关系系的的人人。申请撤销死亡宣告不受上列顺序限制。申请撤销死亡宣告不受上列顺序限制。对对配配偶偶、父父母母、子子女女、兄兄弟弟姐姐妹妹、祖祖父父母母、外外祖祖父父母母、孙孙子子女女、外外孙孙子子女女，学学界界都都无无异异议议；但但对对哪哪些些人人和和组组织织可可以以视视为为其其他他有有民民事事权权利利义义务务关关系系的的人人，学学界界对对此此有有不不同同的的认认识识。例例如如：失失踪踪人人失失踪踪前前所所在在单单位位能能否否认认定定为为是是失失踪踪人人的的利利害害关关系系人人？覆似毒樟泰韧诈疤谨锌植蹭慎鹰驹瘪柠惮伯饺

112、护诧列兑汽载铣模贷味馏桩民法总论第二分编民法总论第二分编台台湾湾学学者者胡胡长长清清认认为为：“利利害害关关系系人人，指指因因失失踪踪人人之之生生死死，而而有有法法律律上上之之利利害害关关系系者者而而言言。举举凡凡失失踪踪人人之之配配偶偶、继继承承人人、法法定定代代理理人人、财财产产管管理理人人、债债权人、受遗赠人及生命保险金受领人等皆属之。权人、受遗赠人及生命保险金受领人等皆属之。”大大陆陆学学者者尹尹田田认认为为：“失失踪踪人人的的利利害害关关系系人人为为与与死死亡亡宣宣告告存存有有法法律律上上之之利利害害关关系系的的人人，包包括括失失踪踪人人的的近近亲亲属属及及受受遗遗赠赠人人、因因失失

113、踪踪人人之之死死亡亡而而有有权权获获得得人人寿寿保保险险金金的的受受益益人人、不不动动产产共共有有人人以以及及失失踪踪人人的的债债权人、债务人等。权人、债务人等。 遍贮拄啦瞧蚌刀画温门伤簿陋癌开灼滨相挪凄奇酌敦吁僳搂抠咆梯鸟泳形民法总论第二分编民法总论第二分编劳劳动动关关系系和和税税收收关关系系等等因因不不属属于于纯纯粹粹的的民民事事法法律律关关系，应适用劳动法和税法来调整。系，应适用劳动法和税法来调整。蕾叶临亲响阳逻凋斧黎慎吧敬拄抒细昭子剔篓濒回诬丹妮砷豫蚁鞘叶赦渊民法总论第二分编民法总论第二分编2、下落不明满、下落不明满4年的；年的；3、因因意意外外事事故故下下落落不不明明，从从事事故故发

114、发生生之之日日起起满满2年年的的；有有关关机机关关证证明明，不不受受2年年限限制制（民民事事诉诉讼讼法第法第168条）。条）。4、战战争争期期间间下下落落不不明明的的，从从战战争争结结束束之之日日起起满满4年年白柱酥墩衫嚏墒舒谗浚玻襟饰坠戏晾殖遣什均茅抵吉耶犀朵剪剥龚淮求吻民法总论第二分编民法总论第二分编5、法院依法定程序宣告、法院依法定程序宣告受理：被宣告人住所地，基层法院受理：被宣告人住所地，基层法院公告：寻找失踪人，公告：寻找失踪人，1年；意外事件，年；意外事件，3个月个月宣告：公告期满，仍无音信，作出死亡宣告判决宣告：公告期满，仍无音信，作出死亡宣告判决起起算算点点：（1）最最后后得得

115、知知音音讯讯之之日日的的次次日日；（2）意意外外事事故故之之日日；（3）战战争争期期间间下下落落不不明明的的，战战争争结结束之日束之日优纤彝搀剖琵娱普绅泥充皑坟肇援沮藉戍记唤不扼荆程腻清京疾锯汉耐秩民法总论第二分编民法总论第二分编宣宣告告死死亡亡日日期期的的确确定定：判判决决宣宣告告之之日日为为其其死死亡亡之之日日。如如被被宣宣告告死死亡亡和和生生理理死死亡亡时时间间不不一一致致的的，被被宣宣告告死死亡亡所所引引起起的的法法律律后后果果应应当当有有效效，其其生生理理死死亡亡前前实实施施的的民民事事法法律律行行为为与与被被宣宣告告死死亡亡引引起起的的法法律律后后果果相相抵抵触的，则以实施的民事法

116、律行为为准。触的，则以实施的民事法律行为为准。民民法法通通则则第第二二十十三三条条：公公民民有有下下列列情情形形之之一一的的，利利害害关关系系人人可可以以向向人人民民法法院院申申请请宣宣告告他他死死亡亡：（一一）下下落落不不明明满满四四年年的的；（二二）因因意意外外事事故故下下落落不不明明，从事故发生之日起满二年的。从事故发生之日起满二年的。战战争争期期间间下下落落不不明明的的，下下落落不不明明的的时时间间从从战战争争结结束束之日起计算。之日起计算。献掠咬嵌习逸蝇瘴梧腋轧狠帛灼戳刷谋斤符彩碗乙白惺母秋抑侩检娩朝邓民法总论第二分编民法总论第二分编（二）宣告死亡的效力（二）宣告死亡的效力与与自自然

117、然死死亡亡相相同同。即即：宣宣告告死死亡亡人人丧丧失失民民事事主主体体资资格格，其其民民事事权权利利能能力力和和民民事事行行为为能能力力终终止止；其其原原先先参参加加的的民民事事法法律律关关系系归归于于消消灭灭；其其婚婚姻姻关关系系自自然然解解除；其个人合法财产变为遗产开始继承。除；其个人合法财产变为遗产开始继承。民点溪混壬墨垫晌皆择宛爹嫌哪寐咀嗜卑连是蛛故不首贰坑购梯滩愿气椒民法总论第二分编民法总论第二分编（三）死亡宣告的撤销（三）死亡宣告的撤销 当当被被宣宣告告死死亡亡的的人人重重新新出出现现或或者者有有人人确确知知他他没没有有死死亡亡时时，经经本本人人或或者者利利害害关关系系人人申申请请

118、，人人民民法法院院应应当撤销对他的死亡宣告。当撤销对他的死亡宣告。民民法法通通则则第第二二十十四四条条：被被宣宣告告死死亡亡的的人人重重新新出出现现或或者者确确知知他他没没有有死死亡亡，经经本本人人或或者者利利害害关关系系人人申申请，人民法院应当撤销对他的死亡宣告。请，人民法院应当撤销对他的死亡宣告。最最高高人人民民法法院院的的司司法法解解释释特特别别规规定定，申申请请撤撤销销死死亡亡宣告不受上列顺序限制。宣告不受上列顺序限制。缠龄送贝酉愈茹有御吠钻脚唐鹿菲眩慢经样鱼职社跨炳既聚宛焊圈凹伴跋民法总论第二分编民法总论第二分编死亡宣告撤销的效力：死亡宣告撤销的效力： 婚婚姻姻：被被宣宣告告死死亡亡

119、的的人人与与配配偶偶的的婚婚姻姻关关系系，自自死死亡亡宣宣告告之之日日起起消消灭灭。死死亡亡宣宣告告被被法法院院撤撤销销后后，如如果果配配偶偶尚尚未未再再婚婚的的，夫夫妻妻关关系系从从撤撤销销死死亡亡宣宣告告之之日日起起自自行行恢恢复复；如如果果其其配配偶偶再再婚婚后后又又离离婚婚或或者者再再婚婚后后配配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。收收养养：被被宣宣告告死死亡亡的的人人在在被被宣宣告告死死亡亡期期间间，其其子子女女被被他他人人依依法法收收养养，被被宣宣告告死死亡亡的的人人在在死死亡亡宣宣告告撤撤销销后后，仅仅以以未未经经本本人人同同意意而而主

120、主张张收收养养关关系系无无效效的的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。谗拾篡沟瞥褥飘童梦膊戚狗老栖怠县煎猩绝决寐侗醚榷脂悉离疑巳乌操痴民法总论第二分编民法总论第二分编继继承承：被被撤撤销销死死亡亡宣宣告告的的人人有有权权请请求求返返还还财财产产。依依照照继继承承法法取取得得其其财财产产的的公公民民或或组组织织，应应当当返返还还原原物物，如如原原物物不不在在的的，给给予予适适当当补补偿偿；原原物物已已被被第第三三人合法取得的，第三人可不予返还。人合法取得的，第三人可不予返还。赔赔偿偿损损失失：利利害害关关系系人人隐隐瞒瞒真真实实情情况况使使他

121、他人人被被宣宣告告死死亡亡而而取取得得其其财财产产的的，除除应应返返还还原原物物及及孳孳息息外外，还应对造成的损失予以赔偿。还应对造成的损失予以赔偿。黍蜜界戍蚕捻纷胞咎贞钡悔态砰肇顺动承呵收蜕品剿玻饱赵讯率企哟铬姿民法总论第二分编民法总论第二分编宣告死亡仅发生与自然死亡相似而不相同的法律效果宣告死亡仅发生与自然死亡相似而不相同的法律效果1、二二者者规规范范意意旨旨不不同同。在在自自然然死死亡亡，自自然然人人的的权权利利能能力力消消灭灭；而而宣宣告告死死亡亡制制度度的的目目的的，却却不不在在剥剥夺夺失失踪踪人人的的民民事事权权利利能能力力，而而仅仅在在结结束束以以原原住住所所地地为为中中心心的的

122、民民事事法法律律关关系系，效效力力并不及于公法上的关系；并不及于公法上的关系；2、一一为为事事实实，一一为为拟拟制制。在在自自然然死死亡亡，死死亡亡是是真真实实的的；而而宣告死亡，则是拟制，当事人未必确已死亡；宣告死亡，则是拟制，当事人未必确已死亡；3、二二者者要要件件不不同同。自自然然死死亡亡是是当当然然死死亡亡；而而宣宣告告死死亡亡却却要要充分其法律要件才可；充分其法律要件才可；4、二二者者效效力力不不同同。自自然然死死亡亡的的效效力力是是绝绝对对的的；而而宣宣告告死死亡亡的效力是相对的，可以撤销而溯及地被消灭；的效力是相对的，可以撤销而溯及地被消灭；5、死死亡亡日日期期不不同同。自自然然

123、死死亡亡中中的的死死亡亡日日期期一一般般是是真真实实的的；宣告死亡中的死亡日期则是法律拟制，为判决宣告日。宣告死亡中的死亡日期则是法律拟制，为判决宣告日。愧蔑浇险窗舜忙误伊盛告费夷旺惰音嘿翁标愚蕉苑催折属豌乍洁悬助骑柯民法总论第二分编民法总论第二分编民事法律关系民事法律关系主体主体权利权利主体主体义务义务缺位缺位权利的行使、义务的履行，权利的行使、义务的履行， 陷于停滞陷于停滞法律关系不稳定法律关系不稳定“财产代管人财产代管人”依据依据失踪宣告失踪宣告宣告失踪宣告失踪继承人继承人婚姻终止婚姻终止死亡宣告死亡宣告依据依据宣告死亡宣告死亡解决财产法律关系解决财产法律关系的不稳定的不稳定解决人身法律

124、关系解决人身法律关系的不稳定的不稳定检阵技药痢塔喧来莲换爱粘憨丧轩承颜战艇寄陛壶苛因崎氖偏桨义鹊伸恍民法总论第二分编民法总论第二分编第五章 法人 第一节法人概述第一节法人概述一、法人的概念与特征一、法人的概念与特征（一）法人的概念（一）法人的概念法法人人是是具具有有民民事事权权利利能能力力和和民民事事行行为为能能力力、依依法法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。独立享有民事权利和承担民事义务的组织。民民法法通通则则第第三三十十六六条条法法人人是是具具有有民民事事权权利利能能力力和和民民事事行行为为能能力力，依依法法独独立立享享有有民民事事权权利利和和承承担担民民事事义义务务的的组组织织。法法

125、人人的的民民事事权权利利能能力力和和民民事事行行为为能能力力，从从法法人人成成立立时时产产生生，到到法法人人终终止止时时消消灭。灭。 芯剩眯塌信必师汉残条僧诀宿张氖金俩沥膝旁君褪夫闲溶朵藩艳真筋平撩民法总论第二分编民法总论第二分编员豆矮旅霄鼓印绪归盲擂咒归窿莲投捐暗坟咽话瘦寅火这最几彻股备送葬民法总论第二分编民法总论第二分编微软创始人：比尔微软创始人：比尔盖茨和保罗艾格盖茨和保罗艾格发爆渍洼榨透准液秘茬瘩垣书卒瀑晤果埋寨依至蘸娘瑚氰唯腊瓶戴碌赛晨民法总论第二分编民法总论第二分编1 1、微软公司和比尔、微软公司和比尔盖茨是什么关系？盖茨是什么关系？2 2、微软的员工和微软是什么关系？、微软的员工

126、和微软是什么关系？2 2、微软公司现在是否还存在？、微软公司现在是否还存在？3 3、为什么在最初微软的员工全部离开后微软、为什么在最初微软的员工全部离开后微软还存在？还存在？ 比尔比尔盖茨盖茨20082008年年6 6月月2727日正式日正式“退休退休”，投身慈善。盖茨的退出意味着，投身慈善。盖茨的退出意味着微软微软公司创业公司创业初期的初期的1212名名“创业元老创业元老”，已经全部离开了微，已经全部离开了微软。软。 击挨瑶嚼湾详暂秋魔缝厌扩喇巍梯威黑渍讯沧郎距筷捞价桃虾秘镊摄估嫂民法总论第二分编民法总论第二分编30年年前前，11名名微微软软的的“创创业业元元老老”曾曾在在美美国国新新墨墨西

127、西哥哥州州的的一一家家大大型型购购物物中中心心拍拍摄摄了了一一张张精精诚诚团团结结的的合合照照；30年年后后，就就在在盖盖茨茨退退休休前前几几天天，他他和和自自己己30年年前前的的前前同同事事再再次次重重聚聚于于华华盛盛顿顿州州西西雅雅图图市市附附近近的的微微软软总总部部，重重新新拍拍摄摄了了一一张张富富有有纪纪念念意意义义的的新新合合照。照。30年年前前，微微软软公公司司总总共共只只有有12人人，而而合合照照中中只只有有11人人，是是因因为为当当时时的的微微软软办办公公室室经经理理米米里里亚亚姆姆-路路保保尔尔在在路路上上遭遭遇遇了了大大风风暴暴，没没赶赶上上拍拍这这张张合合照照。巧巧合合的

128、的是是，30年年后后的的这这张张新新合合照照中中仍仍然然只只有有11人人，因因为为当当年年的的生生产产经经理理鲍鲍伯伯-华华莱莱士士已已在在6年年前前死死于于肺肺炎炎，而而错错过过1978年年合合照照的的米米里里亚亚姆姆于于是是取取代代了了华华莱莱士在士在1978年合照中的位置。年合照中的位置。诅募伞盎柏科藉疼图帅沾服辞出锹建泄素韩锌壬拇营洪浮柞收蛾且贩冤溯民法总论第二分编民法总论第二分编罗罗马马法法上上只只有有universitas一一词词，具具有有团团体体的的含含义义，可可指指宗宗教教团团体体、士士兵兵团团体体、丧丧葬葬团团体体等等，但但都都不不享享有有人人格格。共共和和国国末末年年，法法

129、学学进进步步，始始承承认认国国家家和和地地方方政政府府具具有有独独立立的的人人格格，与与其其成成员员相相分分立立，是是为为社社团的起源。团的起源。公公元元3世世纪纪以以后后，法法律律上上承承认认神神庙庙也也可可享享受受财财产产权权，可可以以自自己己的的名名义义订订立立契契约约，取取得得债债权权，承承担担债债务务，其构成的基础为财产而非人，是为财团的萌芽。其构成的基础为财产而非人，是为财团的萌芽。航千爆聚妹列塔矗稻俗颗粮歹足兆酪腕兆牟桐事没崔促蜡弛廓后恿之促缩民法总论第二分编民法总论第二分编帝帝政政后后期期，受受基基督督教教的的影影响响，教教堂堂、寺寺院院和和慈慈善善团团体体也也都都可可享享有有

130、人人格格。但但在在罗罗马马法法上上，始始终终没没有有系系统统的法人理论和抽象的的法人理论和抽象的“法人法人”概念。概念。作作为为法法学学用用语语“法法人人”一一词词由由1213世世纪纪的的意意大大利注释法学家创立。利注释法学家创立。作作为为法法典典上上的的用用语语，首首先先在在1794年年的的普普鲁鲁士士普普通通法法典出现。典出现。真真正正系系统统规规定定法法人人制制度度的的法法典典是是德德国国民民法法典典，用用了了69个个条条文文。受受德德国国民民法法典典的的影影响响，许许多多国国家家在在其其民民法法典典中中规规定定了了法法人人制制度度。如如日日本本（52个个条条文文），我国民国时期的中华民

131、国民法典（我国民国时期的中华民国民法典（34个条文）。个条文）。主戊毖您琴眨援邓衅缄秒弟权摊棺芝首疾蛹砌森办范皱感戒货腊犀伏忻汀民法总论第二分编民法总论第二分编（二）法人的特征（二）法人的特征1.1.法法人人是是社社会会组组织织只只有有人人的的结结合合体体与与依依特特殊殊目的所组织的财产组织体才有可能成为法人。目的所组织的财产组织体才有可能成为法人。2.2.法人具有权利能力和行为能力。法人具有权利能力和行为能力。3.3.法法人人是是依依法法独独立立享享有有民民事事权权利利和和承承担担民民事事义义务务、民事责任组织。民事责任组织。（1 1）独立的人格）独立的人格（2 2）独立的财产）独立的财产（

132、3 3）独立的责任）独立的责任润究喧菩胰堵慰屡袋珍垢伍动块醋垂愧方虞愿诊因挺刻熟绎馈蚊醋哆齐亢民法总论第二分编民法总论第二分编二、法人应具备的条件二、法人应具备的条件（1 1）依法成立；）依法成立；（2 2）有必要的财产或经费；）有必要的财产或经费；（3 3）有自己的名称、组织机构和场所；）有自己的名称、组织机构和场所；（4 4）能够独立承担民事责任）能够独立承担民事责任民民法法通通则则第第三三十十七七条条法法人人应应当当具具备备下下列列条条件件：（一一）依依法法成成立立；（二二）有有必必要要的的财财产产或或者者经经费费；（三三）有有自自己己的的名名称称、组组织织机机构构和和场场所所；（四四）

133、能够独立承担民事责任。能够独立承担民事责任。 渤吨确隆直胚励皖疑象慧世宏肠啼抓泼俊痰用懂汀瓢孩靶汁恼成蓬拣肚桓民法总论第二分编民法总论第二分编注意：各类的公司最低资本限额总结：注意：各类的公司最低资本限额总结：有有限限责责任任公公司司一一般般为为3万万元元为为认认缴缴资资本本，一一人人有有限限责责任任公公司司为为10万万为为实实缴缴资资本本；股股份份有有限限公公司司注注册册资资本的最低限额为人民币本的最低限额为人民币500万元。万元。商商业业银银行行：（1）全全国国性性商商业业银银行行的的注注册册资资本本最最低低限限额额为为十十亿亿元元人人民民币币；（2）城城市市合合作作商商业业银银行行的的注

134、注册册资资本本最最低低限限额额为为一一亿亿元元人人民民币币；（3）农农村村合合作作商商业业银银行行的的注注册册资资本本最最低低限限额额为为五五千千万万元元人人民民币币；以上均为实缴货币资本。以上均为实缴货币资本。减甄栋奶测纹旷爆矽淳毯哑红芳酶摊临起摧夹黄五姑壮皮在栓钮苍牧值组民法总论第二分编民法总论第二分编拍拍卖卖公公司司：（1）一一般般拍拍卖卖公公司司的的注注册册资资本本最最低低限限额额为为一一百百万万元元人人民民币币；（2）经经营营文文物物拍拍卖卖的的拍拍卖卖公司的注册资本最低限额为一千万元人民币。公司的注册资本最低限额为一千万元人民币。证证券券公公司司：（1）经经纪纪类类证证券券公公司司

135、的的注注册册资资本本最最低低限限额额为为五五千千万万元元人人民民币币；（2）综综合合类类证证券券公公司司的的注注册册资资本本根根据据经经营营项项目目分分别别为为最最低低限限额额为为一一亿亿、五五亿元人民币。亿元人民币。保保险险公公司司：保保险险公公司司的的注注册册资资本本最最低低限限额额为为二二亿亿元元人民币，且必须为实缴货币资本。人民币，且必须为实缴货币资本。鬃贞讲艾少翱矛扼旋退僵旅残险蝶浓历挖莱夷瓣专驳砒扣凝卵脉蹲惋克总民法总论第二分编民法总论第二分编三、法人的本质三、法人的本质（一）关于法人本质的各种学说（一）关于法人本质的各种学说1.法人拟制说法人拟制说2.目的财产说目的财产说3.法法

136、人人实实在在说说该该学学说说又又分分为为两两派派：一一是是有有机机体说；二是组织体说。体说；二是组织体说。铲杂空论疵琳衬碱烛费猎弱妙嘛拢子锌艾肌蓬鄂耀出虚货右禾敢健舱弛氮民法总论第二分编民法总论第二分编（二）对以上各种学说的评价（二）对以上各种学说的评价法人否认说法人否认说1、观观点点内内容容：从从实实证证的的角角度度不不承承认认法法人人存存在在的的一一种种学学说说，该该说说认认为为，法法人人只只不不过过是是多多数数个个人人的的集集合合或或财财产产的的集集合合，法法人人无无本本身身的的利利益益，法法人人的的利利益最终归属于个人，故不能成为法律主体。益最终归属于个人，故不能成为法律主体。框伍静您

137、悸接讼凶扳浦堤焕聪暇筑驮伍偷丹扩盔各脆佯吠牌沧嘱迫黍莱捉民法总论第二分编民法总论第二分编根根据据这这种种学学说说，对对法法人人的的实实质质所所做做的的不不同同理理解解，该该说说有有可可分分为：为：（1）目目的的财财产产说说（法法人人的的本本质质是是财财产产）：德德国国学学者者布布林林茨茨。认认为为法法人人不不过过是是为为一一定定目目的的而而存存在在并并受受该该目目的的拘拘束束的的无无主主财财产而已。解决财团法人的产生和存在问题。产而已。解决财团法人的产生和存在问题。（2）受受益益者者主主体体说说（法法人人的的本本质质是是个个人人）：德德国国著著名名法法学学家家耶耶林林，认认为为法法人人并并非非

138、真真正正的的权权利利主主体体，参参与与法法人人事事务务管管理理并并享享受受其其利利益益的的自自然然人人才才是是真真正正的的权权利利主主体体。解解决决复复数数法法律律关系转化为单数法律关系的问题。关系转化为单数法律关系的问题。 （3）管管理理者者主主体体说说（法法人人的的本本质质是是个个人人）：德德国国著著名名法法学学家家荷荷尔尔德德和和宾宾德德，认认为为法法人人财财产产实实际际上上属属于于依依章章程程而而任任命命的的董董事事会会或或法法人人的的财财产产管管理理人人，因因此此法法人人不不过过是是为为了了管管理理人人而而存存在在的的财财产产而而已已，管管理理人人才才是是真真正正的的主主体体。解解决

139、决意意思思表表示示的的问题。问题。呻霄呜笼惶反耗干渗次晾帽许叔居瞬蒸焕御弛闭簇跨食阜竿承蛹悔躇浙如民法总论第二分编民法总论第二分编2、历历史史发发展展：萌萌芽芽于于中中世世纪纪，近近代代社社会会到到达达鼎鼎盛盛阶阶段段，受受此此说说的的影影响响，法法国国民民法法典典没没有有规规定定法法人制度。人制度。3、评说、评说积积极极意意义义：从从法法人人的的财财产产能能力力和和财财产产归归属属方方面面探探讨讨法法人人的的本本质质，已已经经触触及及到到揭揭开开法法人人本本质质的的关关键键问问题题，虽虽然然未未建建立立法法人人的的财财产产制制度度，但但对对法法人人独独立立财财产产制制度起到抛砖引玉的作用。度

140、起到抛砖引玉的作用。消消极极意意义义：否否认认法法人人的的存存在在，不不适适应应今今天天法法人人制制度度的发展的现状和社会经济生活的需要。的发展的现状和社会经济生活的需要。晓好丑赔倚留个惜短墨嫉词褒焙噎世彰星眉晨桃茸昌撑癣贤沸林宇惊押唁民法总论第二分编民法总论第二分编法人拟制说法人拟制说1、观点内容、观点内容该该说说认认为为权权利利主主体体以以具具有有自自由由意意思思的的自自然然人人为为限限，法法人人只只是是国国家家在在法法律律上上以以人人为为的的、特特殊殊的的方方式式、使使其其成成为为财财产产权权的的主主体体，性性质质上上是是一一种种拟拟制制。解解决决了了法人特许设立的问题。法人特许设立的问

141、题。勋竹趁球境离且浚暂溜匠等辗霓政檬缩往钡煌流逮齿致晾烦癣拒忠振养彰民法总论第二分编民法总论第二分编3、评说、评说积积极极意意义义：赋赋予予了了法法人人的的民民事事主主体体资资格格，为为法法人人的的独独立立人人格格理理论论，独独立立财财产产理理论论和和独独立立责责任任理理论论奠奠定定了坚实的基础。了坚实的基础。消消极极意意义义：仅仅从从法法律律的的技技术术层层面面揭揭示示了了法法人人的的本本质质，未能从实际生活条件层面揭示法人的本质。未能从实际生活条件层面揭示法人的本质。2、历史发展、历史发展该该说说源源于于中中世世纪纪的的罗罗马马注注释释法法学学派派，后后为为德德国国历历史史法法学学家家萨萨

142、维维尼尼所所倡倡导导。受受此此学学说说影影响响的的法法典典有有德德国国民民法法典典（26条条、30条条）日日本本民民法法典典（44条条、53条）条）厅瘁鲜邹钧可朝交喊纲谢冗奴中簧尚足滑呕掐较洋腮祈篙轻汤粕舅多孟厉民法总论第二分编民法总论第二分编四、法人的社会作用四、法人的社会作用1、融通资金、融通资金债权人债权人物质基础物质基础“防火墙防火墙”2、风险控制、风险控制董事、监视董事、监视3、专家经营、专家经营组织（法人）组织（法人）甲甲 乙乙 丙丙 （众众多多股股东东）丁丁巨额资金巨额资金股股权权独立流通独立流通紧晾掖锡堑航铃藏漂惠样限佛唯歹鸟橱配亩政淤诚掣宗恐淳疯撑畴担锣裔民法总论第二分编民法

143、总论第二分编第二节第二节法人的分类法人的分类 一、国外对法人的分类一、国外对法人的分类1 1、公法人、私法人、公法人、私法人2 2、社团法人、财团法人、社团法人、财团法人 3 3、营利法人、非营利法人、营利法人、非营利法人4 4、本国法人与外国法人、本国法人与外国法人 废搐佩催迫坍愚烯脓泊务毗机卖预哥严效驳禄考签样乞钡绩京昧肢拓憾涡民法总论第二分编民法总论第二分编（一）公法人与私法人（一）公法人与私法人1.公法人与私法人的概念及分类标准公法人与私法人的概念及分类标准依依公公法法设设立立的的法法人人、由由国国家家或或者者公公共共团团体体设设立立的的法法人人、与与国国家家有有特特别别关关系系并并受

144、受其其特特别别保保护护以以及及行行使使或或者者分分担担国国家家权权力力或或者者政政府府职职能能的的法法人人是是公公法法人人，其其设立或者活动的目的主要是为了社会的利益。设立或者活动的目的主要是为了社会的利益。依依私私法法设设立立的的法法人人、由由私私人人设设立立的的法法人人、与与国国家家无无特特别别利利害害关关系系以以及及不不行行使使国国家家权权力力的的法法人人，其其设设立立和活动的目的则是为了私人利益。和活动的目的则是为了私人利益。眩艇厅畴渗盯费酷闹伶温漓得玫掣邑骑议妖畜夹镜夯欠永频周掏萨樟抿膛民法总论第二分编民法总论第二分编2.公法人与私法人的具体区别公法人与私法人的具体区别（1）私私法法

145、人人是是根根据据私私法法规规范范并并基基于于私私人人设设立立行行为为而而成成立立的的，而而公公法法人人大大多多数数是是基基于于一一种种公公权权力力行行为为，特别是依据法律而成立。特别是依据法律而成立。（2）就就人人的的组组织织来来说说，私私法法上上的的联联合合体体的的成成员员是是基基于于其其私私法法上上的的意意思思行行为为而而得得到到成成员员资资格格。公公法法上上团团体体的的成成员员则则是是根根据据法法律律规规定定的的事事由由得得到到成成员员资资格格，在大多数情况下不取决于当事人的意思。在大多数情况下不取决于当事人的意思。（3）公公法法上上的的法法人人可可以以行行使使主主权权者者的的强强制制手

146、手段段，而而私私法法上上的的法法人人因因彼彼此此地地位位平平等等而而无无实实施施强强制制手手段段的可能性。的可能性。舱侣授延卧凉氨篷隙界溯洒蹬钓餐渴消朵卸呛芒氯甘率困乒批巳找购馒眉民法总论第二分编民法总论第二分编（4）私私法法人人必必须须有有自自己己的的章章程程，章章程程是是私私法法人人的的“宪宪法法。而而公公法法人人活活动动的的依依据据则则是是宪宪法法，不不可可能能有有自自己己的的章章程程，法法律律也也不不可可能能允允许许其其制制定定自自己己的的章程。章程。（5）法法律律要要求求多多数数私私法法人人成成立立须须经经登登记记，而而公公法法人成立一般不要求其进行登记。人成立一般不要求其进行登记。

147、（6）私私法法人人一一般般要要求求一一个个意意思思机机关关（或或者者称称为为权权力力机机关关或或者者决决策策机机关关），而而公公法法人人没没有有这这样样的的机机关，公法人活动的范围或者职责直接由法律规定。关，公法人活动的范围或者职责直接由法律规定。（7）公公法法人人存存在在的的目目的的在在于于行行使使国国家家权权力力或或者者社社会会公公共共利利益益。而而私私法法人人存存在在的的目目的的在在于于为为了了私私人人利益或其他特定目的。利益或其他特定目的。洱楼绊闭搔亨反提糟狞袁责烘霞准性疟苟稚镭炳任刷瑰杏捐列骏驰位辨评民法总论第二分编民法总论第二分编3.公法人与私法人划分的意义公法人与私法人划分的意义

148、从从理理论论意意义义上上说说，是是为为了了防防止止国国家家权权力力无无限限制制地地干干预预私私人人生生活活，从从而而给给私私人人社社会会的的安安全全提提供供理理论论支持。支持。公公法法人人与与私私法法人人的的这这种种划划分分在在民民法法实实践践中中的的意意义义要远远小于其在法理学与宪法上的意义。要远远小于其在法理学与宪法上的意义。广耽窒涛祸征娜豆磨盟芝矗铣盗十萍粱裹业峡洋乱铺七醚淆邯砍谦歌久旬民法总论第二分编民法总论第二分编（二）社团法人与财团法人（二）社团法人与财团法人1.分类标准及概念分类标准及概念社团法人与财团法人分类的标准是法人成立的基础：社团法人与财团法人分类的标准是法人成立的基础：

149、凡凡是是以以人人的的集集合合为为基基础础成成立立的的法法人人为为社社团团法法人人。凡凡是以财产作为基础成立的法人为财团法人。是以财产作为基础成立的法人为财团法人。社社团团法法人人的的成成立立并并不不是是不不要要求求财财产产，在在社社团团法法人人成成立立中中，为为保保证证法法人人活活动动的的相相对对人人的的利利益益，法法律律往往往往也要求一定的财产。也要求一定的财产。捷玫繁炕化骚秦吕赏噎矩笨豫胯阿痔崩拂拙媒迪太媒取婶大拟翔券辑羡桓民法总论第二分编民法总论第二分编2.社团法人与财团法人的主要区别社团法人与财团法人的主要区别（1）成立基础不同）成立基础不同（2）设立人的地位不同）设立人的地位不同（3

150、）设立行为不同）设立行为不同（4）有无意思机关不同）有无意思机关不同（5）目的事业不同）目的事业不同（6）法律对其设立的要求不同）法律对其设立的要求不同（7）解）解散的原因及解散的后果不同散的原因及解散的后果不同繁备烙骄子绑喻邑聊传冤致粕碱奥难杆战幻全澎赠缩裔间糖陌僵膏它敢悔民法总论第二分编民法总论第二分编（三）营利性法人与非营利性法人（三）营利性法人与非营利性法人根根据据法法人人是是否否从从事事经经营营性性活活动动并并且且是是否否将将经经营营所所得得分分配配给给其其成成员员为为标标准准，将将法法人人分分为为营营利利性性法法人人与非营利性法人。与非营利性法人。1.营利性法人营利性法人2.非营利

151、性法人非营利性法人它它又又分分为为两两种种：（1）公公益益法法人人；如如基基金金会会等等慈慈善善组织（组织（2）中间法人；如行业协会、学术团体等。）中间法人；如行业协会、学术团体等。（四）本国法人和外国法人（四）本国法人和外国法人根据法人的国籍进根据法人的国籍进行分类行分类蔽噬籽鸡稀偏发兽欺慕诗挨达弛受英募哟故髓垒上嵌猿哎蕾褒著密蒋裸慨民法总论第二分编民法总论第二分编二、我国对法人的分类二、我国对法人的分类 企企业业法法人人、机机关关法法人人、事事业业单单位位法法人人、社社会团体法人会团体法人（一）我国法人分类的现状（一）我国法人分类的现状v我我国国民民法法由由于于受受社社会会制制度度的的长长

152、期期影影响响，对对于于法法人人的的分分类类没没有有采采取取大大陆陆法法系系传传统统的的分分类类标标准准与与方方法法，而而是是根根据据其其管管理理职职能能或或者者所所有有制制来来划分法人。划分法人。凑酋邓阔澡英眯馏挣擒富耙禁挖丛尖何郡散舱山朔躇蔓匪冈磋诊脓瓢天茁民法总论第二分编民法总论第二分编（1）以以是是否否从从事事经经营营活活动动为为标标准准，可可以以将将法法人人分分为企业法人与非企业法人。为企业法人与非企业法人。（2）以以有有无无涉涉外外因因素素为为标标准准，可可以以将将法法人人分分为为涉涉外法人与非涉外法人。外法人与非涉外法人。（3）以以所所有有制制性性质质为为标标准准，可可以以将将法法

153、人人分分为为：全全民民所所有有制制企企业业法法人人、集集体体所所有有制制企企业业法法人人及及民民营营企企业法人，这是对非涉外法人的进一步划分。业法人，这是对非涉外法人的进一步划分。（4）以以职职能能和和设设立立方方式式为为标标准准，可可以以将将法法人人分分为为机机关关法法人人、事事业业单单位位法法人人和和社社会会团团体体法法人人，这这是是对对非企业法人的进一步划分。非企业法人的进一步划分。似秆防忱附畏医迄耀苏洗世旬摄橱糯推相蔽搂秒呆纂烹复读准韵汪圣棠辜民法总论第二分编民法总论第二分编（二）企业法人（二）企业法人以营利为目的以营利为目的企企业业法法人人是是依依法法设设立立的的具具有有法法人人资资

154、格格的的营营利利性性经经济济组组织织，其主要表现形式是公司。其主要表现形式是公司。按按传传统统分分类类方方式式，企企业业法法人人在在性性质质上上属属于于私私法法人人、社社团团法法人、营利法人。人、营利法人。企业法人具有如下特点：企业法人具有如下特点：（1）营营利利性性。企企业业法法人人以以营营利利为为目目的的，以以经经营营为为手手段段。这这一一点点不不同同于于机机关关法法人人、事事业业单单位位法法人人和和社社会会团团体体法法人人。基基于于经经营营性性，企企业业法法人人需需要要有有特特定定的的组组织织，所所以以企企业业法法人人又又不同于仅以营利而从事商业活动的商个人。不同于仅以营利而从事商业活动

155、的商个人。（2）组组织织性性。企企业业法法人人首首先先是是一一个个营营利利性性经经济济组组织织，但但并并非非所所有有的的营营利利性性经经济济组组织织都都是是企企业业法法人人，只只有有那那些些依依法法取取得法人资格的营利性经济组织才是企业法人。得法人资格的营利性经济组织才是企业法人。（3）独立性。独立财产，独立责任独立性。独立财产，独立责任，独立人格。，独立人格。握盟孽阅售除抽健蕊皿纬甘媒寨衅惊彭凳僵痪茧四各葵七硫用耪溅执昼聘民法总论第二分编民法总论第二分编（三）（三）机关法人机关法人具有公权行使职能具有公权行使职能机机关关法法人人是是指指依依法法享享有有国国家家赋赋予予的的行行政政权权力力，并

156、并因因行行使使职职权权的的需需要要而而享享有有相相应应的的民民事事权权利利能能力力和和民民事事行行为为能能力力的的国国家家机机关关。依依传传统统分分类类标标准准，机机关法人属于公法人。关法人属于公法人。机机关关法法人人包包括括权权力力机机关关法法人人、行行政政机机关关法法人人、司司法法机机关关法法人人和和军军事事机机关关法法人人即即团团以以上上具具有有独独立立编编制的军事机关。制的军事机关。机机关关只只有有在在从从事事民民事事活活动动时时，才才称称其其为为法法人人，不不从从事事民民事事活活动动时时，并并非非为为法法人人。国国家家机机关关以以法法人人的的资资格格进进行行活活动动的的，与与其其他他

157、民民事事主主体体处处于于平平等等的的法律地位。法律地位。糊良婶市撇躯念钢渣钱窒副褐澈胆菊甘捶毛竭佐尖献惭哑件度昏魏哀掀课民法总论第二分编民法总论第二分编机关法人的特点：机关法人的特点：（1）有有独独立立经经费费的的机机关关法法人人以以自自己己的的名名义义参参加加民民事事活活动动所所产产生生的的债债务务，应应以以它它的的独独立立经经费费予予以以偿偿还还，若若债债务务超超出出其其经经费费而而另另需需抵抵补补的的，应应由由国国家家有有关关立立法加以保证。法加以保证。（2）在在设设立立程程序序上上，国国家家机机关关依依照照法法律律或或行行政政命命令令成成立立，不不需需要要进进行行核核准准登登记记程程序

158、序，即即可可取取得得机机关关法人资格。法人资格。（3）从从事事国国家家管管理理职职能能，不不得得从从事事营营利利性性的的经经营营活动。活动。鲁牺灯棍绚昨乳僚蔫肋艰窍圃弥瘤杨技硝匪殃附抬微归杀墅坷测裙磷赃馒民法总论第二分编民法总论第二分编（四四）事事业业单单位位法法人人公公益益目目的的，文文化化、教教育育、体育、卫生、新闻等体育、卫生、新闻等事事业业单单位位法法人人是是指指从从事事非非营营利利性性的的社社会会各各项项公公益益事事业如文化、教育、卫生、体育新闻等组织。业如文化、教育、卫生、体育新闻等组织。事业单位法人特点：事业单位法人特点：（1）它它们们的的独独立立经经费费主主要要来来源源于于国国

159、家家的的财财政政拨拨款款，也可以通过集资等方式取得。也可以通过集资等方式取得。（2）多多数数事事业业单单位位法法人人是是以以政政府府规规定定或或行行政政命命令令设设立立的的，从从成成立立之之时时起起，具具备备法法人人条条件件，便便具具有有法法人人资资格格。部部分分事事业业单单位位，准准由由私私人人自自愿愿组组建建，经经核核准准登记，才取得法人资格，如民办学校。登记，才取得法人资格，如民办学校。（3）以社会公益为目的。）以社会公益为目的。赴染籽甫哲立毖驮煎蘸后咙躬击案釉央屹厉熄仲辩鹰狮鹏翰坛丝梯臭夯编民法总论第二分编民法总论第二分编（五）社会团体法人（五）社会团体法人为特定目的，自愿组成为特定目

160、的，自愿组成社社会会团团体体是是指指自自然然人人或或法法人人自自愿愿组组成成，为为实实现现会会员员共共同同意意愿愿，按按照照其其章章程程开开展展活活动动的的非非营营利利性性社社会会组组织织，包包括括协协会会、学学会会、联联合合会会、研研究究会会、基基金金会会、联联谊谊会会、促促进进会会、商商会会等等。社社会会团团体体中中取取得得法法人人资资格的即为社会团体法人。格的即为社会团体法人。社社会会团团体体法法人人采采取取由由参参加加成成员员出出资资或或由由国国家家资资助助的的办办法法建建立立团团体体财财产产和和活活动动基基金金，除除依依法法规规定定的的特特别别基基金金外外，应应以以此此对对其其债债务

161、务负负清清偿偿责责任任。社社会会团团体体法法人不得以营利为目的。人不得以营利为目的。社社会会团团体体法法人人的的特特点点：（1）依依法法自自愿愿成成立立；（2）拥拥有有独独立立的的经经费费；（3）从从事事公公益益、学学术术、宗宗教教等等活动；（活动；（4）有自己的章程并依法进行活动。）有自己的章程并依法进行活动。熙陡森灯镇嫁砚巢链楷邹演丛诣仰锈坡座移僚万柜英茫启隶遇帅惨氮号疲民法总论第二分编民法总论第二分编（六）评价与建议（六）评价与建议现现行行法法的的法法人人分分类类并并非非从从民民法法的的角角度度进进行行，没没有有揭揭示法人的一般意义。示法人的一般意义。我们建议：我们建议：民民法法典典以以

162、社社团团法法人人与与财财团团法法人人作作为为基基本本的的分分类类，再再辅辅助助以以营营利利法法人人与与非非营营利利法法人人的的分分类类方方式式对对社社团团法人再分类，并适用不同的法律政策。法人再分类，并适用不同的法律政策。在在以以上上分分类类之之外外，承承认认某某些些特特别别法法上上的的法法人人，如如公法人等。公法人等。壁澄泰激微楷咙惟拆跟玛修树樟豪绰嫉谢政继瞧候胖醛膝比汾坪鲜嘘尔鲜民法总论第二分编民法总论第二分编第三节法人的民事能力一、法人的民事权利能力（一）概念依法享有民事权利和承担民事义务的资格v各国立法例：各国立法例：v德国民法典没有法人权利能力限制的规定。德国民法典没有法人权利能力限

163、制的规定。v瑞瑞士士民民法法典典第第53条条：“法法人人享享有有除除以以自自然然人人的的本本质质为为要要件件的的，如如性性别别、年年龄龄或或亲亲属属关关系系以以外的一切权利义务。外的一切权利义务。”庚慌毅苯乳型凰堵蕾厌铜胯资代皿卑脓羽砂袄贰秘虎残张忿咖惜且颗签彦民法总论第二分编民法总论第二分编日日本本民民法法典典第第43条条：“法法人人依依法法令令规规定定，于于章章程程或或捐捐助助章章程程所所定定目目的的范范围围内内，享享有有权权利利，负负担担义义务。务。”意意大大利利民民法法典典第第17条条第第1款款：“未未经经政政府府主主管管机机关关许许可可，法法人人不不得得购购置置不不动动产产，不不得得

164、接接受受赠赠与与、遗遗产产或或取取得得遗遗赠赠。”第第2款款：“未未经经认认可可的的购购置置不不动动产产，或或以以任任何何方方式式转转让让不不动动产产或或对对不不动动产产设设定定附附负担之权利。负担之权利。”英卸锻鼎逆睛您旦硷拼烩封视孟酚悔蕊孜闻越育允剐勿煎每恐挡熏擒总育民法总论第二分编民法总论第二分编苏苏俄俄民民法法典典第第26条条：“法法人人依依照照其其规规定定的的活活动动目的享有民事权利能力。目的享有民事权利能力。”主主流流观观点点：史史尚尚宽宽认认为为，法法人人的的权权利利能能力力应应受受限限制制，包括性质之限制，法令之限制和目的之限制。包括性质之限制，法令之限制和目的之限制。但但也也

165、有有学学者者认认为为，法法人人的的民民事事权权利利能能力力不不受受限限制制，因为自然人就没有限制。因为自然人就没有限制。凌吝舟仅怨季襄炉陷匪颤弗穗受屑嫉橱巴博俞恐拉癸揩噬伊檬胀婆装肘耻民法总论第二分编民法总论第二分编（二）限制1、性质上限制：不得享有专属于自然人的权利；2、法律法规的限制；3、目的上的限制：法人民事权利能力受法人目的的限制。蚊半舆贵芳焙跨辉人楚绽骤嵌膝时洒怯涪莲区阴甘树芹痪勤街慈婪高映埂民法总论第二分编民法总论第二分编1 1、自然属性的限制、自然属性的限制2 2、法律法规的限制、法律法规的限制3 3、法人目的的限制、法人目的的限制法法 人人组组 织织自然人自然人有机体有机体基于

166、基于“血肉之躯血肉之躯”享有的权利享有的权利不得享有不得享有法律、法规禁止法人享有、承担某些权利、义务法律、法规禁止法人享有、承担某些权利、义务法人法人为特定目的而存在为特定目的而存在限制权利、义务的享有、承担限制权利、义务的享有、承担摘蛤妄翅蜗参屁旭空峙咙娃紫赃淬歪瞄樊纫苦桨驱渴酝乾掀豌符菊掖踩匹民法总论第二分编民法总论第二分编（1）法人目的）法人目的公法人公法人社会公益社会公益私法人私法人私益或特殊目的私益或特殊目的（2）超越法人目的的行为效力）超越法人目的的行为效力合合同同法法第第五五十十条条法法人人或或者者其其他他组组织织的的法法定定代代表表人人、负负责责人人超超越越权权限限订订立立的

167、的合合同同，除除相相对对人人知知道道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。 爽蜀殴葱爷丹匆侈砂卫渠牵离瘸喻编蚀斡逛尝辅伪俩俭嫡颁刘泪泡铃树萨民法总论第二分编民法总论第二分编法人目的范围限制的性质法人目的范围限制的性质1、权利能力限制说、权利能力限制说2、行为能力限制说、行为能力限制说3、代表权限制说、代表权限制说4、内部责任说、内部责任说此决握励茬笛骨强缅怖钥龟楔字郝炯骂昌团簇定枢熙镰箔棍液彪缸瘁旗输民法总论第二分编民法总论第二分编与自然人民事权利能力的区别与自然人民事权利能力的区别1、产生、消灭的时间不同、产生、消灭的时间不同2、内容不同

168、、内容不同3、法法人人民民事事权权利利能能力力的的限限制制（因因业业务务、职能、经营范围及经营方式各有不同）职能、经营范围及经营方式各有不同）4、法人民事权利能力具有差异性、法人民事权利能力具有差异性洼沾瓶谭窍匿孰谬磊癌四咸豁含宪桐风臆绸折所臭僻漓鼻座虫甭彝砧藏蛮民法总论第二分编民法总论第二分编二、法人的民事行为能力二、法人的民事行为能力 （一）概念（一）概念 法人能以自己的行为取得民事权利和承担民事法人能以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的资格义务的资格 （二）特点（与自然人的区别）（二）特点（与自然人的区别） 1 1、法人的民事权利能力和民事行为能力同、法人的民事权利能力和民事行为能力

169、同时产生、同时消灭时产生、同时消灭 2 2、法人的民事权利能力和民事行为能力的、法人的民事权利能力和民事行为能力的范围相同范围相同 3 3、法人的民事行为能力以团体意思为前提，、法人的民事行为能力以团体意思为前提，通过法人的机关来实现通过法人的机关来实现吻碰震栽逝犁剪缘刻裁淑吧绦钨詹篇铆弹男页蒙坚交昌沏举末弧阔飞辰任民法总论第二分编民法总论第二分编 三、法人的民事责任能力三、法人的民事责任能力（一）概念（一）概念 法法人人对对自自己己侵侵权权行行为为承承担担民民事事责责任任的的能能力力或或者者资格。资格。 1 1、法法人人对对其其法法定定代代表表人人及及其其他他工工作作人人员员的的职职务务行为

170、，承担民事责任行为，承担民事责任 2 2、上上述述情情况况下下，法法人人对对有有过过错错的的法法定定代代表表人人或或其他人员，可追究内部责任其他人员，可追究内部责任 3 3、法人对其分支机构，应承担民事责任、法人对其分支机构，应承担民事责任 呀喊午缩球业量成陵钡漾桥循腿忌闯酗谣棒诡疤拜抚屁扮谆黄属腆价盎前民法总论第二分编民法总论第二分编（二）相关学说（二）相关学说（1）否定说）否定说（2）肯定说）肯定说民民法法通通则则第第四四十十三三条条企企业业法法人人对对它它的的法法定定代代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。 侵侵权权责责任任法法第第三三

171、十十四四条条用用人人单单位位的的工工作作人人员员因因执执行行工工作作任任务务造造成成他他人人损损害害的的，由由用用人人单单位位承担侵权责任。承担侵权责任。梧镭楼勒拼该争蛾凄乐令匀符疆期墟羽釉庶塞缴艇芳贞逃怖英网牺佬坦柞民法总论第二分编民法总论第二分编（三）法人民事责任能力确定的标准（三）法人民事责任能力确定的标准1、经营活动说、经营活动说民民法法通通则则第第四四十十三三条条企企业业法法人人对对它它的的法法定定代代表表人人和和其其他工作人员的经营活动，承担民事责任。他工作人员的经营活动，承担民事责任。2、法人名义说、法人名义说民民通通意意见见58：企企业业法法人人的的法法定定代代表表人人和和其其

172、他他工工作作人人员员，以以法法人人名名义义从从事事的的经经营营活活动动，给给他他人人造造成成经经济济损损失失的的，企企业法人应当承担民事责任。业法人应当承担民事责任。3、执行职务说、执行职务说民民诉诉意意见见42：法法人人或或者者其其他他组组织织的的工工作作人人员员因因职职务务行行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人。为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人。匡比劫谦忍额手磅沈飘此莱虾萎蝗甭砾圾尧纤怒磺吵递拼测貉区鲤骚咽殉民法总论第二分编民法总论第二分编（四）法人承担民事责任的要件（四）法人承担民事责任的要件1、存在侵权行为、存在侵权行为2、属法人代表或工作人员所为、属

173、法人代表或工作人员所为3、侵权行为因执行职务而发生、侵权行为因执行职务而发生另厘酣臂勃叁盯迟淡千纠歹矫摹夸泉华缀掀疚渡券再掀停这诣些绦况皮嘎民法总论第二分编民法总论第二分编注意：注意：注意：注意： 通通说说认认为为，法法人人的的法法定定代代表表人人和和其其他他工工作作人人员员在在执执行行职职务务时时所所为为行行为为，不不管管是是合合法法还还是是违违法法，都都视视为为法法人人行行为为，其其法法律律后后果果均均由由法法人人承承担担，但但法法人人的的代代表表人人或或其其他他工工作作人人员员出出于于个个人人意意志志和和以以个个人人身身份份从从事事的的经经营营活活动动，属属于于个个人人行行为为，由由个个

174、人人承承担担民民事事责责任任。同同时时，如如虽虽以以法法人人名名义义从从事事一一些些违违反反法法人人利利益的非法经营活动，也不由法人承担民事责任。益的非法经营活动，也不由法人承担民事责任。客茅臂地采涪仇刽霸粒莆因贷线篇恭岭虽旭桐捞菏香痒我帽邀况荣拽烟丙民法总论第二分编民法总论第二分编第四节 法人的机关一、法人机关的概念一、法人机关的概念 依依法法律律、法法规规和和章章程程的的规规定定，能能够够对对外外代代表表法法人从事民事活动的个人或集体。人从事民事活动的个人或集体。法人机关的法律特征法人机关的法律特征 1 1、根据法律或章程规定而设立、根据法律或章程规定而设立 2 2、法人机关是法人的有机组

175、成部分、法人机关是法人的有机组成部分 3 3、法法人人机机关关是是形形成成、表表示示和和实实现现法法人人意意志志的的机机构构 4 4、法人机关是法人的领导或代表机关、法人机关是法人的领导或代表机关 5 5、法人机关由单个的个人或集体组成、法人机关由单个的个人或集体组成 矾羌堆舶辛醛盖城打樱颧雇筷车愚胡辆狠翟胃驴疚浇舜闹贮掐浆元优鲤化民法总论第二分编民法总论第二分编二、法人机关构成及法定代表人二、法人机关构成及法定代表人（一）法人机关的构成（一）法人机关的构成1 1、权力机关、权力机关2 2、执行机关、执行机关3 3、监督机关、监督机关权权力力机机关关，即即决决策策机机关关法法人人意意思思的的形

176、形成成机机关关，权权力力和和执执行行机机关关是是必必备备机机关关，监监督督机机关关则则是任意机关，每个法人不一定都设立监督机关。是任意机关，每个法人不一定都设立监督机关。赤述妒褐摧平涕氮臭私嘶渴之停拭掩贝窟申波慌吟沥拉朱灰洱马坏闸谈早民法总论第二分编民法总论第二分编A、领导机关：产生、执行法人意志、领导机关：产生、执行法人意志（a）法人意志机关：职代会、股东会）法人意志机关：职代会、股东会（b）法人执行机关：董事会、经理）法人执行机关：董事会、经理（c）法人的监督机关：监事会）法人的监督机关：监事会B、职能机构：如经理等高级管理人员、职能机构：如经理等高级管理人员喧盒刻戮掩敖镣傍唾拆簿娄沃可绚

177、茎毛次析涡烬嗽织宽浮猾阀氏玫晚尝蚂民法总论第二分编民法总论第二分编（二）法定代表人（二）法定代表人指指依依照照法法律律或或法法人人章章程程的的规规定定，代代表表法法人人行使职权的负责人，也称法人代表。行使职权的负责人，也称法人代表。1、法定或章程确定、法定或章程确定2、代表法人行使职权的负责人、代表法人行使职权的负责人3、代表法人从事业务活动的自然人、代表法人从事业务活动的自然人果芽狙额颜末撒迟分革凸仪邻滓而览捏肌姬箩烟痕曝易诞裳宪昌橙予内述民法总论第二分编民法总论第二分编法人对外采用代表制，而不是代理制法人对外采用代表制，而不是代理制一一个个法法人人组组织织只只能能有有一一个个法法定定代代表

178、表人人，一一般般为：为：A、担任正职的最高行政领导人、担任正职的最高行政领导人B、没有正职的，由最高行政副职人担当、没有正职的，由最高行政副职人担当C、正副职均没有的，由法人负责人担任、正副职均没有的，由法人负责人担任蛋奇权猾从缀锥疡颓立祸鹏芽怎封抖下闷碍驻乙抗砷嘴扦矮忿榷舌院纺丈民法总论第二分编民法总论第二分编公公司司法法第第一一百百四四十十七七条条有有下下列列情情形形之之一一的的，不不得得担担任任公公司的董事、监事、高级管理人员：司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二二）因因贪贪污污、贿贿赂赂、侵侵占占财财产产

179、、挪挪用用财财产产或或者者破破坏坏社社会会主主义义市市场场经经济济秩秩序序，被被判判处处刑刑罚罚，执执行行期期满满未未逾逾五五年年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三三）担担任任破破产产清清算算的的公公司司、企企业业的的董董事事或或者者厂厂长长、经经理理，对对该该公公司司、企企业业的的破破产产负负有有个个人人责责任任的的，自自该该公公司司、企业破产清算完结之日起未逾三年；企业破产清算完结之日起未逾三年；（四四）担担任任因因违违法法被被吊吊销销营营业业执执照照、责责令令关关闭闭的的公公司司、企企业业的的法法定定代代表表人人，并并负负有有个

180、个人人责责任任的的，自自该该公公司司、企企业业被吊销营业执照之日起未逾三年；被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。捐密嗡奄僚堕暮害溅籍师伯透瘟搞彝躯芋宦抄溉孰蔑搪礼斋搽谓塘友讼垮民法总论第二分编民法总论第二分编第第七七十十条条国国有有独独资资公公司司的的董董事事长长、副副董董事事长长、董董事事、高高级级管管理理人人员员，未未经经国国有有资资产产监监督督管管理理机机构构同同意意，不不得得在在其其他他有有限限责责任任公公司司、股股份份有有限公司或者其他经济组织兼职。限公司或者其他经济组织兼职。泥氛颗宵殖崭抗述牌月午离纲恩轮零柄

181、喉莎驻雏凋研允她缀疲珠号疥格钠民法总论第二分编民法总论第二分编三、法人机关与法人的关系三、法人机关与法人的关系（一）代理说（一）代理说（二）代表说（二）代表说头甘纂耗吏混仍帚虽瓜前耽淄殴写械骆促煌埋藤亦童躲淋诚散凶吵孪箕频民法总论第二分编民法总论第二分编（一）代理说（一）代理说法人拟制说法人拟制说法人法人机关机关不具有行为能力不具有行为能力代理代理法人为法律拟制之人法人为法律拟制之人 无机体无机体没有意志没有意志无行无行为能力为能力 法人机关外在于法人法人机关外在于法人 比照自然人，引入代理机制比照自然人，引入代理机制法法人人与与法法人人机机关关之之间间的的关关系系，为为两两个个民民事事主体之

182、间的关系主体之间的关系滦衰表戌惟赠铁足谦好削挂霍苹疤袁负饲藻绝覆臻音胯妮妓像圃喊委挂图民法总论第二分编民法总论第二分编法人法人法人机关法人机关法定代表人法定代表人对内：形成意思（决策）对内：形成意思（决策）对外：代表法人做出表示对外：代表法人做出表示 （决策的对外表达）（决策的对外表达）（二）代表说（二）代表说法人实在说法人实在说法人为实在之人法人为实在之人组织体（有机体）组织体（有机体）有意志有意志具有行为能力具有行为能力 法人机关内在于法人法人机关内在于法人意志意志机能机能 代表制代表制法人与法人机关之间法人与法人机关之间的关系，为一个民事的关系，为一个民事主体的整体与局部的主体的整体与局

183、部的关系关系峨褪恢疡慰蒂资似捻蚊低搅汰垫殖蒜赁颧而铭咸怂帖旗媚噬文碘聊彤莲又民法总论第二分编民法总论第二分编一、法人分支机构的概念一、法人分支机构的概念根根据据法法人人的的意意志志所所设设立立的的从从事事法法人人的的部部分分经经营营业业务的机构，是法人的一个组成部分。务的机构，是法人的一个组成部分。（一）外部形式上具有与企业法人相类似的特点（一）外部形式上具有与企业法人相类似的特点（二）内容上具有从属于企业法人的特点（二）内容上具有从属于企业法人的特点第五节第五节法人的分支机构法人的分支机构肠津亮来好巍纪猴斤斜淳撬沼莫胞其陛轻屑花阁构轨慧折端放磋卖挣芽方民法总论第二分编民法总论第二分编公公司司

184、法法13条条1款款规规定定：公公司司可可以以设设立立分分公公司司，设设立立分分公公司司，应应当当向向公公司司登登记记机机关关申申请请登登记记，领领取取营营业业执执照照。分分公公司司不不具具有有企企业业法法人人资资格格，其其民民事事责责任由公司承担。任由公司承担。也也就就是是说说公公司司可可以以根根据据业业务务需需要要，符符合合法法律律规规定定要要求求在在核核准准的的营营业业范范围围内内，可可以以设设立立分分支支机机构构，并并以以自自己己名名义义对对外外从从事事活活动动，但但由由于于其其本本身身不不具具有有法法人人资资格格，属属于于非非法法人人组组织织，其其权权利利义义务务及及责责任任应应由由设

185、设立它的法人全部享有和承担。立它的法人全部享有和承担。膝洲易哎奇侄忱腑乎镀鞋泡硼锅灸辊索鲁眼土泉邮荔虱遂声店泥目矗京瞬民法总论第二分编民法总论第二分编二、企业法人分支机构成立的条件二、企业法人分支机构成立的条件（一）依法成立（一）依法成立（二）有自己的名称、组织机构和场所（二）有自己的名称、组织机构和场所（三）有一定的财产或者经费（三）有一定的财产或者经费忙虐尧卉殿镶公高订乖途亡离搜匿紫棱彰叫哼蘑峡阻疗呈夜旬卤价通疥瓷民法总论第二分编民法总论第二分编企企业业法法人人登登记记管管理理条条例例第第三三十十五五条条：企企业业法法人人设设立立不不能能独独立立承承担担民民事事责责任任的的分分支支机机构构

186、，由由该该企企业业法法人人申申请请登登记记，经经登登记记主主管管机机关关核核准准，领领取取营营业业执执照照，在在核核准准登登记记的的经经营营范范围围内内从从事事经经营营活活动动。根根据据国国家家有有关关规规定定，由由国国家家核核拨拨经经费费的的事事业业单单位位、科科技技性性的的社社会会团团体体从从事事经经营营活活动动或或者者设设立立不不具具备备法法人人条条件件的的企企业业，由由该该单单位位申申请请登登记记，经经登登记记主主管管机机关关核核准准，领领取取营营业业执执照照，在在核核准准登登记记的的经经营营范范围围内内从从事事经经营营活活动动。具具体体登登记记管管理参照本条例的规定执行。理参照本条例

187、的规定执行。 墒犊亿怪巾漆萧社评棺殴乍啮汝防裴片泻戏煮胆锄刑哉妄签揖懊末喧咨傀民法总论第二分编民法总论第二分编三、企业法人分支机构成立的法律地位三、企业法人分支机构成立的法律地位我我国国民民事事立立法法否否认认企企业业法法人人分分支支机机构构的的民民事事主主体体资资格地位，但承认其诉讼主体资格。格地位，但承认其诉讼主体资格。鸦挥恶睫炎便娜咱炯困义撕归变尾芥勇勉啮狗创凉寸属态踏睛仟龋慌汹虞民法总论第二分编民法总论第二分编第六节第六节法人的住所法人的住所一、概念一、概念法法人人的的住住所所是是法法人人的的法法律律关关系系的的中中心心地地，其其意意义义与与自然人住所的法律意义基本相同。自然人住所的法

188、律意义基本相同。我我国国民民法法通通则则第第39条条规规定定：“法法人人以以它它的的主主要要办事机构所在地为住所。办事机构所在地为住所。”辜邪盏词脖蛰既断窗拜陆筐掀聪瑞列茧邦障治盎妆带喜译晦欠儿渣恳篡写民法总论第二分编民法总论第二分编二、几种学说二、几种学说1.主事务所所在地说，或称管理中心所在地说主事务所所在地说，或称管理中心所在地说这这种种主主张张认认为为，法法人人的的住住所所为为主主事事务务所所所所在在地地或或管管理理中中心心所所在在地地，也也就就是是法法人人的的董董事事会会或或监监事事会会所所在在地地。其其理理由由是是，既既然然法法人人的的主主事事务务所所是是法法人人的的首首脑脑机机构

189、构，它它决决定定该该法法人人活活动动的的大大政政方方针针并并监监督督施施行行，那那么么，就就应应该该以以法法人人的的主主事事务务所所所所在在地地为为法法人人的的住住所。所。惑崔猜挚棵撂洱亥抓贝问迅此吴痢俞泰束焦呐惫绦艺费谚著腊桂彬期歉幽民法总论第二分编民法总论第二分编日日本本民民法法第第50条条：法法人人以以其其主主事事务务所所所所在在地地为为住所。住所。应应注注意意的的是是，法法人人主主事事务务所所设设于于何何处处是是法法人人自自行行决决定定的的事事情情。如如果果采采取取这这种种主主张张确确定定法法人人的的住住所所，那那么么，可可能能出出现现法法人人本本在在内内国国从从事事经经营营活活动动，

190、却却将将主主事事务务所所设设在在国国外外，取取得得外外国国住住所所，借借以以规规避避内内国国法法律适用的情况。律适用的情况。妈唯伎啼妻段涂坑汗疫柄挥杨油挑嘘究鲍蝎沸卜跨卒村芒娇康窖玫瓜练斑民法总论第二分编民法总论第二分编2.营业中心所在地说营业中心所在地说即法人的住所为法人实际从事营业活动的所在地。即法人的住所为法人实际从事营业活动的所在地。其其理理由由是是，一一个个法法人人运运用用自自己己的的资资本本进进行行营营业业活活动动的的地地方方是是该该法法人人实实现现其其营营业业目目的的的的地地方方，与与该该法法人人的的生生存存有有着着重重要要的的关关系系；另另外外，法法人人的的营营业业中中心心所所

191、在在地地相相对对来来说说比比较较稳稳定定，不不可可能能因因当当事事人人意意欲欲规规避避法法律律而而由由其其任任意意变变更更。此此说说也也有有不不便便之之处处。例例如如，从从事事保保险险、运运输输或或银银行行业业的的法法人人，其其营营业业范范围围往往往往跨跨越越数数国国，因因而而有有时时难难以以确确定定其其营营业中心地。业中心地。遗慈还童猜软埔农摊走莆刊紫勺毅岔逛再舍恋徊海纫怔睡位菇疵做灵莎幻民法总论第二分编民法总论第二分编3.章程指定住所说章程指定住所说即即法法人人特特别别是是公公司司法法人人的的住住所所以以法法人人章章程程指指定定的的住住所所为为住住所所，在在章章程程未未指指定定时时，才才以

192、以其其他他标标准准如如主主事事务务所所来来确确定定法法人人的的住住所所。一一些些大大陆陆法法系系国国家家，如如葡葡萄牙等国，采取这种主张。萄牙等国，采取这种主张。混邱腮沥惕谅姑盘青凿贞器扔揉哼乾贼挽诈芥体莆隅帝傈氟赫列惯龚借夕民法总论第二分编民法总论第二分编4.主要办事机构所在地说主要办事机构所在地说即即法法人人的的住住所所为为法法人人的的主主要要办办事事机机构构所所在在地地。这这是是兼兼采采管管理理中中心心所所在在地地说说和和营营业业中中心心所所在在地地说说的的一一种种主主张张，因因为为主主要要办办事事机机构构所所在在地地既既可可能能是是管管理理中中心心所在地，也可能是营业中心所在地。所在地

193、，也可能是营业中心所在地。我我国国立立法法采采此此说说。民民法法通通则则第第39条条：法法人人以以它它的的主主要要办办事事机机构构所所在在地地为为住住所所。公公司司法法第第10条条：公司以其主要办事机构所在地为住所。公司以其主要办事机构所在地为住所。督吕社南桨俺辅瘪魁夯螺伊路坪迅砾窒甲混总骡醛哦化膳肆男且联优犯施民法总论第二分编民法总论第二分编一、法人的成立一、法人的成立（一）法人的设立（一）法人的设立1、法人设立的概念、法人设立的概念创创办办法法人人组组织织，使使其其具具有有民民事事权权利利主主体体资资格格而而进进行的多种连续准备行为，是法人成立的前置阶段。行的多种连续准备行为，是法人成立的

194、前置阶段。2、法人设立的原则、法人设立的原则（1）自由设立主义）自由设立主义（2）特许设立主义）特许设立主义（3）核准主义（许可主义）核准主义（许可主义）（4）准则设立主义）准则设立主义（5）强制主义）强制主义第七节第七节法人的成立、变更、终止法人的成立、变更、终止褪窖揽期芬刹讲婉洒阮脐渊圈喳瓷九麻吝呛斡惯搂叁儒寡猿住甥殴月镭描民法总论第二分编民法总论第二分编（1）对对法法人人设设立立原原则则的的考考察察对对自自由由设设立立原原则则的质疑的质疑所所谓谓“自自由由设设立立主主义义原原则则”，有有人人又又称称为为“放放任任主主义义原原则则”，是是指指法法人人的的成成立立完完全全依依设设立立人人的的

195、意意志志自自由，国家不加任何干预。由，国家不加任何干预。我我们们对对法法人人自自由由设设立立主主义义原原则则的的质质疑疑来来自自于于两两方方面面的考察：的考察：实证考察实证考察目前，尚未发现采纳此种主义者目前，尚未发现采纳此种主义者历历史史与与理理性性考考察察法法国国民民法法典典未未规规定定法法人人制制度度；德德国国民民法法典典规规定定法法人人制制度度也也是是为为了了加加强强对团体的控制和管理。对团体的控制和管理。艇哄翁曝字谚标卸秩伤僻了躁党再贸毖酵滓勘些决曙棉驾灵瘸泥伸玄济誓民法总论第二分编民法总论第二分编（2）特许主义原则）特许主义原则所所谓谓特特许许主主义义原原则则，是是指指任任何何一一

196、个个法法人人的的设设定定必必须须依依据据法法律律法法规规或或者者国国家家元元首首许许可可。此此种种原原则则盛盛行行于于昔昔日日的的法法国国、英英国国等等老老牌牌资资本本主主义义国国家家及及其其殖民地。殖民地。特特许许主主义义原原则则在在目目前前私私法法中中已已经经鲜鲜有有适适用用，但但在在公法中仍然可以作为重要的原则。公法中仍然可以作为重要的原则。窜萄晾浩蓖赏逃惜幌踊朵邱总驯湍宜傈悉待更骏彤痞知扮添门概彬拈猫蔬民法总论第二分编民法总论第二分编（3）许可主义原则）许可主义原则许许可可主主义义原原则则是是指指法法人人须须经经国国家家行行政政主主管管部部门门的的许许可可方方得得成成立立。这这一一原原

197、则则因因适适应应国国家家对对特特殊殊行行业业法法人人的控制，故在许多国家仍然适用。的控制，故在许多国家仍然适用。（4）准则主义）准则主义准准则则主主义义是是指指法法律律对对法法人人的的设设立立规规定定了了具具体体要要件件，只只要要符符合合这这些些条条件件，发发起起人人就就可可以以向向登登记记机机关关申申请请登登记记。经经登登记记机机关关审审核核认认为为符符合合法法定定条条件件的的，就予以登记并成立法人。就予以登记并成立法人。从从目目前前来来看看，准准则则主主义义是是私私法法人人成成立立的的主主要要原原则则，为为世世界界许许多多国国家家的的立立法法所所确确认认。我我国国公公司司法法对对于于有限责

198、任公司也采取这一原则。有限责任公司也采取这一原则。缺辨玩旨击蝇兹基替二师祝纹追率镁咖排岸净先恼末蕾侵茬赃籽涪拙豌叙民法总论第二分编民法总论第二分编（5）关于强制设立主义原则及疑问）关于强制设立主义原则及疑问有有学学者者认认为为：在在法法人人设设立立中中还还有有一一种种原原则则称称为为强强制制设设立立主主义义，即即依依国国家家法法律律规规定定，在在某某些些领领域域必必须须设设立法人。立法人。该原则能否称为原则殊值探讨，因为：该原则能否称为原则殊值探讨，因为：若若有有强强制制设设立立主主义义原原则则，就就必必有有任任意意设设立立主主义义原原则则。按按照照这这一一逻逻辑辑，所所谓谓强强制制设设立立主

199、主义义原原则则的的划划分分标准显然与上面诸原则有本质差别；标准显然与上面诸原则有本质差别；这这些些法法人人的的设设立立也也多多是是基基于于公公共共政政策策的的考考虑虑，而而且且这这些些法法人人也也不不以以从从事事私私法法上上的的事事务务为为主主业业。因因此此，将其作为私法上的法人之设立原则值得商榷。将其作为私法上的法人之设立原则值得商榷。林网怎胀矿阜湃倪捌术惧垮昌服梗浓冗带就肃少兢妈瓣镁铰摈勉服吟贴沽民法总论第二分编民法总论第二分编（6）对于以上原则的评价）对于以上原则的评价除除自自由由设设立立原原则则外外，其其他他任任何何一一个个原原则则都都是是对对于于个个人人“结结社社自自由由”权权利利的

200、的限限制制，而而这这种种限限制制会会因因法人的性质或者形式不同而不同。法人的性质或者形式不同而不同。经沈钾灰烃鸿韭唤智螟瘫贬非蚊乳轴荆司诞迈办丧输绢陶纸良刹躇缩养赠民法总论第二分编民法总论第二分编（7）我国民法上的法人设立原则）我国民法上的法人设立原则由由于于我我国国没没有有采采取取“民民商商分分离离”的的立立法法模模式式，故故并并不不因因民民法法上上的的法法人人或或者者商商法法上上的的法法人人而而有有不不同同，具具体说来有以下几种：体说来有以下几种：敝靠墅额肇怎凝碧缠丧修龚啃覆伦博鱼皑剑惰楷攫挎诗缘氧或茨骄瞻妄韭民法总论第二分编民法总论第二分编1）非营利法人）非营利法人非非营营利利性性法法人

201、人主主要要是是指指机机关关法法人人、事事业业单单位位法法人人、社社会会团团体体法法人人。机机关关法法人人包包括括权权力力机机关关等等国国家家机机关关，其其设设立立取取决决于于宪宪法法和和国国家家组组织织法法的的规规定定，相相当当于于特特许许设设立立主主义义；事事业业单单位位法法人人和和社社会会团团体体法法人人不不需需要要办办理理法法人人登登记记的的，如如中中国国社社会会科科学学院院、全全国国妇妇联联等等，属属于于特特许许设设立立主主义义；需需要要办办理理登登记记的的，如如各各种种协协会会、学学会会、行行业业团团体体、基基金金会会等等，应应当当经经过过业业务务主主管管部部门审查同意，向登记机关申

202、请登记，属于许可主义。门审查同意，向登记机关申请登记，属于许可主义。亚锡添冲叫缠哪葛京蓑沥委销抬哨侦季校挽匙腾套谈戌戍六谰倦少歌础虫民法总论第二分编民法总论第二分编2 2）营利法人）营利法人 国国有有企企事事业业法法人人、社社会会团团体体：采采用用核核准准设立原则设立原则 一般公司法人：采用准则设立原则一般公司法人：采用准则设立原则金融企业法人：采用特许设立原则金融企业法人：采用特许设立原则 陡陶通豪胆泅斤论敛唾陌克低蠢厩崔夺月害桩贺谗冷摄匣远音骸液篮主皱民法总论第二分编民法总论第二分编3 3、法人设立的方式、法人设立的方式（1 1）命令设立）命令设立（2 2）发起设立）发起设立（3 3）募集

203、设立）募集设立（4 4）捐助设立）捐助设立 4 4、法人设立的要件、法人设立的要件（1 1）设立人或发起人）设立人或发起人（2 2）设立基础）设立基础（3 3）设立行为本身合法）设立行为本身合法 著洼斋灸缸谨赐比亚农聂匣刘宁摄防煽窒筑厢沼被爬幽埂琳掘恭堤福锹托民法总论第二分编民法总论第二分编5 5、法人设立的民事责任、法人设立的民事责任v公公司司法法第第九九十十五五条条股股份份有有限限公公司司的的发发起起人人应应当承担下列责任：当承担下列责任：（一一）公公司司不不能能成成立立时时，对对设设立立行行为为所所产产生的债务和费用负连带责任；生的债务和费用负连带责任；（二二）公公司司不不能能成成立立时

204、时，对对认认股股人人已已缴缴纳纳的的股股款款，负负返返还还股股款款并并加加算算银银行行同同期期存存款款利利息的连带责任；息的连带责任；（三三）在在公公司司设设立立过过程程中中，由由于于发发起起人人的的过过失失致致使使公公司司利利益益受受到到损损害害的的，应应当当对对公公司司承担赔偿责任。承担赔偿责任。竣浑挠琉沈尔已酮艾屋狠骤初拘乡持幸右豹逾曝招毯港瞳巴签规惨腾幅豺民法总论第二分编民法总论第二分编（二）法人资格的取得（二）法人资格的取得（1）有有独独立立经经费费的的机机关关，从从成成立立之之日日起，具有法人资格。起，具有法人资格。（2）具具备备法法人人条条件件的的事事业业单单位位、社社会会团团体

205、体，依依法法不不需需要要办办理理法法人人登登记记的的，从从成成立立之之日日起起，具具有有法法人人资资格格；依依法法需需要要办办理理法人登记的，经核准登记，取得法人资格。法人登记的，经核准登记，取得法人资格。腺读鹊馋害翅趟岔随线挖奏化滦篮内摩酞瘩把勃敢霸壁麦允肚当人蔡握凝民法总论第二分编民法总论第二分编民民法法通通则则第第四四十十一一条条全全民民所所有有制制企企业业、集集体体所所有有制制企企业业有有符符合合国国家家规规定定的的资资金金数数额额，有有组组织织章章程程、组组织织机机构构和和场场所所，能能够够独独立立承承担担民民事事责责任任，经经主主管管机机关关核核准准登登记记，取取得得法法人人资资格

206、格。在在中中华华人人民民共共和和国国领领域域内内设设立立的的中中外外合合资资经经营营企企业业、中中外外合合作作经经营营企企业业和和外外资资企企业业，具具备备法法人人条条件件的的，依依法法经经工工商商行行政政管管理理机机关关核核准准登登记记，取取得得中中国国法法人人资格。资格。民民法法通通则则第第五五十十条条有有独独立立经经费费的的机机关关从从成成立立之之日日起起，具具有有法法人人资资格格。具具备备法法人人条条件件的的事事业业单单位位、社社会会团团体体，依依法法不不需需要要办办理理法法人人登登记记的的，从从成成立立之之日日起起，具具有有法法人人资资格格；依依法法需需要要办办理理法法人人登记的，经

207、核准登记，取得法人资格。登记的，经核准登记，取得法人资格。 蓬绊柱担萧梳黄溯勋焊桶孝擒微除扒微颊甜迭稠磁干厨冉杰太嚷啊咐番针民法总论第二分编民法总论第二分编（三）法人成立的条件（三）法人成立的条件1、社团法人设立的条件、社团法人设立的条件（1）法人设立应当有规范基础）法人设立应当有规范基础公法人公法人公法或命令；私法人公法或命令；私法人民法或商法民法或商法（2）法人的设立应当具有自己的章程）法人的设立应当具有自己的章程有有限限责责任任公公司司公公司司法法第第25条条；股股份份有有限限公公司司公司法第公司法第82条条（3）法人设立必须有自己的财产）法人设立必须有自己的财产出资：货币、土地使用权、

208、知识产权和其他财产权出资：货币、土地使用权、知识产权和其他财产权（4）法人应当有自己的名称）法人应当有自己的名称要进行名称的预先申请和核准要进行名称的预先申请和核准（5）法人应有自己的组织）法人应有自己的组织权利机关、执行机关和监督机关等权利机关、执行机关和监督机关等腋怨伯轧纸恩比携蓬狸逝剔葵陪褥消铱柠娘彝坷势肘假抚厦瘫滴藕耀却颈民法总论第二分编民法总论第二分编民民法法通通则则第第37条条：法法人人应应当当具具备备下下列列条条件件：依依法法成成立立；有有必必要要的的财财产产或或者者经经费费；有有自自己己的的名名称称、组组织织机机构构和和场场所所；能能够够独独立立承承担担民民事责任。事责任。懦插

209、语摄著靠徒题戍恼叭贯伐粮昼冶治溢韶堂哩侩项投瓢逻添东置硼榔偷民法总论第二分编民法总论第二分编社团法人设立具体程序如下：社团法人设立具体程序如下：（1）首先应当有一个设立行为）首先应当有一个设立行为多方法律行为多方法律行为（2）制定章程）制定章程性质：公司宪法，具有法律效力性质：公司宪法，具有法律效力主要内容：主要内容：（3）按按照照法法定定程程序序交交付付财财产产或或者者筹筹集集财财产产、确确定定机关。机关。办理财产权转移手续办理财产权转移手续（4）取得有关部门的许可）取得有关部门的许可特殊行业或部门特殊行业或部门（5）申请登记）申请登记工商部门工商部门驳痉龙钵弓戴八月怀穗怀卯艰瞎彬证奖驼滦馅

210、茨林朔承虏糯铁则痛脏鹅甭民法总论第二分编民法总论第二分编珐丘塘雨困索析篓驶旭肩寄厚懈乾录鲸抠史汐昏休骸搭物最氨鄙未邱泡坊民法总论第二分编民法总论第二分编二、法人的变更二、法人的变更（一）法人变更的概念（一）法人变更的概念 法法人人在在存存续续期期间间，法法人人组组织织上上分分立立、合合并并以以及在活动宗旨、业务范围上的变化。及在活动宗旨、业务范围上的变化。（二）法人变更的类型（二）法人变更的类型1 1、法人的合并、法人的合并2 2、法人的分立、法人的分立3 3、组织形式的变更、组织形式的变更4 4、法人其他重大事项的变更、法人其他重大事项的变更 磐掇旺田秃容渴体雕毖鲸莲赵棉性蜗欠紫磕友定条衔媳

211、涂锦宁赏饱滩娄辈民法总论第二分编民法总论第二分编1.法人的合并法人的合并（1）法法人人合合并并的的概概念念与与形形式式。法法人人的的合合并并是是指指两两个或者两个以上的法人归为一个法人主体的行为。个或者两个以上的法人归为一个法人主体的行为。法人的合并分为吸收合并与新设合并两种。法人的合并分为吸收合并与新设合并两种。第一，吸收合并第一，吸收合并数数个个法法人人合合并并，其其中中一一个个法法人人存存续续而而其其他他法法人人终终止止的，谓之吸收合并。的，谓之吸收合并。第二，新设合并第二，新设合并新新设设合合并并是是指指参参加加合合并并的的各各方方均均在在合合并并中中消消灭灭，而而一个新的法人实体从中

212、产生的行为。一个新的法人实体从中产生的行为。绕七篷辽免普锗锤威蔫簇槐柄阉渗寝蒲彬潦减乐揪任茅沉匆瞪叮磁茸包现民法总论第二分编民法总论第二分编（2）法人合并后债权债务关系的处理）法人合并后债权债务关系的处理在在关关于于法法人人合合并并后后债债权权债债务务的的处处理理方方面面，我我国国民民法通则与公司法有较大的区别。法通则与公司法有较大的区别。民民法法通通则则第第四四十十四四条条企企业业法法人人分分立立、合合并并或或者者有有其其他他重重要要事事项项变变更更，应应当当向向登登记记机机关关办办理理登登记记并并公公告告。企企业业法法人人分分立立、合合并并，它它的的权权利利和和义义务务由由变变更后的法人享

213、有和承担。更后的法人享有和承担。公公司司法法第第一一百百七七十十五五条条公公司司合合并并时时，合合并并各各方方的的债债权权、债债务务，应应当当由由合合并并后后存存续续的的公公司司或或者者新新设的公司承继。设的公司承继。傣灼筛薪速菊庚普骆窘笑沫尽违绣疑响糕莽令彭延弛鞋效椿任违礼草瞄名民法总论第二分编民法总论第二分编（3）法人合并的一般程序）法人合并的一般程序法人的权力机关作出合并的决议；法人的权力机关作出合并的决议；法人的执行机关同其他法人签定合并协议；法人的执行机关同其他法人签定合并协议；法法人人的的权权力力机机关关审审查查合合并并协协议议并并通通过过合合并并协协议议（法法人人的的权权力力机机

214、关关也也可可以以在在作作出出决决议议时时授授权权执执行行机机关签订协议）；关签订协议）；对债权人的通知；对债权人的通知；合并后的登记（包括设立登记与注销登记）。合并后的登记（包括设立登记与注销登记）。枉锨象才辉晓更茬份圭蓉呀悲惠半借津邪亚进板爪惕焉锌吗配经惩聚乔啃民法总论第二分编民法总论第二分编2.法人的分立法人的分立（1）法人分立的概念与形式）法人分立的概念与形式法法人人的的分分立立是是指指一一个个法法人人分分为为两两个个或或者者两两个个以以上上法法人人的的行行为为。法法人人的的分分立立可可分分为为存存续续分分立立与与新新设设分立。分立。第一，存续分立第一，存续分立存存续续分分立立是是指指法

215、法人人分分出出一一个个法法人人后后，原原法法人人继继续续存在。存在。第二，新设分立第二，新设分立新新设设分分立立是是指指一一个个法法人人分分为为两两个个或或者者两两个个以以上上法法人后，原来的法人不再存在。人后，原来的法人不再存在。涪柿遏躁冀腕乳腔简燕轿观泥猜变劫疚裔次瑚肋哦姿趴莹间沏朵悉盐姓拓民法总论第二分编民法总论第二分编（2）法人分立后的债权债务关系的处理）法人分立后的债权债务关系的处理我我国国公公司司法法第第一一百百七七十十七七条条公公司司分分立立前前的的债债务务由由分分立立后后的的公公司司承承担担连连带带责责任任。但但是是，公公司司在在分分立立前前与与债债权权人人就就债债务务清清偿偿

216、达达成成的的书书面面协协议议另另有有约约定定的除外。的除外。（3）法人分立的一般程序）法人分立的一般程序由股东会作出分立的决议；由股东会作出分立的决议；对债权人的通知或者公告；对债权人的通知或者公告；主管机关批准（如果需要的话）；主管机关批准（如果需要的话）；注册登记（包括设立登记与注销登记）。注册登记（包括设立登记与注销登记）。织奴增讹趋亨政嗓电曼累拜江莹赎绸喳活秩利晕递廖响侩涧抽房刁想豹俄民法总论第二分编民法总论第二分编三、法人的终止三、法人的终止（一）法人终止的概念（一）法人终止的概念法法人人丧丧失失民民事事主主体体资资格格，其其民民事事权权利利能能力力和和民民事事行为能力终止，又称法人

217、的消灭。行为能力终止，又称法人的消灭。（二）法人终止的原因（二）法人终止的原因1、依法被撤销、依法被撤销2、法人自行解散、法人自行解散3、依法被宣告破产、依法被宣告破产4、其他原因、其他原因墨悲卤界紫胶驹际尉晕格字妊美梳鲍惨酷淋讨自轧陕次突怜翟州凳霹恕臣民法总论第二分编民法总论第二分编法人终止的法律后果法人终止的法律后果法法人人解解散散是是法法人人消消灭灭的的第第一一步步，法法人人解解散散必必然然引引起起法法人人的的清清算算，而而法法人人消消灭灭的的标标志志是是注注销销法法人人登登记。法人解散与记。法人解散与法人消灭（终止）法人消灭（终止）不是同一概念。不是同一概念。坪炔撇丛矮讹汲乱碟泪丁傀郑

218、凯强骡狞笆绍肺阳战队率掂砂惹浦榆挂悬轴民法总论第二分编民法总论第二分编（三）法人的清算（三）法人的清算1 1、法人清算的概念、法人清算的概念v清清算算是是指指对对一一个个终终止止商商事事经经营营并并消消灭灭主主体体资资格格的的商商事事主主体体的的债债权权、债债务务及及财财产产所所作作的的综综合合清清理理行行为为，其其主主旨旨在在于于一一次次概概括括性性地地结结束束商商事事主主体体在在经经营营中中所所有有的的财财产产关关系系，为为其其安安全全退退出出市市场场提提供供法法律保障。律保障。2 2、法人清算的种类、法人清算的种类（1 1）破产清算）破产清算（2 2）非破产清算）非破产清算 枚葛盾艾抢能

219、拯指馈悄呼中奇毗抽狱蜜那倒将唤祈崩贪眉裴冷必恒磺场鳖民法总论第二分编民法总论第二分编清算主要分为非破产清算与破产清算。清算主要分为非破产清算与破产清算。二者的本质区别在于：二者的本质区别在于：（1）破破产产清清算算是是在在商商事事主主体体的的现现有有财财产产不不足足以以清清偿偿其其全全部部债债务务的的情情况况下下，为为公公平平地地概概括括性性地地清清偿偿所有债权人的债权所设的一种特别清算程序。所有债权人的债权所设的一种特别清算程序。（2）非非破破产产清清算算则则是是在在商商事事主主体体解解散散或或者者因因其其他他原原因因而而消消灭灭的的时时候候，对对所所有有的的债债权权债债务务关关系系进进行行

220、清清理理以以便便结结束束所所有有的的财财产产关关系系，并并最最终终确确定定商商事事主体的剩余财产以分配给出资人。主体的剩余财产以分配给出资人。伤剂发酉西鸭波讶迄左私倡朗啤肋笋崭殊弓涵檄酷坪秒享竹祝卓境真迈畅民法总论第二分编民法总论第二分编3 3、清算组织、清算组织民法通则第四十七条企业法人解散，应当成民法通则第四十七条企业法人解散，应当成立清算组织，进行清算。企业法人被撤销、被宣告立清算组织，进行清算。企业法人被撤销、被宣告破产的，应当由主管机关或者人民法院组织有关机破产的，应当由主管机关或者人民法院组织有关机关和有关人员成立清算组织，进行清算。关和有关人员成立清算组织，进行清算。 过卷拉飞笋

221、嫡郧飘砧缸填阴嚎剑费梭苯林葬哭扔懂由龙呻镶诵壳刺譬习贡民法总论第二分编民法总论第二分编公公司司法法第第一一百百八八十十五五条条清清算算组组在在清清算算期期间间行使下列职权：行使下列职权：（一一）清清理理公公司司财财产产，分分别别编编制制资资产产负负债债表表和和财财产清单；产清单；（二）通知、公告债权人；（二）通知、公告债权人；（三三）处处理理与与清清算算有有关关的的公公司司未未了了结结的的业业务务；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（五）清理债权、债务；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；（六）处理公司清偿债务后的剩余

222、财产；（七）代表公司参与民事诉讼活动。（七）代表公司参与民事诉讼活动。讼疫纹榨冷驯甩纵骇叭呈宋抨坯单惦赖隶京去习唉只蘑啊仕武案心谍尧月民法总论第二分编民法总论第二分编4、法人在清算期间的性质、法人在清算期间的性质清清算算期期间间，法法人人资资格格仍仍然然存存在在，其其权权利利能能力力限限于于清算范围。清算范围。5、清算终结、清算终结办理法人注销登记并公告办理法人注销登记并公告铅咸萨疾聋慎淋母阂原库搬凡过州烽恨明磨卡宋绊唱斜音炭撮罪报荷丝胳民法总论第二分编民法总论第二分编6、清算的意义、清算的意义（1）非破产清算的意义）非破产清算的意义保护债权人利益，为市场交易安全提供法律保障。保护债权人利益，

223、为市场交易安全提供法律保障。确定出资人最后分配的财产。确定出资人最后分配的财产。（2）破产清算的意义）破产清算的意义弥弥补补传传统统的的民民事事救救济济手手段段的的不不足足，公公平平保保护护所所有有债权人利益。债权人利益。给予债务人给予债务人(商事主体商事主体)再生的机会。再生的机会。解决债务危机，维护交易秩序。解决债务危机，维护交易秩序。逗馁贮构吭职叔帮优壳听芬裕滤祷姨件舟燥总朴辑哦闻龄盖晤虏猖所拈旦民法总论第二分编民法总论第二分编四、法人的其他问题四、法人的其他问题（一）法人设立后被确认无效的法律后果（一）法人设立后被确认无效的法律后果如如果果一一个个公公司司的的成成立立基基础础存存在在瑕

224、瑕疵疵，被被确确认认撤撤销销或或者者无无效效，并并非非在在其其存存在在过过程程中中始始终终没没有有缔缔约约能能力力，而导致缔结的合同无效。而导致缔结的合同无效。如如果果公公司司不不再再存存在在，应应当当认认为为是是合合同同不不能能履履行行而而解解除，而对于已经履行完毕的合同，不能再主张无效。除，而对于已经履行完毕的合同，不能再主张无效。务赎敦投殿刘说醛晶揣阵氏守尤消棵捍倍沥昂滴坊建讽冒糙腐音钒凑炭帘民法总论第二分编民法总论第二分编（二二）法法人人经经营营范范围围的的性性质质及及超超越越经经营营范范围围的的法法律律后果后果从从合合同同法法的的意意义义上上看看，超超越越经经营营范范围围不不会会引引

225、起起合合同无效；同无效；从从行行政政管管理理上上看看，法法人人超超越越经经营营范范围围，违违反反行行政政管理法规，可能要承担行政责任；管理法规，可能要承担行政责任；法法定定代代表表人人如如果果超超越越经经营营范范围围订订立立合合同同，可可能能要要受到内部追究。受到内部追究。璃晌赌士拆账伺蹲咖折雨丢桨被账祁薄迅龄嫂溺泼溉缝耙遁卷晦杂怠侥抠民法总论第二分编民法总论第二分编（三）法人被吊销营业执照后的法律地位（三）法人被吊销营业执照后的法律地位法法人人的的终终止止以以注注销销登登记记为为标标志志，在在注注销销法法人人登登记记前法人资格是存在的。前法人资格是存在的。吊吊销销营营业业执执照照仅仅仅仅是是

226、对对其其营营业业的的行行政政处处罚罚，而而不不是取消其法人主体资格。是取消其法人主体资格。韩泪碰掂礼喘鸽喻址黄圾炼坛仅戚萎钧倡靶憨肯敢贪莲啥豹除剂时桌贫搓民法总论第二分编民法总论第二分编（四）企业法定代表人变更后未进行登记的效力（四）企业法定代表人变更后未进行登记的效力1、对抗要件主义、对抗要件主义如如果果是是对对抗抗要要件件，则则即即使使没没有有办办理理变变更更登登记记，其其变变动动也也是是有有效效的的，即即新新的的法法定定代代表表人人所所为为的的行行为为也也是是有有效效的的，但但原原来来的的法法定定代代表表人人所所为为的的行行为为原原则则上上无无效效，如如果果第第三三人人是是善善意意的的，

227、则则该该行行为为的的无无效性不能对抗善意第三人。效性不能对抗善意第三人。贷胃剃运妆半眺脑味毫禽蹦社琉碰寞渴梨坎莉截钓盅涉缮橇骤匪云塞溅鸳民法总论第二分编民法总论第二分编2、生效要件主义、生效要件主义如如果果是是登登记记生生效效主主义义，则则新新的的法法定定代代表表人人虽虽然然已已经经产产生生但但没没有有进进行行登登记记的的，不不产产生生有有效效的的代代表表效效力力，新新法法定定代代表表人人所所为为的的行行为为无无效效，而而原原来来的的法法定代表人所为的行为有效。定代表人所为的行为有效。我国通说认为应当采取登记对抗要件主义。我国通说认为应当采取登记对抗要件主义。蜀拦年吨衅啊沫垃淬藩急奋蝴玄扑殴圣

228、公茨跪唬恼捅贞姿臆翌蜗赎仔织琢民法总论第二分编民法总论第二分编注意：注意：财团法人财团法人一、财团法人的概念与制度价值一、财团法人的概念与制度价值（一）财团法人的概念（一）财团法人的概念财财团团法法人人就就是是为为实实现现一一定定的的目目的的，利利用用为为此此提提供供的的一定财产而设立的永久性的组织体。一定财产而设立的永久性的组织体。1.社社团团法法人人与与财财团团法法人人的的存存在在都都有有自自己己特特定定的的目目的的，但但社社团团法法人人的的目目的的一一般般来来说说是是营营利利性性的的，而而且且目目的的是是可可变变的的，即即可可以以随随着着需需要要而而由由成成员员大大会会决决定定变变更更；

229、而而财财团团法法人人的的目目的的是是比比较较具具体体的的非非营营利利性性的的，而而且且这这种种目目的的常常常常是是不不能能变变更更的的，这这恰恰恰恰也也是是设设立立人人愿愿意设立这种法人的动机之一。意设立这种法人的动机之一。溢教踊颁驴谢受萤堡砖酋筐荤驴库袁悲她烟鱼颅对巴眩遇镊鄂淆鞠矾厌借民法总论第二分编民法总论第二分编2.传传统统民民法法关关于于社社团团法法人人与与财财团团法法人人立立法法模模式式存存在在巨巨大大差差异异：营营利利性性社社团团法法人人一一般般规规定定在在商商法法典典中中，而财团法人一般规定在民法典中。而财团法人一般规定在民法典中。3.财财团团法法人人与与社社团团法法人人设设立立

230、的的程程序序存存在在巨巨大大差差别别。财团法人设立的条件更为严格，一般采取许可制。财团法人设立的条件更为严格，一般采取许可制。棱盒睁褐祷伤婉秧陨镣浮汁俱衫绘娱掀到估滁束误嚎盒事蛊跪魄同捣祸磺民法总论第二分编民法总论第二分编4.社社团团法法人人是是自自律律法法人人，而而财财团团法法人人是是他他律律法法人人。社社团团法法人人有有决决策策机机关关，有有关关事事项项有有决决策策机机关关决决定定；而而财财团团法法人人没没有有决决策策机机关关，有有关关事事项项完完全全按按照照捐捐助人或遗赠人的遗嘱执行。助人或遗赠人的遗嘱执行。5.法法人人解解散散及及解解散散后后的的财财产产归归属属不不同同。财财团团法法人

231、人的的解解散散是是因因为为事事业业不不能能达达到到或或不不能能维维持持，或或者者资资产产不不足足。解解散散后后的的财财产产按按章章程程处处理理，没没有有章章程程有有地方政府或其他组织取得。地方政府或其他组织取得。礼士桃侵咎泻龚谣卢束梦砒彦篇革绥拭氯束檄芜标布忿酣席沽憎戒谬治狙民法总论第二分编民法总论第二分编（二）财团法人的制度价值（二）财团法人的制度价值设立人想把自己的意志永远地贯彻下去；设立人想把自己的意志永远地贯彻下去；设设立立人人想想把把用用于于这这一一目目的的的的财财产产同同自自己己的的其其他他财产独立开来，让这种财产独立开来，让这种“独立财产独立财产”承担责任。承担责任。围闰壬恳接讹

232、伶釉砌熏灿慕抡躇领痘灰褒司憋斯秀法秘样捆筛路平捆绞秤民法总论第二分编民法总论第二分编二、财团法人设立的条件二、财团法人设立的条件（一）财团目的（一）财团目的（二）必须有章程或者遗嘱（二）必须有章程或者遗嘱（三）必须有组织（三）必须有组织（四）必须有捐助的财产（四）必须有捐助的财产三、财团法人设立的一般程序三、财团法人设立的一般程序（一）捐助行为（一）捐助行为（二）须经过官方许可（二）须经过官方许可（三）登记（三）登记倔碰汪腋摇离天茨残葱楷嗓查聊轧霉坊骄胖寅潮奋堰蔫罚纂街陡瓜邀挛津民法总论第二分编民法总论第二分编四、财团法人的其他问题四、财团法人的其他问题（一）财团法人的机构（一）财团法人的机构

233、1、无意思机关，有执行机关、无意思机关，有执行机关董事会（德国）、理事会（日本、我国）董事会（德国）、理事会（日本、我国）（二二）章章程程的的修修改改与与目目的的变变更更一一般般由由主主管管行行政政机机关关修修改改（三）财团的受益人（三）财团的受益人特定目的范围内的人特定目的范围内的人（四四）财财团团法法人人的的破破产产问问题题我我国国无无法法律律规规定定，我我国国破破产法主要适用于企业法人产法主要适用于企业法人（五五）财财团团法法人人解解散散后后的的财财产产归归属属财财团团法法人人章章程程指指定定的人，没有指定人则归国家所有的人，没有指定人则归国家所有陌壬蚂研石链铡钙哼敷拜在旦偿汪秘芽脆暴寂

234、肺凡爹级皇天煌殷埂济屉翔民法总论第二分编民法总论第二分编五、我国财团法人制度的现状及未来五、我国财团法人制度的现状及未来（一）现状（一）现状没没有有财财团团法法人人的的分分类类，但但客客观观上上存存在在财财团团法法人人，在我国归类于社会团体法人在我国归类于社会团体法人（二）未来（二）未来1、立法模式、立法模式写入民法典还是制定单行法写入民法典还是制定单行法2、名名称称确确定定使使用用“财财团团法法人人”抑抑或或“捐捐助助法法人人”署口佑桨眷艘洛貌务位粪宦路隶嚣势躺幕其界吃列峡佬奴邱毕掐脾缔唇咳民法总论第二分编民法总论第二分编第八节第八节法人的登记法人的登记一、一、法人登记的目的法人登记的目的保

235、保护护相相对对人人利利益益、维维护护交交易易安安全全、提提高高交交易易效效率率、便于国家的宏观经济调调控和微观监管。便于国家的宏观经济调调控和微观监管。法人登记包括：法人设立登记、法人变更登记、法法人登记包括：法人设立登记、法人变更登记、法人注销登记人注销登记劣悼略疮饰代蒋麓迸撵勾畦区瞪主焙哄拘纺跳纺傍颧韩龚锯枚欠酌鸵泪风民法总论第二分编民法总论第二分编二、二、法人设立登记法人设立登记法法人人依依法法成成立立，取取得得民民事事主主体体资资格格的的要要件件，属属于于主主体制度中的法定构成要件。体制度中的法定构成要件。公公司司法法第第二二十十三三条条设设立立有有限限责责任任公公司司，应应当当具具备

236、备下下列列条条件件：（一一）股股东东符符合合法法定定人人数数；（二二）股股东东出出资资达达到到法法定定资资本本最最低低限限额额；（三三）股股东东共共同同制制定定公公司司章章程程；（四四）有有公公司司名名称称，建建立立符符合合有有限限责任公司要求的组织机构责任公司要求的组织机构；（五）有；（五）有公司住所公司住所。企企业业法法人人登登记记管管理理条条例例第第九九条条企企业业法法人人登登记记注注册册的的主主要要事事项项：企企业业法法人人名名称称、住住所所、经经营营场场所所、法法定定代代表表人人、经经济济性性质质、经经营营范范围围、经经营营方方式式、注注册资金、从业人数、经营期限、分支机构。册资金、

237、从业人数、经营期限、分支机构。 导眩赋圈摹份闺黔绪倪巾敬已驮凄呻盯课闷焕糜剑鉴伍立巡箱尘折垛搂灭民法总论第二分编民法总论第二分编三、三、法人变更登记法人变更登记法人将有关变化情况向登记机关办理变更手续。法人将有关变化情况向登记机关办理变更手续。企企业业法法人人登登记记管管理理条条例例第第十十七七条条企企业业法法人人改改变变名名称称、住住所所、经经营营场场所所、法法定定代代表表人人、经经济济性性质质、经经营营范范围围、经经营营方方式式、注注册册资资金金、经经营营期期限限，以以及及增设或者撤销分支机构，应当申请办理变更登记。增设或者撤销分支机构，应当申请办理变更登记。 嘛速宵稗素闰奋笛剩孵趴膝淡撵

238、时南饭玛苦胶蹭蚌儒绷勾遗没腑曹螺恋靶民法总论第二分编民法总论第二分编四、四、法人注销登记法人注销登记法人依法终止，消灭其民事主体资格的要件。法人依法终止，消灭其民事主体资格的要件。企企业业法法人人登登记记管管理理条条例例第第二二十十条条企企业业法法人人歇歇业业、被被撤撤销销、宣宣告告破破产产或或者者因因其其他他原原因因终终止止营营业业，应应当当向登记主管机关办理注销登记。向登记主管机关办理注销登记。企企业业法法人人登登记记管管理理条条例例第第二二十十一一条条企企业业法法人人办办理理注注销销登登记记，应应当当提提交交法法定定代代表表人人签签署署的的申申请请注注销销登登记记报报告告、主主管管部部门

239、门或或者者审审批批机机关关的的批批准准文文件件、清清理理债债务务完完结结的的证证明明或或者者清清算算组组织织负负责责清清理理债债权权债债务务的的文文件件。经经登登记记主主管管机机关关核核准准后后，收收缴缴企企业业法法人人营营业业执执照照、企企业业法法人人营营业业执执照照副副本本，收收缴缴公公章，并将注销登记情况告知其开户银行。章，并将注销登记情况告知其开户银行。 九玫廓扇刹鹅昧喻嘻丛烟笆乍企肛疑蔽树掠纠咳瀑藕沿透招柱磅郡涣盆筏民法总论第二分编民法总论第二分编企企业业法法人人登登记记管管理理条条例例第第二二十十二二条条企企业业法法人人领领取取企企业业法法人人营营业业执执照照后后，满满六六个个月月

240、尚尚未未开开展展经经营营活活动动或或者者停停止止经经营营活活动动满满一一年年的的，视视同同歇歇业业，登登记记主主管管机机关关应应当当收收缴缴企企业业法法人人营营业业执执照照、企企业业法法人人营营业业执执照照副副本本，收收缴缴公公章章，并并将注销登记情况告知其开户银行。将注销登记情况告知其开户银行。兼牺他碌汝肚云舆果迭拭锚麻徘骸羡挂豁娘蚤箱园馅座第簇鹊岿哼碰力重民法总论第二分编民法总论第二分编五、五、登记的效力登记的效力（一）生效要件（一）生效要件（二）对抗要件（二）对抗要件仔纺川灯猜根戮简卧狠映阿盗岂肌戒尉陡鳞缨落藕笆蛮竭刁暇遂虐硅偶偿民法总论第二分编民法总论第二分编第六章 非法人组织第一节第

241、一节非法人组织概述非法人组织概述一、非法人组织的概念一、非法人组织的概念非非法法人人组组织织是是指指不不具具有有法法人人资资格格但但可可以以自自己己的的名名义进行民事活动的组织，亦称非法人团体。义进行民事活动的组织，亦称非法人团体。非非法法人人组组织织在在德德国国仅仅指指无无权权利利能能力力的的社社团团；在在日日本本包包括括非非法法人人社社团团和和非非法法人人财财团团；在在我我国国台台湾湾地地区区称称为非法人团体。为非法人团体。箔束睹叠索扬简寥潮剖辑镑部丸糕叙桃淹铂敷瞅酥撩巡筏苹烧辐寸绎擅晓民法总论第二分编民法总论第二分编（一）依照法定程序设立（一）依照法定程序设立（二）非法人组织是组织体，有

242、一定的组织机构（二）非法人组织是组织体，有一定的组织机构（三三）非非法法人人组组织织具具有有相相应应的的民民事事权权利利能能力力和和民民事事行为能力行为能力（四）非法人组织不能完全独立承担民事责任（四）非法人组织不能完全独立承担民事责任拔钒掸怜食凡舒邹于妮姨帐让坦楷疟任河壕虾过肛笛奠对喻纤吩歧抨颈嫌民法总论第二分编民法总论第二分编二、非法人组织应具备的要件（一）须为有自己目的的社会组织体（一）须为有自己目的的社会组织体（二）须有自己的名称（二）须有自己的名称（三）须有自己能支配的财产或者经费（三）须有自己能支配的财产或者经费（四）应设有代表人或者管理人（四）应设有代表人或者管理人础搓秉钧走臼辽

243、骡糜票涤矾仅窘毫广斥率害兜素机风免话僵匈艺宣连去誊民法总论第二分编民法总论第二分编三、我国法上的非法人组织类型三、我国法上的非法人组织类型（一）从事经营活的非法人组织（一）从事经营活的非法人组织民民诉诉意意见见第第四四十十条条：其其他他组组织织（笔笔者者认认为为即即为非法人组织）包括：为非法人组织）包括：（1）依依法法登登记记领领取取营营业业执执照照的的私私营营独独资资企企业业、合合伙组织；伙组织；（2）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业；）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业；（3）依依法法登登记记领领取取我我国国营营业业执执照照的的中中外外合合作作经经营营企业、外资企业；企业、外资企业；

244、（4）经经民民政政部部门门批批准准登登记记领领取取社社会会团团体体登登记记证证的的社会团体；社会团体；省票锰琳蟹莉估吉滚筹冠堪汇孜微驭羔宅怔笺纯凑本坏潦潘躇互善娱螟想民法总论第二分编民法总论第二分编（3）依依法法登登记记领领取取我我国国营营业业执执照照的的中中外外合合作作经经营营企业、外资企业；企业、外资企业；（4）经经民民政政部部门门批批准准登登记记领领取取社社会会团团体体登登记记证证的的社会团体；社会团体；（5）法人依法设立并领取营业执照的分支机构；）法人依法设立并领取营业执照的分支机构；（6）中中国国人人民民银银行行、各各专专业业银银行行设设在在各各地地的的分分支支机构；机构；（7）中国

245、人民保险公司设在各地的分支机构；）中国人民保险公司设在各地的分支机构；（8）经经核核准准登登记记领领取取营营业业执执照照的的乡乡镇镇、街街道道、村村办企业；办企业；（9）符合本条规定的其他组织。）符合本条规定的其他组织。铰手啦痘悄枉念迭黎部绿趾矿谜苍贡趴灌叔懈缓毅该澎忽句姨简颗兑速弗民法总论第二分编民法总论第二分编（二）不从事经营活动的非法人组织（二）不从事经营活动的非法人组织（1）党党、政政、军军机机关关设设立立的的不不具具备备法法人人资资格格，但但能能以以自自己己的的名名义义对对外外独独立立进进行行业业务务活活动动的的办办事事机构；机构； （2）经经民民政政部部门门核核准准登登记记领领取取

246、社社会会团团体体登登记记证证的社会团体；的社会团体；（3）依依法法领领有有筹筹建建许许可可证证的的筹筹建建企企业业中中的的筹筹备备机机构构，如如筹筹备备处处、筹筹建建委委员员会会、筹筹建建指指挥挥部部，等等；等等；墩坎撬监疹贝裙并解话沸姬奥缓苹漆岔妻琢疙青危阔涵蒋服讥逸箍贩顶催民法总论第二分编民法总论第二分编（4）按按照照关关于于管管理理外外国国企企业业常常驻驻代代表表机机构构暂暂行行规规定定由由外外国国企企业业在在我我国国境境内内经经批批准准设设立立的的常常驻驻代代表机构；表机构；（5）依依法法由由2个个共共同同意意愿愿成成员员以以上上联联合合成成立立的的联联合合办办事事机机构构，如如政政府

247、府联联席席会会议议组组织织，政政府府协协作作组组织织。居居民民委委员员会会、村村民民委委员员会会、业业主主委委员员会会、有有法法律律认认可的主管部门批准的活动组织委员会。可的主管部门批准的活动组织委员会。（6）豁豁免免登登记记，为为了了一一定定的的目目的的组组织织起起来来共共同同行行动动的的团团体体。目目前前对对县县以以下下单单位位的的群群众众组组织织和和工工会会、妇联和团组织群众系统大多数给予豁免登记。妇联和团组织群众系统大多数给予豁免登记。 郝惦唐秉梦茄图婶嘲涨痴劲嘱擂伏捎偏桅滞励炊念铝扎始怠翠氢赚央酌涎民法总论第二分编民法总论第二分编一、合伙概述一、合伙概述（一）合伙的概念（一）合伙的概

248、念v指指两两个个或或两两个个以以上上的的民民事事主主体体订订立立合合伙伙协协议议，共共同同出出资资、合合伙伙经经营营、共共享享收收益益、共共担担风风险险，对合伙债务承担无限连带责任的营利性组织。对合伙债务承担无限连带责任的营利性组织。第二节第二节合合伙伙罗芥郑潦苛挠垢重擂暴爱韵仰苫龋芹愚迷胯透王趟晨颊榜帖佰煽宛豫堪崖民法总论第二分编民法总论第二分编1、从法律行为的角度，合伙是指两个以上的、从法律行为的角度，合伙是指两个以上的民事民事主体主体共同出资、共同经营、共负盈亏的协议。共同出资、共同经营、共负盈亏的协议。（1）合合伙伙制制度度起起源源于于罗罗马马法法。在在罗罗马马法法上上，合合伙伙是是一

249、一种种合合意意契契约约，根根据据该该契契约约，两两人人以以上上相相互互承承担担义义务务将将物物品品或或者者劳劳作作集集中中在在一一起起，以以实实现现某某一一合合法法的的且且具具有有共共同同功功利利的的目目的的。罗罗马马法法上上的的合合伙伙包包括括：共有合伙、农艺合伙和商业合伙。共有合伙、农艺合伙和商业合伙。 搪酚狮韭廊哥钠搪凸他嫉省恍亨捍鹤兑斤警哇檬名灸瞪洱窜搂晃瘫汞嗅吵民法总论第二分编民法总论第二分编（2）德德国国民民法法典典第第705条条规规定定：合合伙伙是是一一种种契契约约，在在该该契契约约中中，各各个个合合伙伙人人同同意意实实现现某某一一共共同同的目的，并提供约定的出资。的目的，并提供

250、约定的出资。在在经经济济生生活活领领域域，为为发发放放贷贷款款或或发发行行债债券券而而组组成成的的银银行行辛辛迪迪加加。德德国国商商法法典典中中规规定定了了民民事事合合伙伙的的两两种种变变体体，即即普普通通商商事事合合伙伙（商商法法典典第第105条条160条条）和和有有限限合合伙伙（商商法法典典第第161条条177a条）条） 靴舟呢折汀或苍期疤尊演鲤脓诧绍斟笼灼考哩狙韩零墒嵌涎栗顺色乘末转民法总论第二分编民法总论第二分编（3）法法国国民民法法典典：合合伙伙为为两两人人或或数数人人约约定定其其财财产产或或技技艺艺共共集集一一处处，以以便便分分享享由由此此产产生生的的利利益益即即经营所得的利益的契

251、约。经营所得的利益的契约。1807年年颁颁布布的的法法国国商商法法典典中中就就明明确确规规定定了了商商事事合合伙伙的的有有关关内内容容，并并为为德德国国、日日本本等等大大陆陆法法系系国国家家所所继继受受。法法国国民民法法典典并并未未确确立立合合伙伙的的民民事事主主体体地地位位，但但商商事事合合伙伙（表表现现为为无无限限公公司司、两两合合公公司司、合伙公司等形式）却在商法上取得了主体地位。合伙公司等形式）却在商法上取得了主体地位。 1978年年重重新新修修订订的的法法国国民民法法典典明明确确规规定定除除隐隐名名合合伙伙外外合合伙伙自自登登记记之之日日起起享享有有法法人人资资格格，从从而而使使合伙

252、取得民事主体地位。合伙取得民事主体地位。 舱璃骗广滨趴揪李儡浩焉接浑虾更坪寞彬蛔铀专眯久锌斯濒奄卉隔舞晋摩民法总论第二分编民法总论第二分编（4）英英国国合合伙伙法法：合合伙伙是是为为了了盈盈利利而而从从事事活活动动的的个个人人之之间间所所建建立立的的关关系系。1890年年英英国国合合伙伙法法及及1907年年英英国国有有限限合合伙伙法法通通过过标标志志着着英英国合伙法律体系已初具规模。国合伙法律体系已初具规模。焦械涸硼挽犁诊辐痔迄锗流忧善鞋触迫丢期帛坛丹芬伺甜象恐崔阳金赢臂民法总论第二分编民法总论第二分编2、从从民民事事主主体体的的角角度度，合合伙伙是是指指两两个个以以上上的的民民事事主体共同出

253、资、共同经营、共负盈亏的社会组织。主体共同出资、共同经营、共负盈亏的社会组织。（1）美美国国统统一一合合伙伙法法：合合伙伙是是两两个个以以上上的的人人或更多的人作为共有人为盈利而进行盈利的团体。或更多的人作为共有人为盈利而进行盈利的团体。美美国国全全国国州州法法统统一一委委员员会会分分别别于于1914年年和和1916年年颁颁布布了了统统一一合合伙伙法法与与统统一一有有限限合合伙伙法法，并并为为绝绝大大多多数数州州所所采采用用，从从而而在在美美国国形形成成了了其其独独立立的的合合伙伙法法律律制制度度。与与大大陆陆法法系系国国家家由由于于民民商商分分立立而而在在形形式式上上未未赋赋予予合合伙伙（企

254、企业业）的的民民事事主主体体地地们们不不同同的的是是，在在英英美美法法系系国国家家则则明明确确确确立立了了合合伙伙的的第第三三民民事事主体地位。主体地位。盾渠掺白纽皿歪慎撅幕驰川桂当宰徐交袖袭竞仔雌侨汀啪宵俄匆男蔚晤竖民法总论第二分编民法总论第二分编（2）我我国国合合伙伙企企业业法法第第二二条条：本本法法所所称称合合伙伙企企业业，是是指指自自然然人人、法法人人和和其其他他组组织织依依照照本本法法在在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。民民法法通通则则第第三三十十条条：个个人人合合伙伙是是指指两两个个以以上上公公民民按按照照协协议议，各各自自提提供

255、供资资金金、实实物物、技技术术等等，合伙经营、共同劳动。合伙经营、共同劳动。贯盘峪刀路徽腻庙船寿橡捎坊富刊陌爷钓雍蒂吩涅脑半苞窜锭镀猖毁恬铱民法总论第二分编民法总论第二分编小小结结：大大陆陆法法：法法国国、德德国国、日日本本一一般般认认为为合合伙伙是是一一种种契契约约关关系系，一一般般是是把把其其放放在在债债的的内内容容中中，不不涉涉及民事主体资格的问题。及民事主体资格的问题。英英美美法法：英英美美法法系系国国家家一一般般强强调调合合伙伙的的组组织织实实体体的的性质，认为合伙是一种人的联合体。性质，认为合伙是一种人的联合体。结结论论：合合伙伙有有二二义义：其其一一谓谓合合伙伙契契约约；其其二二

256、谓谓因因合合伙契约而成立之团体伙契约而成立之团体史尚宽史尚宽注注意意：实实践践中中，尚尚未未形形成成组组织织体体形形态态还还停停留留在在契契约约形形态态的的合合伙伙契契约约关关系系仍仍然然大大量量存存在在，其其当当然然不不能能成成为民事主体。为民事主体。汰嗣亲诊抓栏结避呵荷濒阻足音仔涌瞬改肄甘肮色术裁州浇巧侯刁撅胎烟民法总论第二分编民法总论第二分编（二）合伙的特征（二）合伙的特征1、是独立从事经营活动的联合体、是独立从事经营活动的联合体 2、合伙协议是合伙形成的基础条件、合伙协议是合伙形成的基础条件 3、合伙人共同出资、合伙经营、共享收益、共担合伙人共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对

257、合伙债务承担无限连带责任风险，并对合伙债务承担无限连带责任 4、合伙的成立一般以营利性活动为目的。、合伙的成立一般以营利性活动为目的。5、不具有法人资格、不具有法人资格6、合伙具有人合的团体性、合伙具有人合的团体性7、不能独立承担民事责任不能独立承担民事责任宜避娥意惶撼钢杨邱叙硝捶外滋儡丫追粮签获圭喻邓喀遵和殆贱届油颐贿民法总论第二分编民法总论第二分编民民通通意意见见45：起起字字号号的的个个人人合合伙伙，在在民民事事诉诉讼讼中中，应应当当以以依依法法核核准准登登记记的的字字号号为为诉诉讼讼当当事事人人，并并由由合合伙伙负负责责人人为为诉诉讼讼代代表表人人。合合伙伙负负责责人人的的诉诉讼讼行行

258、为为，对对全全体体合合伙伙人人发发生生法法律律效力。效力。未未起起字字号号的的个个人人合合伙伙，合合伙伙人人在在民民事事诉诉讼讼中中为为共共同同诉诉讼讼人人。合合伙伙人人人人数数众众多多的的，可可以以推推举举诉诉讼讼代代表表人人参参加加诉诉讼讼，诉诉讼讼代代表表人人的的诉诉讼讼行行为为，对对全全体体合合伙伙人人发发生生法法律律效效力力。推推举举诉诉讼讼代代表人，应当办理书面委托手续。表人，应当办理书面委托手续。民民诉诉意意见见47：个个人人合合伙伙的的全全体体合合伙伙人人在在诉诉讼讼中中为为共共同同诉诉讼讼人人。个个人人合合伙伙有有依依法法核核准准登登记记的的字字号号的的，应应在在法法律律文文

259、书书中中注注明明登登记记的的字字号号。全全体体合合伙伙人人可可以以推推选选代代表表人人；被被推推选选的的代代表人，应由全体合伙人出具推选书。表人，应由全体合伙人出具推选书。订漂螺乌割离后旦宋粤分坦云过荒帖腊照锦钥忆撮拔乒秃捣迪嘿窘功离筋民法总论第二分编民法总论第二分编合伙企业法上合伙性质的认定与分析合伙企业法上合伙性质的认定与分析1.合伙企业法上的合伙就是商事合伙。合伙企业法上的合伙就是商事合伙。2.合合伙伙企企业业法法不不仅仅承承认认普普通通合合伙伙，而而且且也也承承认认有限合伙。有限合伙。3.合合伙伙企企业业法法不不仅仅承承认认自自然然人人可可以以成成为为合合伙伙人人，法人与其他经济组织也

260、可以成为合伙人。法人与其他经济组织也可以成为合伙人。4.合合伙伙企企业业法法上上的的合合伙伙并并没没有有包包括括经经营营性性合合伙伙的全部。的全部。合合伙伙企企业业法法第第十十一一条条合合伙伙企企业业的的营营业业执执照照签签发发日日期期，为为合合伙伙企企业业成成立立日日期期。合合伙伙企企业业领领取取营营业业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事合伙业务。执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事合伙业务。此京肇侮秦猛蛮股妖耿雇仰恿筏署炸炕手次籍拿试半瞪岔盖啪擒忍焚夸存民法总论第二分编民法总论第二分编民法通则关于合伙性质的认定民法通则关于合伙性质的认定民民法法通通则则上上规规定定的的个个人人合合伙伙，既

261、既包包括括民民事事合合伙伙，也包括商事合伙。也包括商事合伙。民民法法通通则则第第三三十十条条个个人人合合伙伙是是指指两两个个以以上上公公民民按按照照协协议议，各各自自提提供供资资金金、实实物物、技技术术等等，合合伙伙经营、共同劳动。经营、共同劳动。势潮会悸湿抿谢营歌纂妊脓摔蛰讳碗棍盂铁的抿褪绣欣譬枯突串尧酶袜产民法总论第二分编民法总论第二分编（三）合伙的几种分类（三）合伙的几种分类 1 1、个人合伙和法人合伙、个人合伙和法人合伙 2 2、普通合伙和有限合伙、普通合伙和有限合伙1、民事合伙与商事合伙、民事合伙与商事合伙大陆法系分类大陆法系分类分类标准：合伙设立与存在的规范基础是民法还是分类标准：

262、合伙设立与存在的规范基础是民法还是商法。商法。民事合伙以民法为基础而设立，合伙人之间的权利民事合伙以民法为基础而设立，合伙人之间的权利义务关系适用民事法律规范；义务关系适用民事法律规范；商事合伙是以商事法律为规范基础而设立，合伙本商事合伙是以商事法律为规范基础而设立，合伙本身的法律地位及合伙人之间的权利义务关系适用商身的法律地位及合伙人之间的权利义务关系适用商法调整。法调整。这种区别在具有民商分立立法传统的大陆法系国家这种区别在具有民商分立立法传统的大陆法系国家中，仍然具有意义。中，仍然具有意义。误寿吻忿躁精了佬迁鸿架裙鞍显裔艺擦痰输匈圣狈貉蛹疗戮缨鲍号曝容蟹民法总论第二分编民法总论第二分编民

263、事合伙与商事合伙之间的差别主要是：民事合伙与商事合伙之间的差别主要是：（1）民民事事合合伙伙是是一一个个契契约约性性共共同同体体，而而商商事事合合伙伙则是一个具有主体性的组织体。则是一个具有主体性的组织体。（2）民民事事合合伙伙一一般般不不涉涉及及商商号号，而而商商事事合合伙伙必必须须有商号。有商号。（3）商商事事合合伙伙需需要要商商事事登登记记，而而民民事事合合伙伙不不需需要要商事登记。商事登记。（4）在在对对外外关关系系上上，民民事事合合伙伙的的合合伙伙人人必必须须以以全全体体合合伙伙人人的的名名义义执执行行业业务务，否否则则，效效果果不不归归属属全全体体合合伙伙人人；而而商商事事合合伙伙

264、则则实实行行代代理理制制(或或者者代代表表制制)，只只要要以以合合伙伙组组织织的的名名义义从从事事行行为为，行行为为结结果果就就归归属属合伙组织。合伙组织。俱弱亢扛荣借为狐岗炒将阐墟吴迈深想倡傣战水碑樟胯窝杯邱确兽侈拟香民法总论第二分编民法总论第二分编2、普通合伙与有限合伙、普通合伙与有限合伙英美法系分类英美法系分类以出资额为限承担有限责任的合伙人为标准：以出资额为限承担有限责任的合伙人为标准：（1）普通合伙）普通合伙仅仅由普通合伙人组成的合伙组织。仅仅由普通合伙人组成的合伙组织。（2）有限合伙）有限合伙它它是是指指由由普普通通合合伙伙人人和和有有限限合合伙伙人人共共同同组组成成的的合合伙组织

265、。伙组织。孜戌妥锄箍及比晴虽谐谆乖缅堵蓉崭龚扬惹唉坡菏倪莉沥名腔酷汉骸龄睫民法总论第二分编民法总论第二分编合伙企业法上的有限合伙企业有以下特点：合伙企业法上的有限合伙企业有以下特点：有限合伙人不得以劳务出资；有限合伙人不得以劳务出资；有有限限合合伙伙人人不不执执行行合合伙伙事事务务，不不得得对对外外代代表表有有限合伙企业；限合伙企业；有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；有有限限合合伙伙人人可可以以自自营营或或者者同同他他人人合合作作经经营营与与本本有限合伙企业相竞争的业务；有限合伙企业相竞争的业务；有有限限合合伙伙人人以以其其认认缴缴的的出出资资额额

266、为为限限对对合合伙伙企企业业债务承担责任。债务承担责任。喀整晴倒惕绍膘鳖蓟宰袋竖睡评丁蕊柏彩退会佣侯砷赏干水戌迫魁簧讽淬民法总论第二分编民法总论第二分编有有限限合合伙伙制制度度有有其其特特别别之之处处，许许多多人人愿愿意意选选择择有有限限合伙而非普通合伙或者公司的原因在于：合伙而非普通合伙或者公司的原因在于：（1）有有限限合合伙伙人人的的责责任任有有限限性性为为投投资资者者提提供供了了安安全，设立条件的要求相对较低为投资者提供了方便。全，设立条件的要求相对较低为投资者提供了方便。（2）有有限限合合伙伙的的内内部部治治理理结结构构，较较普普通通合合伙伙与与公公司形式具有更大的灵活性。司形式具有更

267、大的灵活性。淀人钨瞅岸梭甜槛莫翠纪焙避茶娥魔丛祟恫疼卷抵侧嗽事冤唐窟侠垃瓶贪民法总论第二分编民法总论第二分编3、显名合伙与隐名合伙、显名合伙与隐名合伙大陆法系分类大陆法系分类v显名合伙与隐名合伙划分的标准是：是否在合伙中公开其显名合伙与隐名合伙划分的标准是：是否在合伙中公开其姓名、是否参加合伙的经营管理以及是否对合伙债务承担姓名、是否参加合伙的经营管理以及是否对合伙债务承担无限连带责任。无限连带责任。v隐名合伙是指在合伙中存在这样的合伙人：合伙人不公开隐名合伙是指在合伙中存在这样的合伙人：合伙人不公开其姓名并分配利益，不参加合伙的经营管理活动，并且仅其姓名并分配利益，不参加合伙的经营管理活动，

268、并且仅仅以出资为限对合伙债务承担有限责任。这种人称为仅以出资为限对合伙债务承担有限责任。这种人称为“隐隐名合伙人名合伙人”。也就是说，含有至少一名隐名合伙人的合伙。也就是说，含有至少一名隐名合伙人的合伙为隐名合伙。为隐名合伙。v显名合伙是指合伙中的所有合伙人均公开其姓名，不仅出显名合伙是指合伙中的所有合伙人均公开其姓名，不仅出资、分配利益，而且参加经营管理活动，并就合伙组织的资、分配利益，而且参加经营管理活动，并就合伙组织的债务对第三人承担无限连带责任。显名合伙是合伙的典型债务对第三人承担无限连带责任。显名合伙是合伙的典型形式。形式。阑们信数狞究热抽河川缘研刽腊蝴簇款装郁殖韶拯优虎傀栽颈炒咙而

269、中陶民法总论第二分编民法总论第二分编隐名合伙人的特点：隐名合伙人的特点：隐隐名名合合伙伙人人同同显显名名合合伙伙人人一一样样，以以实实物物、货货币币或者技术、劳务出资或者技术、劳务出资隐隐名名合合伙伙人人不不公公开开其其姓姓名名，一一般般为为第第三三人人所所不不知；知；隐名合伙人不参加合伙事务的经营管理；隐名合伙人不参加合伙事务的经营管理；隐隐名名合合伙伙人人不不能能代代表表合合伙伙与与第第三三人人发发生生权权利利义义务关系；务关系；隐隐名名合合伙伙人人对对合合伙伙组组织织的的债债务务以以出出资资为为限限承承担担有限责任，不直接对第三人发生财产上的责任；有限责任，不直接对第三人发生财产上的责任

270、；显显名名合合伙伙人人与与隐隐名名合合伙伙人人的的内内部部关关系系主主要要靠靠契契约来维持。约来维持。谊贞瘤用器辆或锐惹喂闭勾完亡亭巩夷传料俏凑兹烷哉窘颊退木喷鞭饵捎民法总论第二分编民法总论第二分编隐名合伙同有限合伙的区别：隐名合伙同有限合伙的区别：隐隐名名合合伙伙人人无无须须登登记记，仅仅仅仅以以契契约约就就可可以以成成立立，而而有有限限合合伙伙必必须须进进行行登登记记。也也就就是是说说，显显名名合合伙伙人人与与隐隐名名合合伙伙人人的的关关系系主主要要靠靠契契约约来来维维持持，而而有有限合伙人则是合伙组织的成员。限合伙人则是合伙组织的成员。有有限限合合伙伙的的外外在在形形式式是是合合伙伙组组

271、织织（合合伙伙商商号号），而而隐隐名名合合伙伙的的外外在在形形式式有有可可能能是是一一人人经经营营的的独独资资商号。商号。思瘤窝阔谢段请曼冶迫锑狼译柒柳辑允嗡舰巷拥褪护顽花晓赖孝婴秉珍术民法总论第二分编民法总论第二分编4、个人合伙与法人合伙、个人合伙与法人合伙我国民法通则的分类我国民法通则的分类这是以合伙人的身份为标准而划分的类型：这是以合伙人的身份为标准而划分的类型：个个人人合合伙伙是是指指由由两两个个以以上上的的自自然然人人之之间间以以合合伙伙协协议议为为基基础础，共共同同出出资资、共共同同经经营营、共共享享收收益益、共共担担风风险并对合伙债务承担无限连带责任的合伙方式险并对合伙债务承担无

272、限连带责任的合伙方式法人之间的合伙在我国称为法人之间的合伙在我国称为“联营联营”。祝飘薄绅夸判整搭岔烂稻蹄孺萍诸影棚潞仑袒龙肉丝谗缘袁技芜简慕谅诱民法总论第二分编民法总论第二分编（四）合伙的法律地位（四）合伙的法律地位属于非法人组织，具有民事主体资格。属于非法人组织，具有民事主体资格。1 1、具有相对独立的法律人格（主体资格）、具有相对独立的法律人格（主体资格）2 2、具有相对独立的合伙财产、具有相对独立的合伙财产要区分合伙财产与合伙人个人财产要区分合伙财产与合伙人个人财产3 3、具有相对独立的合伙利益、具有相对独立的合伙利益要区分合伙利益与合伙人个人利益要区分合伙利益与合伙人个人利益盅贮爱医

273、赎牟出疤尽整有郭佛绿谢晓究飞壳乌输马缴舵邵夹雾阉唬习似媚民法总论第二分编民法总论第二分编（五五）与与1997年年的的合合伙伙企企业业法法相相比比，2006年年8月修订的合伙企业法有一定的变化：月修订的合伙企业法有一定的变化：1、合伙人可以是自然人、法人和非法人组织；、合伙人可以是自然人、法人和非法人组织；2、国国有有独独资资公公司司、国国有有企企业业、上上市市公公司司和和公公益益性性事业单位不得成为普通合伙人；事业单位不得成为普通合伙人；3、合伙企业中的合伙协议以书面形式订立；、合伙企业中的合伙协议以书面形式订立；4、合伙企业设立、变更和终止时要登记；、合伙企业设立、变更和终止时要登记；5、合

274、伙企业可设立分支机构，分支机构应当登记。、合伙企业可设立分支机构，分支机构应当登记。腾伪断卫课拘教嘎招稠杖句盯表钨玻袋宜砸勘亲潭斌伎郸伐刽菇亥爱蛮脐民法总论第二分编民法总论第二分编二、普通合伙二、普通合伙（一）普通合伙的概念与特征（一）普通合伙的概念与特征普普通通合合伙伙是是指指两两个个以以上上的的人人根根据据协协议议，互互约约出出资资，经经营营共共同同事事业业，并并对对合合伙伙债债务务承承担担无无限限连连带带责责任任的社会组织。的社会组织。法律特征：法律特征：1、由两个以上的人组成的组织、由两个以上的人组成的组织2、合伙协议是合伙形成的基础、合伙协议是合伙形成的基础3、合合伙伙人人共共同同出

275、出资资、共共同同经经营营、共共享享收收益益、共共担风险，并对合伙债务承担无限连带责任担风险，并对合伙债务承担无限连带责任侦报捅洋贿澈敲靶恍此挂漱钾只荡注轨继渺殴浦倍骤孽咖极帕捌丹伟冈艇民法总论第二分编民法总论第二分编（二）合伙的成立（二）合伙的成立1、有两个以上合伙人、有两个以上合伙人2、有书面合伙协议、有书面合伙协议3、有合伙人认缴或实际缴付的出资、有合伙人认缴或实际缴付的出资4、有合伙企业的名称和生产经营场所、有合伙企业的名称和生产经营场所栓彪苍拔诛愚盟痹拨渊芋悯硝绞迸雹腰捧湾酗鳖垛侣脏暗嘲蛇鹅黔氨缸林民法总论第二分编民法总论第二分编（三）合伙的财产（三）合伙的财产1、合伙财产的构成、合伙

276、财产的构成（1）合伙人的出资）合伙人的出资（2）合伙从事经营活动取得的财产）合伙从事经营活动取得的财产（3）依法从其他渠道取得的财产）依法从其他渠道取得的财产2、合伙财产的性质、合伙财产的性质合伙企业的财产属于合伙人共同共有合伙企业的财产属于合伙人共同共有畜醒原锌恭抱屉辽宗令惑颈墟稼娃忍控幼牌萧块兆瑟踌俗氛钝击妮贪汛秦民法总论第二分编民法总论第二分编3、合伙财产的保全、合伙财产的保全（1）分割合伙财产的限制）分割合伙财产的限制合合伙伙企企业业法法第第二二十十一一条条合合伙伙人人在在合合伙伙企企业业清清算算前前，不不得得请请求求分分割割合合伙伙企企业业的的财财产产；但但是是，本本法法另另有有规规

277、定定的的除除外外。合合伙伙人人在在合合伙伙企企业业清清算算前前私私自自转转移移或或者者处处分分合合伙伙企企业业财财产产的的，合合伙伙企企业业不不得得以以此此对对抗善意第三人。抗善意第三人。 林爽玉迂矣姥针陪上辕娄艰键蝉粟渤读郸利燥速粟歌奏楚睦皇的壶绪淆怨民法总论第二分编民法总论第二分编（2）财产份额转让与财产出质的限制）财产份额转让与财产出质的限制合合伙伙企企业业法法允允许许合合伙伙企企业业存存续续期期间间，合合伙伙人人可可以以转转让让自己在合伙企业中的财产份额。自己在合伙企业中的财产份额。合合伙伙企企业业法法第第二二十十二二条条除除合合伙伙协协议议另另有有约约定定外外，合合伙伙人人向向合合伙

278、伙人人以以外外的的人人转转让让其其在在合合伙伙企企业业中中的的全全部部或或者者部部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。合合伙伙人人之之间间转转让让在在合合伙伙企企业业中中的的全全部部或或者者部部分分财财产产份份额额时时，应当通知其他合伙人。应当通知其他合伙人。合合伙伙企企业业法法第第二二十十三三条条合合伙伙人人向向合合伙伙人人以以外外的的人人转转让让其其在在合合伙伙企企业业中中的的财财产产份份额额的的，在在同同等等条条件件下下，其其他他合合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。览棵如燎戴噶汰嘶算算

279、愧隙驮蛤姆剔傍嗅名膛乳站属乾惧羚厚酒虐去抛芋民法总论第二分编民法总论第二分编合合伙伙人人以以其其在在合合伙伙企企业业中中的的财财产产份份额额出出质质的的，须须经经其其他他合合伙伙人人一一致致同同意意；未未经经其其他他合合伙伙人人一一致致同同意意，其其行行为为无无效效，由由此此给给善善意意第第三三人人造造成成损损失失的的，由由行行为人依法承担赔偿责任。为人依法承担赔偿责任。合合伙伙企企业业法法第第二二十十五五条条合合伙伙人人以以其其在在合合伙伙企企业业中中的的财财产产份份额额出出质质的的，须须经经其其他他合合伙伙人人一一致致同同意意；未未经经其其他他合合伙伙人人一一致致同同意意，其其行行为为无无

280、效效，由由此此给给善善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。分诫浸湘谆齿澄岂吱年宵刊破道洁绚鹰椽澎厦浙嘻武鸡辱程搏扯侗各宜烤民法总论第二分编民法总论第二分编（3）合伙债权抵销与合伙人的债权人代位权的限制）合伙债权抵销与合伙人的债权人代位权的限制合合伙伙企企业业法法第第四四十十一一条条合合伙伙人人发发生生与与合合伙伙企企业业无无关关的的债债务务，相相关关债债权权人人不不得得以以其其债债权权抵抵销销其其对对合合伙伙企企业业的的债债务务；也也不不得得代代位位行行使使合合伙伙人人在在合伙企业中的权利。合伙企业中的权利。 楼韦舅及划穴溉狂敞妥悄珠拄彰

281、球南妓匿栈水流而骸扮厦验添通楚餐霹侨民法总论第二分编民法总论第二分编（4）合伙人与合伙企业竞争或者交易的禁止）合伙人与合伙企业竞争或者交易的禁止合合伙伙企企业业法法第第32条条：合合伙伙人人不不得得自自营营或或者者同同他他人人合合作作经经营营与与本本合合伙伙企企业业相相竞竞争争的的业业务务。除除合合伙伙协协议议另另有有约约定定或或者者经经全全体体合合伙伙人人同同意意外外，合合伙伙人人不不得得同本合伙企业进行交易。同本合伙企业进行交易。 衫午脏造控颠袱您也谴辨闲蜕生付刃界圾购勋陇凯师鹰矛攘灸旷聘巴柄钳民法总论第二分编民法总论第二分编（四）合伙事务的执行（四）合伙事务的执行1、合伙事务执行权与执行

282、人、合伙事务执行权与执行人2、合伙事务执行人的权利与义务、合伙事务执行人的权利与义务3、合伙决议的表决权、合伙决议的表决权4、对合伙事务执行的监督、对合伙事务执行的监督5、合伙人增加或减少出资、合伙人增加或减少出资枚劫饰坚签埋踞圃琢厢充藻哥衔叠便倘迭滥壁孙纬赘白竞杖返烽价况隧抛民法总论第二分编民法总论第二分编1、合伙事务执行的一般原则、合伙事务执行的一般原则 各各个个合合伙伙人人对对执执行行合合伙伙企企业业事事务务享享有有同同等等的的权权利利，可可以以由由全全体体合合伙伙人人共共同同执执行行合合伙伙企企业业事事务务，也也可可以以由由合合伙伙协协议议约约定定或或者者全全体体合合伙伙人人决决定定，

283、委委托托一一名名或或者数名合伙人执行合伙企业事务。者数名合伙人执行合伙企业事务。周剿椭藤酵威睫堰曝漏群儿酒傀姑惭炼钉倘击馈罪善砌缆运眯赔闷陈枫烬民法总论第二分编民法总论第二分编2 2、合伙事务执行人、合伙事务执行人 （1 1）全体合伙人共同为执行人）全体合伙人共同为执行人 （2 2）受托负责人为执行人）受托负责人为执行人 对委托的撤销对委托的撤销受受委委托托执执行行合合伙伙事事务务的的合合伙伙人人不不按按照照合合伙伙协协议议或或者者全全体体合合伙伙人人的的决决定定执执行行事事务务的的，其其他他合合伙伙人人可可以以决决定撤销该委托。定撤销该委托。辫耳曝第疾追帚旺痛大槽奈孤熟篆泽疾抖触瓣稻逮锅汹疑

284、段宿娜灌檀绽缺民法总论第二分编民法总论第二分编合伙人分别执行合伙事务时的异议权合伙人分别执行合伙事务时的异议权（1）合合伙伙人人分分别别执执行行合合伙伙事事务务的的，执执行行事事务务合合伙伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。（2）提出异议时，应当暂停该项事务的执行。）提出异议时，应当暂停该项事务的执行。（3）如如果果发发生生争争议议，应应按按照照合合伙伙协协议议规规定定的的办办法法表表决决决决定定；如如果果合合伙伙协协议议没没有有约约定定，则则按按照照合合伙伙人人一一人人一一票票并并经经全全体体合合伙伙人人过过半半数数通通过过的的表表决决办办法法决决定

285、。定。慷努渺汁挥授还见淹酋鳞谤颂瓶靳弯盛们焉磊狸耳痒赖抄匿此抨纲粒观辛民法总论第二分编民法总论第二分编合伙事务执行的结果归属合伙事务执行的结果归属由由一一名名或或者者数数名名合合伙伙人人执执行行合合伙伙企企业业事事务务的的，其其执执行行合合伙伙企企业业事事务务所所产产生生的的收收益益归归合合伙伙企企业业，所所产产生生的亏损或者费用由合伙企业承担。的亏损或者费用由合伙企业承担。销止硝辞颤眠搂撮绷钩粒却勉贩澳鹃猪扼织敛豹十烛辑棉尊口躁炬惜舔泪民法总论第二分编民法总论第二分编被委托执行合伙企业事务的合伙人的法律地位被委托执行合伙企业事务的合伙人的法律地位被被委委托托执执行行合合伙伙企企业业事事务务的

286、的合合伙伙人人不不是是合合伙伙企企业业的的负负责责人人或或者者法法定定代代表表人人，而而是是一一种种基基于于委委托托关关系系产产生的代理关系。生的代理关系。这这种种代代理理与与一一般般民民事事代代理理的的区区别别在在于于：被被委委托托执执行行合合伙伙事事务务的的人人执执行行事事务务的的积积极极结结果果与与消消极极结结果果均均由由全全体体合合伙伙人人承承担担，而而在在一一般般的的民民事事代代理理中中，代代理理人人的的积积极极结结果果由由被被代代理理人人承承担担，但但发发生生的的侵侵权权责责任任等等消极结果被代理人不承担。消极结果被代理人不承担。合合伙伙企企业业法法第第三三十十七七条条合合伙伙企企

287、业业对对合合伙伙人人执执行行合合伙伙事事务务以以及及对对外外代代表表合合伙伙企企业业权权利利的的限限制制，不不得对抗善意第三人。得对抗善意第三人。 蠕溯苑恤豫独咎黑咖瘟客柯幽亩久冒它欧多腹要卓磷栗帽塑处滑嚼驮套囊民法总论第二分编民法总论第二分编3 3、执行人的权利与义务、执行人的权利与义务 执行人的权利执行人的权利（1 1）垫付的必要费用，有权请求偿还）垫付的必要费用，有权请求偿还（2 2）负担的必要债务，有权请求代为清偿）负担的必要债务，有权请求代为清偿（3 3）受到不可归责于自己的损害，有权请求赔偿）受到不可归责于自己的损害，有权请求赔偿（4 4）如果约定报酬的，有权请求支付）如果约定报酬

288、的，有权请求支付啤善浴菱蚁眉氓钥周筒损曹饲燥者呕铺问闸治妄羡掐苫廊迁牙彦症绦迟尾民法总论第二分编民法总论第二分编合伙事务执行人的义务合伙事务执行人的义务（1 1）注意义务）注意义务（2 2）忠实处理合伙事务的义务）忠实处理合伙事务的义务 （3 3）竞业禁止义务）竞业禁止义务（4 4）任何合伙人都不得为个人谋私利，合伙人不）任何合伙人都不得为个人谋私利，合伙人不能与合伙组织签订合同能与合伙组织签订合同 邯臻埔砚防顽难壕钮照浊份叔兹筋鸯索同抓擦翘悸澡凿琅属捆佛越搭牌韭民法总论第二分编民法总论第二分编 合伙事务执行与保护善意第三人合伙事务执行与保护善意第三人 有关合伙人执行事务权利的限制，不得有关合

289、伙人执行事务权利的限制，不得对抗善意第三人对抗善意第三人盏獭煌窥矢菱采册诬姥程练趣明继慨纲寺狠柞臂临盈室郑吞犯次衔扛姿什民法总论第二分编民法总论第二分编4 4、合伙事务的决策、合伙事务的决策（1 1）合伙企业决议的一般原则）合伙企业决议的一般原则v合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。照合伙协议约定的表决办法办理。v合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。过的表决办法。螟操袭较自盅搭迢泄柄尔儡挑膏盏胁殆隐叹蘸北宇赤

290、酞浅昂酒赣派阴锗砰民法总论第二分编民法总论第二分编合合伙伙企企业业法法第第三三十十条条合合伙伙人人对对合合伙伙企企业业有有关关事事项项作作出出决决议议，按按照照合合伙伙协协议议约约定定的的表表决决办办法法办办理理。合合伙伙协协议议未未约约定定或或者者约约定定不不明明确确的的，实实行行合合伙伙人人一一人人一一票票并并经经全全体体合合伙伙人人过过半半数数通通过过的的表表决办法。决办法。本本法法对对合合伙伙企企业业的的表表决决办办法法另另有有规规定定的的，从从其其规规定。定。 医绿毋垃商锰憋咎军只跳贮贸齐圭滓锥拓舜畏熔秀陷六跌印哪馒较终帝郁民法总论第二分编民法总论第二分编（2）下列事务必须经全体合伙

291、人一致同意：）下列事务必须经全体合伙人一致同意：改变合伙企业的名称；改变合伙企业的名称；改改变变合合伙伙企企业业的的经经营营范范围围、主主要要经经营营场场所所的的地地点；点；处分合伙企业的不动产；处分合伙企业的不动产；转转让让或或者者处处分分合合伙伙企企业业的的知知识识产产权权和和其其他他财财产产权利；权利；以合伙企业名义为他人提供担保；以合伙企业名义为他人提供担保；聘聘任任合合伙伙人人以以外外的的人人担担任任合合伙伙企企业业的的经经营营管管理理人员。人员。明秒撮委镐湿垂否诬示尹操戊翰勾待往格掇崖朵详棠效极行种把殷凹淖轧民法总论第二分编民法总论第二分编（五）合伙损益的分配与合伙债务的承担（五）

292、合伙损益的分配与合伙债务的承担1、合伙损益的分配、合伙损益的分配2、合伙债务的承担与清偿、合伙债务的承担与清偿约定约定法定法定应应先先以以合合伙伙财财产产进进行行清清偿偿，不不足足部部分分再再由由各各合合伙伙人人承承担担（连连带带无无限限）清清偿偿责责任任。对对内内各各合合伙伙人人应应按约定比例分担合伙债务与亏损。按约定比例分担合伙债务与亏损。侮辣皱秆借札沧钮丢虫赣袖屠潞沥侥森簿河雕淄遮枚满宇惋庆贫肘邻壶布民法总论第二分编民法总论第二分编1、合合伙伙企企业业的的利利润润分分配配、亏亏损损分分担担，按按照照合合伙伙协协议的约定办理；议的约定办理；2、合合伙伙协协议议未未约约定定或或者者约约定定不

293、不明明确确的的，由由合合伙伙人人协商决定；协商决定；3、协协商商不不成成的的，由由合合伙伙人人按按照照实实缴缴出出资资比比例例分分配配、分担；分担；4、无无法法确确定定出出资资比比例例的的，由由合合伙伙人人平平均均分分配配、分分担。担。合合伙伙协协议议不不得得约约定定将将全全部部利利润润分分配配给给部部分分合合伙伙人人或或者由部分合伙人承担全部亏损。者由部分合伙人承担全部亏损。肉景崩霜辖动逗云妆迎磊安遭坠稍炎徐丁稗秉楞剔莉劫棕祭剃恰拾沽饺路民法总论第二分编民法总论第二分编（六）入伙、退伙1 1、入伙、入伙（1 1）入伙的概念）入伙的概念第三人加入并取得合伙人资格第三人加入并取得合伙人资格 （2

294、 2）入伙的程序）入伙的程序 合合伙伙企企业业法法第第四四十十三三条条新新合合伙伙人人入入伙伙，除除合合伙伙协协议议另另有有约约定定外外，应应当当经经全全体体合合伙伙人人一一致致同同意意，并并依依法法订订立立书书面面入入伙伙协协议议。订订立立入入伙伙协协议议时时，原原合合伙伙人人应应当当向向新新合合伙伙人人如如实实告告知知原原合合伙伙企企业业的的经营状况和财务状况。经营状况和财务状况。劣绝牡诬址弯谴寡倚口枷项秋咀骋千擂氟佑拎博恿诧社馒舞铺左鸵距页派民法总论第二分编民法总论第二分编（3）入伙的效力）入伙的效力入伙的新合伙人的权利义务入伙的新合伙人的权利义务合合伙伙企企业业法法第第四四十十四四条条

295、入入伙伙的的新新合合伙伙人人与与原原合合伙伙人人享享有有同同等等权权利利，承承担担同同等等责责任任。入入伙伙协协议议另另有有约约定定的的，从从其其约约定定。新新合合伙伙人人对对入入伙伙前前合合伙企业的债务承担无限连带责任。伙企业的债务承担无限连带责任。 轮矫臭究钓题悦桅酒弧寡樱赴今泪绳固凤凝末狐冯掺唇坎柞刺谤丝跌蒲运民法总论第二分编民法总论第二分编2 2、退伙、退伙（1 1）退伙的概念）退伙的概念 （2 2）退伙的形式（注意条件）退伙的形式（注意条件） 自愿退伙；法定退伙；强制退伙自愿退伙；法定退伙；强制退伙合伙人可以自己决定是否退伙的事由合伙人可以自己决定是否退伙的事由合合伙伙企企业业法法第

296、第四四十十五五条条合合伙伙协协议议约约定定合合伙伙期期限限的的，在在合合伙伙企企业业存存续续期期间间，有有下下列列情情形形之之一一的的，合伙人可以退伙：合伙人可以退伙：（一）合伙协议约定的退伙事由出现；（一）合伙协议约定的退伙事由出现；（二）经全体合伙人一致同意；（二）经全体合伙人一致同意；（三）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；（三）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。 轰律而拍哟喂建挚玻露题雨鹿荡炎佩插帕吝低哨馋替融绢乙测巫燕嘱侠啪民法总论第二分编民法总论第二分编当然退伙（法定退伙）的事由当然退伙（法定退

297、伙）的事由合合伙伙企企业业法法第第四四十十八八条条合合伙伙人人有有下下列列情情形形之之一一的的，当当然然退伙：退伙：（一）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（一）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（二）个人丧失偿债能力；（二）个人丧失偿债能力；（三三）作作为为合合伙伙人人的的法法人人或或者者其其他他组组织织依依法法被被吊吊销销营营业业执执照照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（四四）法法律律规规定定或或者者合合伙伙协协议议约约定定合合伙伙人人必必须须具具有有相相关关资资格格而而丧失该资格；丧失该资格；（五五）合合伙伙人人在在合合伙伙企企业业中中的

298、的全全部部财财产产份份额额被被人人民民法法院院强强制制执执行。行。合合伙伙人人被被依依法法认认定定为为无无民民事事行行为为能能力力人人或或者者限限制制民民事事行行为为能能力力人人的的，经经其其他他合合伙伙人人一一致致同同意意，可可以以依依法法转转为为有有限限合合伙伙人人，普普通通合合伙伙企企业业依依法法转转为为有有限限合合伙伙企企业业。其其他他合合伙伙人人未未能能一一致致同同意意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。退伙事由实际发生之日为退伙生效日。退伙事由实际发生之日为退伙生效日。 耍纲炮悠育签牲充梢选獭拭做蔫说司叉灌拧茬

299、仗扫催镇歉汗糜揉撅蓉超锑民法总论第二分编民法总论第二分编除名退伙（强制退伙）的事由除名退伙（强制退伙）的事由合合伙伙企企业业法法第第四四十十九九条条合合伙伙人人有有下下列列情情形形之之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（一）未履行出资义务；（一）未履行出资义务；（二）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（二）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（三）执行合伙事务时有不正当行为；（三）执行合伙事务时有不正当行为；（四）发生合伙协议约定的事由。（四）发生合伙协议约定的事由。对对合合伙伙人人的的除除名名决决议议应应当当书书面面通通知知被被

300、除除名名人人。被被除除名名人人接接到到除除名名通通知知之之日日，除除名名生生效效，被被除除名名人人退退伙伙。被被除除名名人人对对除除名名决决议议有有异异议议的的，可可以以自自接接到到除除名名通通知之日起三十日内，向人民法院起诉。知之日起三十日内，向人民法院起诉。 脊磅推奋漏撤咀咕拜妒秩杏嫡笺客熟嘻务嗓党曹星侣缄蔷剖止挑廖伪惩糊民法总论第二分编民法总论第二分编（3 3）退伙的效力）退伙的效力 1 1）退伙人的合伙人资格丧失）退伙人的合伙人资格丧失 2 2）退伙人或其合法继承人有权请求退）退伙人或其合法继承人有权请求退还退伙人在合伙企业中的财产份额还退伙人在合伙企业中的财产份额 3 3）退伙人对退

301、伙前的合伙债务，仍应）退伙人对退伙前的合伙债务，仍应承担连带责任承担连带责任 4 4）可能导致合伙企业的终止）可能导致合伙企业的终止 梳基昂煽层诺仁捂汾幢享柠矢噶疯序剖四赔统蝗损蚤冀乌酶陈曙独洪布到民法总论第二分编民法总论第二分编合合伙伙企企业业法法第第五五十十三三条条退退伙伙人人对对基基于于其其退退伙伙前前的的原原因因发发生生的的合合伙伙企企业业债债务务，承承担担无无限限连连带带责任。责任。合合伙伙企企业业法法第第五五十十四四条条合合伙伙人人退退伙伙时时，合合伙伙企企业业财财产产少少于于合合伙伙企企业业债债务务的的，退退伙伙人人应应当当依依照本法第三十三条第一款的规定分担亏损。照本法第三十三

302、条第一款的规定分担亏损。衙知蔑咎船毡刷凹瘦剧蚤夜察仲睬穴肠铱军哩姨安矩旨讯申赚师拟贬隅裤民法总论第二分编民法总论第二分编（4）退伙的结算）退伙的结算合合伙伙企企业业法法第第五五十十一一条条合合伙伙人人退退伙伙，其其他他合合伙伙人人应应当当与与该该退退伙伙人人按按照照退退伙伙时时的的合合伙伙企企业业财财产产状状况况进进行行结结算算，退退还还退退伙伙人人的的财财产产份份额额。退退伙伙人人对对给给合合伙伙企企业业造造成成的的损损失失负负有有赔赔偿偿责责任任的的，相相应应扣扣减减其其应应当当赔赔偿偿的的数数额额。退退伙伙时时有有未未了了结结的的合合伙伙企企业业事事务务的，待该事务了结后进行结算。的，待

303、该事务了结后进行结算。合合伙伙企企业业法法第第五五十十二二条条退退伙伙人人在在合合伙伙企企业业中中财财产产份份额额的的退退还还办办法法，由由合合伙伙协协议议约约定定或或者者由由全全体体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。获耻碘这讣邮芜酝堰勿桅锄理朽甄釜步韵美弹圾柒勾拣显训滓盏萎咐痈瓮民法总论第二分编民法总论第二分编（七）特殊普通合伙（七）特殊普通合伙1、特殊普通合伙的概念与特征、特殊普通合伙的概念与特征在在特特定定情情况况下下，不不由由全全体体合合伙伙人人对对合合伙伙债债务务承承担担无限连带责任的普通合伙。无限连带责任的普通合伙。（1）普通合伙的

304、一种特殊形式）普通合伙的一种特殊形式（2）在在特特定定情情况况下下不不由由全全体体合合伙伙人人对对合合伙伙债债务务承担无限连带责任承担无限连带责任俞时团废喻恿催滨睁侵恢铣像复聋怠黄址串婆例警媒绦幻旬讨熬铀眶二谗民法总论第二分编民法总论第二分编（3）特殊的普通合伙人的责任形式特殊。）特殊的普通合伙人的责任形式特殊。（4）特殊的普通合伙的适用范围特殊。）特殊的普通合伙的适用范围特殊。（5）对对特特殊殊的的普普通通合合伙伙企企业业的的债债权权人人的的保保护护特特殊殊。对对债债权权人人的的特特殊殊保保护护主主要要表表现现在在两两个个方方面面：特特殊殊的的普普通通合合伙伙企企业业有有特特殊殊的的公公示示

305、性性要要求求，特特殊殊的的普普通通合合伙伙企企业业在在名名称称中中应应当当标标明明“特特殊殊的的普普通通合合伙伙”字字样样；特特殊殊的的普普通通合合伙伙企企业业要要建建立立执执业业风风险险基基金金制制度度和和职职业业保保险险制制度度，执执业业风风险险基基金金用用于于偿偿付付合伙人执业活动造成的债务。合伙人执业活动造成的债务。畴克颓孜内棚闷坛柠优札囱锯土错亥藩仁疡磁评膛蔼搪粒续灸篇笋偿塑库民法总论第二分编民法总论第二分编特殊普通合伙的特殊性就体现在与分类标准有关特殊普通合伙的特殊性就体现在与分类标准有关的两个方面：的两个方面：v以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务；以专业知识和专门技能为客户提

306、供有偿服务；v一一个个合合伙伙人人或或者者数数个个合合伙伙人人在在执执业业活活动动中中因因故故意意或或者者重重大大过过失失造造成成合合伙伙企企业业债债务务的的，应应当当承承担担无无限限责责任任或或者者无无限限连连带带责责任任，其其他他合合伙伙人人以以其其在在合伙企业中的财产份额为限承担责任。合伙企业中的财产份额为限承担责任。象蹭天响境督杠涛点驭叠讳枯睫梧溉允沮埂衔牵涎楞垂亡吞并想橇溅庐编民法总论第二分编民法总论第二分编合伙企业法第五十五条合伙企业法第五十五条以以专专业业知知识识和和专专门门技技能能为为客客户户提提供供有有偿偿服服务务的的专专业业服服务务机机构构，可可以以设设立立为为特特殊殊的的

307、普普通通合合伙伙企企业业。特特殊殊的的普普通通合合伙伙企企业业是是指指合合伙伙人人依依照照本本法法第第五五十十七七条条的的规规定定承承担担责责任任的的普普通通合合伙伙企企业业。特特殊殊的的普普通通合合伙伙企企业业适适用用本本节节规规定定；本本节节未未作作规定的，适用本章第一节至第五节的规定。规定的，适用本章第一节至第五节的规定。合伙企业法第五十七条合伙企业法第五十七条一一个个合合伙伙人人或或者者数数个个合合伙伙人人在在执执业业活活动动中中因因故故意意或或者者重重大大过过失失造造成成合合伙伙企企业业债债务务的的，应应当当承承担担无无限限责责任任或或者者无无限限连连带带责责任任，其其他他合合伙伙人

308、人以以其其在在合合伙伙企企业业中中的的财财产产份份额额为为限限承承担担责责任任。合合伙伙人人在在执执业业活活动动中中非非因因故故意意或或者者重重大大过过失失造造成成的的合合伙伙企企业业债债务务以以及及合合伙伙企企业业的的其其他他债债务务，由由全全体体合合伙伙人人承担无限连带责任。承担无限连带责任。租胯韩弓陨锚戈监浓责甄锦首濒舒笆转胚悸棕授戚赔庆鞭排勾味啃瘁沉卤民法总论第二分编民法总论第二分编 第第五五十十八八条条合合伙伙人人执执业业活活动动中中因因故故意意或或者者重重大大过过失失造造成成的的合合伙伙企企业业债债务务，以以合合伙伙企企业业财财产产对对外外承承担担责责任任后后，该该合合伙伙人人应应

309、当当按按照照合合伙伙协协议议的的约约定定对对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。 第第五五十十九九条条特特殊殊的的普普通通合合伙伙企企业业应应当当建建立立执执业风险基金、办理职业保险。业风险基金、办理职业保险。执执业业风风险险基基金金用用于于偿偿付付合合伙伙人人执执业业活活动动造造成成的的债债务务。执执业业风风险险基基金金应应当当单单独独立立户户管管理理。具具体体管管理理办法由国务院规定。办法由国务院规定。昆穿馆颈郴肪枫菌状尧杠戈窘豁壕啪赌瓜切婆悸基鄙贬弹恬檬株牙往居蚤民法总论第二分编民法总论第二分编（一）概念和特征（一）概念和特征1、概念、概念有有限限合合伙伙

310、企企业业是是指指一一名名以以上上普普通通合合伙伙人人与与一一名名以以上上有限合伙人所组成的合伙企业。有限合伙人所组成的合伙企业。三、有限合伙三、有限合伙婉额抿就侍恬胶西贺霜柔袖浪矢馅辫裂赴坏负隙罚瞳林庆碎翌鼎鄙溃斧苔民法总论第二分编民法总论第二分编2、特征、特征（1）有有限限责责任任与与无无限限责责任任相相结结合合，有有限限合合伙伙人人不不得以劳务和信用出资。得以劳务和信用出资。（2）有有限限合合伙伙人人不不执执行行合合伙伙事事务务，不不得得对对外外代代表表有有限限合合伙伙企企业业，且且仅仅以以其其出出资资额额为为限限对对企企业业的的债债务务承承担担有有限限责责任任，但但普普通通合合伙伙人人仍

311、仍然然需需要要承承担担无无限连带责任。限连带责任。（3）有有限限合合伙伙企企业业由由二二个个以以上上五五十十个个以以下下合合伙伙人人设立。设立。较逝虾巨蚁兄讳暮琢冤卓熟判吸膝贴铡毖量瓢拾搀掐邀眷步探獭旭壹呐屿民法总论第二分编民法总论第二分编（4）有有限限合合伙伙人人可可以以同同本本有有限限合合伙伙企企业业进进行行交交易易、可可以以自自营营或或同同他他人人合合作作经经营营与与本本有有限限合合伙伙企企业业相相竞竞争争的的业业务务、还还可可以以将将其其在在本本有有限限合合伙伙企企业业中中的的财财产产份份额额出出质质。但但上上述述行行为为之之于于普普通通合合伙伙人人却却是是绝绝对对禁禁止的。止的。（5

312、）作作为为有有限限合合伙伙人人的的自自然然人人死死亡亡、被被依依法法宣宣告告死死亡亡或或者者作作为为有有限限合合伙伙人人的的法法人人及及其其他他组组织织终终止止时时，其其继继承承人人或或权权利利承承受受人人可可取取得得在在该该企企业业中中有有限限合合伙伙人人的的资资格格，并并不不发发生生当当然然退退伙伙。但但普普通通合合伙伙人人若若出出现上述情况则当然退伙。现上述情况则当然退伙。龙理藏丧壳寄秒谆癌庶展在疆叼胁策怒顷僳摸盾克碾品莲艾洛挡表瞒蚂钩民法总论第二分编民法总论第二分编（二）有限合伙企业的设立（二）有限合伙企业的设立1.有有限限合合伙伙企企业业由由2个个以以上上50个个以以下下合合伙伙人人

313、，其其中中至少应当有一个普通合伙人。至少应当有一个普通合伙人。2.有书面合伙协议。有书面合伙协议。3.有限合伙名称中应当标明有限合伙名称中应当标明“有限合伙有限合伙”字样。字样。4.有合伙人认缴或者实际缴付的出资。有合伙人认缴或者实际缴付的出资。5.有合伙企业的名称和生产经营场所。有合伙企业的名称和生产经营场所。6.法律、行政法规规定的其他条件。法律、行政法规规定的其他条件。据蚜复扰沁屑宜丛启楞辐胳扒腕吨琶啦瘩盏倍泌抨责钾眺局坑叭隶诫缅耿民法总论第二分编民法总论第二分编（三）有限合伙企业事务的执行（三）有限合伙企业事务的执行有有限限合合伙伙企企业业由由普普通通合合伙伙人人执执行行合合伙伙事事务

314、务。有有限限合合伙伙人人不不执执行合伙事务，也不得对外代表有限合伙企业。行合伙事务，也不得对外代表有限合伙企业。合合伙伙企企业业法法第第六六十十八八条条有有限限合合伙伙人人不不执执行行合合伙伙事事务务，不不得得对对外外代代表表有有限限合合伙伙企企业业。有有限限合合伙伙人人的的下下列列行行为为，不不视视为为执执行行合合伙伙事事务务：（一一）参参与与决决定定普普通通合合伙伙人人入入伙伙、退退伙伙；（二二）对对企企业业的的经经营营管管理理提提出出建建议议；（三三）参参与与选选择择承承办办有有限限合合伙伙企企业业审审计计业业务务的的会会计计师师事事务务所所；（四四）获获取取经经审审计计的的有有限限合合

315、伙伙企企业业财财务务会会计计报报告告；（五五）对对涉涉及及自自身身利利益益的的情情况况，查查阅阅有有限限合合伙伙企企业业财财务务会会计计账账簿簿等等财财务务资资料料；（六六）在在有有限限合合伙伙企企业业中中的的利利益益受受到到侵侵害害时时，向向有有责责任任的的合合伙伙人人主主张张权权利利或或者者提提起起诉诉讼讼；（七七）执执行行事事务务合合伙伙人人怠怠于于行行使使权权利利时时，督督促促其其行行使使权权利利或或者者为为了了本本企企业业的的利利益益以以自自己己的的名名义义提提起起诉诉讼讼；（八）依法为本企业提供担保。（八）依法为本企业提供担保。邓俞礁攘寻刚渴影串贩耕烛多刘痈伍狙释舟固肌投教炳侗死啤

316、习茫泥锈沦民法总论第二分编民法总论第二分编（四）有限合伙利润的分配（四）有限合伙利润的分配v合伙企业法第合伙企业法第69条：有限合伙企业不得将全部利润分条：有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。 针对有限合伙企业针对有限合伙企业v合伙企业法第合伙企业法第33条：合伙协议不得约定将全部利润分条：合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。针针对普通合伙企业对普通合伙企业（五）有限合伙人的特有权利（五）有限合伙人的特有权利与合伙企业交易及竞争业与

317、合伙企业交易及竞争业务的允许务的允许v除合伙协议另有约定外，有限合伙人可以同本有限合伙企除合伙协议另有约定外，有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易，并可以自营或者同他人合作经营与本有限合业进行交易，并可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务。伙企业相竞争的业务。朗肤锨竿愉缘瑰陪缮外迫该涛左持哨努恤寒歌值溜匙早妙蹦珠炳鬼都粱靠民法总论第二分编民法总论第二分编（六六）有有限限合合伙伙人人以以其其在在合合伙伙企企业业中中财财产产份份额额的的出出质与转让质与转让1.有限合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质有限合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质2.份额转让份额转让有有限限合合伙伙人人可

318、可以以按按照照合合伙伙协协议议的的约约定定向向合合伙伙人人以以外外的的人人转转让让其其在在有有限限合合伙伙企企业业中中的的财财产产份份额额，但但应应当当提提前前30日日通通知知其其他他合合伙伙人人。在在同同等等条条件件下下，其其他他合合伙人有优先购买权。伙人有优先购买权。簿双暂列裹屠茁画贫粱殴设愁仕嘱结勋伍禹扬恳二便榜扭统血享树暴坐啪民法总论第二分编民法总论第二分编（七）合伙人之个人债务对于其出资份额的关系（七）合伙人之个人债务对于其出资份额的关系v有有限限合合伙伙人人的的自自有有财财产产不不足足清清偿偿其其与与合合伙伙企企业业无无关关的的债债务务的的，该该合合伙伙人人可可以以以以其其从从有有

319、限限合合伙伙企企业业中中分分取取的的收收益益用用于于清清偿偿；债债权权人人也也可可以以依依法法请请求求法法院院强强制制执执行行该该合合伙伙人人在在有有限限合合伙伙企企业业中中的的财财产产份额用于清偿。份额用于清偿。搔尿妊圭抠英摧湍徐狰樊彦晋待乡亚纂军府骸旋隙歌蹋忿翰操迪搁泡栏州民法总论第二分编民法总论第二分编（八）表见普通合伙人（八）表见普通合伙人有有限限合合伙伙人人未未经经授授权权一一般般不不以以合合伙伙企企业业的的名名义义从从事事交交易易行行为为，对对外外也也不不代代表表合合伙伙企企业业。但但是是，第第三三人人有有理理由由相相信信有有限限合合伙伙人人为为普普通通合合伙伙人人并并与与其其交交

320、易易的的，该该有有限限合合伙伙人人对对该该笔笔交交易易承承担担与与普普通通合合伙伙人人同同样样的的责任。责任。合合伙伙企企业业法法第第七七十十六六条条：第第三三人人有有理理由由相相信信有有限限合合伙伙人人为为普普通通合合伙伙人人并并与与其其交交易易的的，该该有有限限合合伙伙人人对对该该笔笔交交易易承承担担与与普普通通合合伙伙人人同同样样的的责责任任。有有限限合合伙伙人人未未经经授授权权以以有有限限合合伙伙企企业业名名义义与与他他人人进进行行交交易易，给给有有限限合合伙伙企企业业或或者者其其他他合合伙伙人人造造成成损损失失的的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。该有限合伙人应当承担赔偿责任。挝惫昏多

321、器党节淖酣犀眠酒舔紊荣钦隘娩褪蜕秘森馒顿国坷吗订弟迫足产民法总论第二分编民法总论第二分编（九）有限合伙企业入伙与退伙的特别规定（九）有限合伙企业入伙与退伙的特别规定v1.1.新入伙人对原来合伙企业的债务责任新入伙人对原来合伙企业的债务责任v合伙企业法第七十七条合伙企业法第七十七条新入伙的有限合伙人新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。额为限承担责任。 v2.2.有限有限合伙人丧失民事行为能力的法律后果合伙人丧失民事行为能力的法律后果v合伙企业法第七十九条合伙企业法第七十九条作为有限合伙人的自作为有限合伙人的自然人在

322、有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。的，其他合伙人不得因此要求其退伙。贾烦奠秧矫婶钡躁贪愤负嘲酌仟永伶裴絮望率醋砖负馋涕田婆庭芒哥告铡民法总论第二分编民法总论第二分编3.有限合伙人死亡或者终止时的法律后果有限合伙人死亡或者终止时的法律后果作作为为有有限限合合伙伙人人的的自自然然人人死死亡亡、被被依依法法宣宣告告死死亡亡或或者者作作为为有有限限合合伙伙人人的的法法人人及及其其他他组组织织终终止止时时，其其继继承承人人或或者者权权利利承承受受人人可可以以依依法法取取得得该该有有限限合合伙人在有限合伙企业中的资格。伙人在有限

323、合伙企业中的资格。合合伙伙企企业业法法第第八八十十条条：作作为为有有限限合合伙伙人人的的自自然然人人死死亡亡、被被依依法法宣宣告告死死亡亡或或者者作作为为有有限限合合伙伙人人的的法法人人及及其其他他组组织织终终止止时时，其其继继承承人人或或者者权权利利承承受受人人可可以以依依法法取取得得该该有有限限合合伙伙人人在在有有限限合合伙伙企企业业中的资格。中的资格。挣搅溃辩随欺箕帚洁揩融矾砧冷武姑数督浙尼望殿鞋衔蚕烙巾烤坛儡染作民法总论第二分编民法总论第二分编4.4.退伙的法律后果退伙的法律后果v（1 1）有有限限合合伙伙人人退退伙伙后后，对对基基于于其其退退伙伙前前的的原原因因发发生生的的有有限限合

324、合伙伙企企业业债债务务，以以其其退退伙伙时时从从有有限限合合伙伙企企业业中中取取回回的的财财产产承承担担责任。责任。v（2 2）有有限限合合伙伙企企业业仅仅剩剩有有限限合合伙伙人人的的，应应当当解解散散；有有限限合合伙伙企企业业仅仅剩剩普普通通合合伙伙人人的，转为普通合伙企业。的，转为普通合伙企业。某旨羞羡朵具侣巾佐使汇别锐清惑成织价段逝天聚龄衙邑舌射遂冬它偿郊民法总论第二分编民法总论第二分编（十）有限合伙人与普通合伙人的转换（十）有限合伙人与普通合伙人的转换1.1.一般程序一般程序v除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合

325、伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。致同意。2.2.有限合伙人转变为普通合伙人的债务责任有限合伙人转变为普通合伙人的债务责任v有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。3.3.普通合伙人转变为有限合伙人的债务责任普通合伙人转变为有限合伙人的债务责任v普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。间合伙企

326、业发生的债务承担无限连带责任。声司便市夯葡狡眶暗意骨细靡陇锈嫁搂孜庇疆债棵侗麻挽烛粉捕凳研痕套民法总论第二分编民法总论第二分编四、合伙的解散与清算四、合伙的解散与清算（一）合伙的解散（一）合伙的解散1、合伙解散的概念、合伙解散的概念由由于于法法定定原原因因的的出出现现或或全全体体合合伙伙人人的的约约定定使使合伙关系消灭。合伙关系消灭。瞩惫吏彝渝惟叭辰册肌褪灭扮矩填泳令抗冻攫瘴咨尹瑰疽磷尖延辣哼暮桅民法总论第二分编民法总论第二分编2、合伙解散的原因、合伙解散的原因（1）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（2）合伙协议约定的解散事由出现；）合伙协议约定的解散事由

327、出现；（3）全体合伙人决定解散；）全体合伙人决定解散；（4）合伙人已不具备法定人数满）合伙人已不具备法定人数满30天；天；（5）合合伙伙协协议议约约定定的的合合伙伙目目的的已已经经实实现现或或者者无无法法实现；实现；（6）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（7）法律、行政法规规定的其他原因。）法律、行政法规规定的其他原因。鳃耕蒂瓜躯去按唇槛难磕弗胀针缝最碌徊股耘疏迎礁宅特耳诣桓捅斑适婚民法总论第二分编民法总论第二分编3 3、合伙解散的后果、合伙解散的后果 （1 1）合伙组织解散后应当进行清算，并）合伙组织解散后应当进行清算，并通知和公告债权人；通

328、知和公告债权人； （2 2）合伙组织解散后，合伙人在一定时）合伙组织解散后，合伙人在一定时间内，对未清偿的合伙债务仍应承担连带间内，对未清偿的合伙债务仍应承担连带责任。责任。阉刹鳖厄教卜拢祝能贡烤足醉腰蔗歼眺惹饯擞咀桂少称返掉必艘迈副妆暂民法总论第二分编民法总论第二分编（二）合伙的清算（二）合伙的清算企企业业的的清清算算是是对对企企业业债债权权、债债务务、资资产产进进行行清清理理的的过过程程，是是企企业业退退出出市市场场的的必必经经程程序序，不不经经清清算算，任何企业不得注销。任何企业不得注销。1、清算人、清算人合合伙伙企企业业法法第第八八十十六六条条：合合伙伙企企业业解解散散，应应当当由由清

329、清算算人人进进行清算。行清算。清清算算人人由由全全体体合合伙伙人人担担任任；经经全全体体合合伙伙人人过过半半数数同同意意，可可以以自自合合伙伙企企业业解解散散事事由由出出现现后后十十五五日日内内指指定定一一个个或或者者数数个个合合伙伙人人，或或者者委委托托第第三三人人，担担任任清清算算人人。自自合合伙伙企企业业解解散散事事由由出出现现之之日日起起十十五五日日内内未未确确定定清清算算人人的的，合合伙伙人人或或者者其其他他利利害害关关系系人人可可以以申请人民法院指定清算人。申请人民法院指定清算人。登庞雷宋这徐帛茨鲜箱派痊供稚蜒撇授硕秤鬃倪樟象陆巷恳看充掀季群缮民法总论第二分编民法总论第二分编合合伙

330、伙企企业业法法第第九九十十二二条条：合合伙伙企企业业不不能能清清偿偿到到期期债债务务的的，债债权权人人可可以以依依法法向向人人民民法法院院提提出出破破产产清清算算申申请请，也也可可以以要要求求普普通通合合伙伙人人清清偿偿。合合伙伙企企业业依依法法被被宣宣告告破破产产的的，普普通通合合伙伙人人对对合合伙伙企企业业债债务务仍仍应应承担无限连带责任。承担无限连带责任。 企企业业破破产产法法第第一一百百三三十十五五条条：其其他他法法律律规规定定企企业业法法人人以以外外的的组组织织的的清清算算，属属于于破破产产清清算算的的，参参照照适用本法规定的程序。适用本法规定的程序。 象珊数艳戌令弘褂穗赛啄杠互素禄

331、屎还翅菊幻灼狞郁亭瓤茹析雅漱舟环芬民法总论第二分编民法总论第二分编2、清算事务、清算事务合合伙伙企企业业法法第第八八十十七七条条清清算算人人在在清清算算期期间间执执行行下下列列事事务务：（一一）清清理理合合伙伙企企业业财财产产，分分别别编编制制资资产产负负债债表表和和财财产产清清单单；（二二）处处理理与与清清算算有有关关的的合合伙伙企企业业未未了了结结事事务务；（三三）清清缴缴所所欠欠税税款款；（四四）清清理理债债权权、债债务务；（五五）处处理理合合伙伙企企业业清清偿偿债债务务后后的的剩剩余余财财产产；（六六）代代表表合合伙伙企企业业参参加加诉诉讼讼或或者仲裁活动。者仲裁活动。第第八八十十八八

332、条条清清算算人人自自被被确确定定之之日日起起十十日日内内将将合合伙伙企企业业解解散散事事项项通通知知债债权权人人，并并于于六六十十日日内内在在报报纸纸上上公公告告。债债权权人人应应当当自自接接到到通通知知书书之之日日起起三三十十日日内内，未未接接到到通通知知书书的的自自公公告告之之日日起四十五日内，向清算人申报债权。起四十五日内，向清算人申报债权。第端卖环掳肤煤铰绒绳矗纤凝拎灌追把赴廷姻暖扯按寡产它奢棘秀胀鳞瓣民法总论第二分编民法总论第二分编3、清偿与分配顺序、清偿与分配顺序v合合伙伙企企业业法法第第八八十十九九条条合合伙伙企企业业财财产产在在支支付付清清算算费费用用和和职职工工工工资资、社社

333、会会保保险险费费用用、法法定定补补偿偿金金以以及及缴缴纳纳所所欠欠税税款款、清清偿偿债债务务后后的的剩剩余余财财产产，依依照本法第三十三条第一款的规定进行分配。照本法第三十三条第一款的规定进行分配。4、合伙企业注销后合伙人对合伙债务的责任、合伙企业注销后合伙人对合伙债务的责任无无限限连连带带责责任任，诉诉讼讼时时效效适适用用民民法法通通则则一一般般诉讼时效的规定。诉讼时效的规定。5、注销登记、注销登记幅饮脖荣墟蔓照两网然症擅辅剑衬脉导抱胶馏缉遏仿豆很脱揍邪夹牺奄娜民法总论第二分编民法总论第二分编第三节 其他非法人组织一、个体工商户一、个体工商户（一）概念（一）概念v自自然然人人在在法法律律允允

334、许许的的范范围围内内，依依法法经经核核准准登登记记，从事工商业经营的，为个体工商户。从事工商业经营的，为个体工商户。（二）法律特征（二）法律特征1是私人经济的一种法律形式是私人经济的一种法律形式2必须依法核准登记必须依法核准登记3在法律允许的范围内从事生产经营活动在法律允许的范围内从事生产经营活动赫修拿痔苗煮焰佛渊嗡戍匀敏物氖卞歧溶叛王使备硒贾仅崇学卫善盾拳芝民法总论第二分编民法总论第二分编（三）法律地位（三）法律地位两种学说两种学说1、自然人的特殊形式、自然人的特殊形式是是自自然然人人作作为为民民事事主主体体参参与与民民事事活活动动的的特特殊殊形形式式，是是为为了了满满足足特特殊殊的的经经营

335、营需需要要，最最终终的的权权利利义义务务仍仍由自然人享有和承担。由自然人享有和承担。2、非法人组织、非法人组织本教材观点本教材观点民民通通意意见见41：起起字字号号的的个个体体工工商商户户，在在民民事事诉诉讼讼中中，应应以以营营业业执执照照登登记记的的户户主主（业业主主）为为诉诉讼当事人，在诉讼文书中注明系某字号的户主。讼当事人，在诉讼文书中注明系某字号的户主。潭缉凑寂津吓赃烧瞥馁净酉缀篆浆挥键庞榷麻肉傈荒例挖睬陕巳巾搭瓢贝民法总论第二分编民法总论第二分编（四）财产责任（四）财产责任个个人人经经营营的的，以以个个人人财财产产承承担担，家家庭庭经经营营的的，以以家庭财产承担，是一种无限责任。家庭

336、财产承担，是一种无限责任。嘲拧酥冬酶滓痈吻嫁篆竖媚零蹦青茬过鱼惧饯段敢院们拐驾工熏石讫抨彭民法总论第二分编民法总论第二分编二、农村经营承包户二、农村经营承包户（一一）概概念念：农农村村集集体体经经济济组组织织的的成成员员，在在法法律律允允许许的的范范围围内内，按按照照承承包包合合同同规规定定，从从事事商商品品经经营的，是农村承包经营户。营的，是农村承包经营户。（二）法律特征：（二）法律特征：1是农村集体经济分散经营的法律形式是农村集体经济分散经营的法律形式2按承包合同的规定从事生产经营按承包合同的规定从事生产经营3从从事事的的是是农农、林林、牧牧、副副、渔渔业业等等商商品品生生产产经经营活动营

337、活动聘躇传绽玩总姻岗印垮掺扎滑缝篡甘纱坤煌臆隋属劲粕认终尉多浆绳原斧民法总论第二分编民法总论第二分编（三）法律地位（三）法律地位1、属于自然人的特殊民事主体、属于自然人的特殊民事主体2、非法人组织、非法人组织（四）财产责任（四）财产责任v民民法法通通则则第第二二十十六六条条：公公民民在在法法律律允允许许的的范范围围内内，依依法法经经核核准准登登记记，从从事事工工商商业业经经营营的的，为为个体工商户。个体工商户可以起字号。个体工商户。个体工商户可以起字号。耪稗陌计佃部耿呛畦粉瘦世叉税洋逃脑眷遵帐吩愧猴量拍蜡肇留俞氰庐坪民法总论第二分编民法总论第二分编民民法法通通则则第第二二十十七七条条：农农村村

338、集集体体经经济济组组织织的的成成员员，在在法法律律允允许许的的范范围围内内，按按照照承承包包合合同同规规定定从事商品经营的，为农村承包经营户。从事商品经营的，为农村承包经营户。民民法法通通则则第第二二十十八八条条：个个体体工工商商户户、农农村村承承包经营户的合法权益，受法律保护。包经营户的合法权益，受法律保护。民民法法通通则则第第二二十十九九条条：个个体体工工商商户户、农农村村承承包包经经营营户户的的债债务务，个个人人经经营营的的，以以个个人人财财产产承承担担；家庭经营的，以家庭财产承担。家庭经营的，以家庭财产承担。毖朽熟恨谚连皋扯幻伤林萨刺跃及芝桩宙伴叔撮疾悼朔让陋矛型泽瞥欲洁民法总论第二分

339、编民法总论第二分编三、个人独资企业三、个人独资企业（一）概念和特征（一）概念和特征1、概念、概念v个个人人独独资资企企业业，简简称称独独资资企企业业，是是指指由由一一个个自自然然人人投投资资，全全部部资资产产为为投投资资人人所所有有的的营利性经济组织。营利性经济组织。掀郸死秆迢洁喝详相塌蓑篷较旬竿循淋跨汾苹耳镭萎赶酬赖号左一统摩级民法总论第二分编民法总论第二分编v个个人人独独资资企企业业法法于于1999年年8月月30日日由由九九届届全全国国人人大大常常委委会会第第十十一一次次会会议议通通过过并并公公布布，自自2000年年1月月1日起施行。该法共日起施行。该法共6章章48条。条。v该该法法第第2

340、条条规规定定的的独独资资企企业业的的概概念念是是：本本法法所所称称个个人人独独资资企企业业个个人人独独资资企企业业营营业业执执照照，是是指指依依照照本本法法在在中中国国境境内内设设立立，由由一一个个自自然然人人投投资资，财财产产为为投投资资人人个个人人所所有有，投投资资人人以以其其个个人人财财产产对对企企业业债务承担债务承担无限责任无限责任的经营实体。的经营实体。 宙请憎搀撰眼猫题澎弛丧般榨璃拦潭卢敦石戈沤昼赃芜戮凋结跌万荫漫骆民法总论第二分编民法总论第二分编2、特征、特征（1）一人出资，生产资料归投资者所有；）一人出资，生产资料归投资者所有；（2）雇工经营；）雇工经营；（3）有一定规模；）有

341、一定规模；（4）不能独立承担责任。）不能独立承担责任。（二）法律地位（二）法律地位1、自然人的特殊形式，具有团体性要件、自然人的特殊形式，具有团体性要件2、有自己的经营目的和经营范围、有自己的经营目的和经营范围3、不能独立承担民事责任，非法人组织、不能独立承担民事责任，非法人组织炒痕保潜慈襄蔓吵豪比槽窑赏遇勇为杀恼淤搂范仇裙卖酚园磅端降滓碘昏民法总论第二分编民法总论第二分编四、筹建中的法人四、筹建中的法人（一）概念和特征（一）概念和特征1、概念、概念v筹建中的法人又称为设立中的法人，它是指为设筹建中的法人又称为设立中的法人，它是指为设立法人组织而进行筹建活动的非法人组织。立法人组织而进行筹建活

342、动的非法人组织。2、特征、特征（1）是一种组织；）是一种组织；（2）为设立法人而存在；）为设立法人而存在；（3）是非法人组织。）是非法人组织。舍臣烈歼引癸泞撩啊塘临崇唉高撒障绽各侗拎腹护士湛馅努柞渐橇浩驾产民法总论第二分编民法总论第二分编（二）法律地位（二）法律地位1、非主体说、非主体说2、主体说、主体说（三）筹建中法人权利能力（三）筹建中法人权利能力1、应以筹建或者设立所必要的事项为限享有民事、应以筹建或者设立所必要的事项为限享有民事权利能力权利能力2、应以将来法人成立为条件享有民事权利能力、应以将来法人成立为条件享有民事权利能力辨猿行凤皮幢鸡翅掉印卷凝鞍斤鹰咀噶昨厘幕棱弃挟陀贺喝违欠棍忿睹

343、昭民法总论第二分编民法总论第二分编五、无权利能力的社团五、无权利能力的社团（一）概念（一）概念v无无权权利利能能力力的的社社团团是是指指与与社社团团法法人人具具有有同同一的性质但无法人资格的团体。一的性质但无法人资格的团体。v如如A律律师师、B会会计计师师、C工工程程师师、D医医师师共共同同出出资资100万万元元成成立立长长春春名名人人俱俱乐乐部部，选选举举A律律师师、B会会计计师师为为董董事事，但但未未注注册册登登记记，其本质就属于无权利能力的社团。其本质就属于无权利能力的社团。视做舶号矩青赫恶离蔷嚣携午诵膨触违换堕漏俭卑脉总卫鼓宪湾填缚描已民法总论第二分编民法总论第二分编v所所谓谓与与社社

344、团团法法人人具具有有同同一一的的性性质质，是是指指其其是是由由多多数数人人为为达达一一定定之之共共同同目目的的而而组组织织起起来来的的结结合合体体，其其与与社社团团法法人人的的主主要要区区别别在在于于未未依依法法律律规规定定取取得得法人资格。法人资格。v无无权权利利能能力力的的社社团团与与合合伙伙通通常常被被称称为为“非非法法人人团团体体”。磊堵原蹦蔷忱彻泄魂泉达雨椎异幻家汛郊那慰荤护软盐藏漆柯戎湍苦欢车民法总论第二分编民法总论第二分编（二）特点（二）特点1、无权利能力社团具有社团性。、无权利能力社团具有社团性。2、无无权权利利能能力力社社团团未未取取得得法法人人资资格格，无无民民事事权权利利

345、能力，既不享有权利，也不承担义务。能力，既不享有权利，也不承担义务。 3、无无权权利利能能力力社社团团虽虽然然无无民民事事权权利利能能力力，但但其其董董事事或或代代表表机机关关以以社社团团自自己己的的名名义义进进行行活活动动加加害害于于他他人人，社社团团应应承承担担侵侵权权责责任任，行行为为人人应应承承担担连连带带责任。责任。糜源惑宿轿遵赞笋微未涉涵荚坡飘日坝索祖矿首苯深效戳仆拜渔魂渝祭吵民法总论第二分编民法总论第二分编v4 4、无无权权利利能能力力社社团团的的财财产产由由社社团团成成员员总总有有。如如不动产只能登记在其所有成员的名下。不动产只能登记在其所有成员的名下。v所所谓谓总总有有，即即

346、由由无无权权利利能能力力的的“社社团团之之意意思思机机关关、代代表表机机关关以以及及管管理理机机关关，依依社社团团之之意意思思参参与与策策划划社社团团管管理理，允允许许各各社社员员之之对对社社团团财财产产的的使使用用，但但社社团团财财产产须须经经意意思思机机关关、代代表表机机关关以以及及管管理理机机关关之之决决议议来来决决定定其其管管理理处处分分，同同时时不不承承认认社社员员对对出出资部分的取得或财产分割请求资部分的取得或财产分割请求”。 由用株引润痞塌梦拖苟黔颇竖纱愚瓶酿来账戳米循愁崩磺邦瘩辱倚挞缔滁民法总论第二分编民法总论第二分编v5 5、对对无无权权利利能能力力社社团团以以自自己己名名义

347、义进进行行民民事事活活动动，所所产产生生的的义义务务由由社社团团财财产产承承担担，其其成成员员仅仅在在他他们的出资额内承担责任。们的出资额内承担责任。 v6 6、无无权权利利能能力力社社团团在在诉诉讼讼法法上上具具有有当当事事人人能能力力，能以自己的名义参与诉讼活动。能以自己的名义参与诉讼活动。 滓敏孕误被心岂栋棵外宪滴情片抱抱失饱贱普砚诗欧膀傅祸闷烂馈划哲邀民法总论第二分编民法总论第二分编（三）无权利能力社团与合伙的联系与区别（三）无权利能力社团与合伙的联系与区别v1.1.从从团团体体与与其其成成员员的的关关系系来来看看，在在无无权权利利能能力力的的社社团团中中，作作为为成成员员的的个个人人

348、丧丧失失了了重重要要性性，团团体体超超越越个个人人独独立立存存在在；而而在在合合伙伙中中，作作为为成成员员个个人人仍仍然然具具有有重重要要性性，团团体体不不超超越越个个人人而而存存在在，即即与与各各个个合合伙伙人人的的人人格格、财财产产与与信信用用有有密密切切关关系系，仍仍未未脱离个人的因素。脱离个人的因素。v2.2.从从立立法法体体例例上上看看，德德国国民民法法典典及及受受其其影影响响的的法法典典化化国国家家对对于于合合伙伙与与无无权权利利能能力力的的社社团团采采取取的的是是分分别别立立法法的的方方式式；无无权权利利能能力力社社团团规规定定在在总总则编中，而合伙则作为契约规定在债编中。则编中

349、，而合伙则作为契约规定在债编中。级岂藕藕眶威蝗伙约酝慑篙高绞酮凤皿序翰校渝恋篡滤阁答哇钾蚌审诈呕民法总论第二分编民法总论第二分编v3.从从内内部部关关系系看看，无无权权利利能能力力的的社社团团有有作作为为团团体体的的意意思思决决定定机机关关的的成成员员代代表表大大会会，并并按按照照少少数数服服从从多多数数的的原原则则进进行行决决议议，有有对对外外的的执执行行机机关关、对对外外代代表表机机关关；团团体体本本身身的的存存续续不不受受其其成成员员变变化化的的影影响响；代代表表的的方方法法、大大会会的的运运营营、财财产产的的管管理理以以及及作作为为团团体体的的主主要要方方面面由由章章程程确确定定。而而

350、合合伙伙则则不不然然，人人与与人人的的关关系系仅仅仅仅是是被被简简单单地地组组合合起起来来，其其间间的的关关系系为为契契约性联合。约性联合。琐那惹其皿趋弧刨肤蛤卓瞅频衣砒酬赴糯处鸯寂掘扒件兢衰肄焕艳移频吨民法总论第二分编民法总论第二分编v4.4.在对外债务方面，对于无权利能力的社团，尤其是非经在对外债务方面，对于无权利能力的社团，尤其是非经济性社团不适用合伙法上的成员对于合伙债务承担无限连济性社团不适用合伙法上的成员对于合伙债务承担无限连带责任的规定。带责任的规定。v5.5.在财产归属方面，无权利能力的社团与合伙一样，不能在财产归属方面，无权利能力的社团与合伙一样，不能取得财产或者权利的归属，

351、财产或者权利属于全体合伙人取得财产或者权利的归属，财产或者权利属于全体合伙人或者社团成员共同共有。或者社团成员共同共有。v6.6.在当事人能力方面，传统民法认为，无权利能力社团与在当事人能力方面，传统民法认为，无权利能力社团与合伙一样，在诉讼法上既不能作为原告，也不能作为被告，合伙一样，在诉讼法上既不能作为原告，也不能作为被告，无当事人资格。无当事人资格。享态美矛比瀑状询则孜工栽页克甘憨鸽泊瞬膜耪八斥节锈冕惯艰园夯证再民法总论第二分编民法总论第二分编（四）对于无权利能力社团的法律规范的适用（四）对于无权利能力社团的法律规范的适用由由于于无无权权利利能能力力的的社社团团无无论论在在本本身身结结构

352、构还还是是在在目目的的上上都都与与合合伙伙有有着着重重大大的的不不同同，在在成成员员责责任任上上不不能能适适用用关关于于合合伙伙的的规规定定，而而应应准准用用关关于于社社团团法法人人的规定。的规定。段砍弟落靳轴碧掳谚裳终以戮家辗逞善悔集卤硅净梯褪泰敛壳少娠惋进溪民法总论第二分编民法总论第二分编小结小结团体的类型团体的类型1、法人、法人（1）社团法人）社团法人（2）财团法人）财团法人2、非法人组织、非法人组织（1）设立中的法人）设立中的法人（2）无权利能力的社团）无权利能力的社团对对内内：两两个个观观点点适适用用有有关关合合伙伙的的规规定定，其其目目的的迫迫使使无无权权利利能能力力的的社社团团进进行行登登记记，取取得得法法人人资资格格，便便于于管管理理（德民（德民54条）；适用有关社团法人的规定（王泽鉴）条）；适用有关社团法人的规定（王泽鉴）对对外外：两两个个观观点点适适用用有有关关合合伙伙的的规规定定（德德民民54条条）；适用有关社团法人的规定（王泽鉴）适用有关社团法人的规定（王泽鉴）（3）合伙）合伙（4）“两户两户”（5）个人独资企业）个人独资企业贩谨茎藏贱妆望掳观耽可貌佃背德媚掌距罩辈你冀厕裤饲西梢羚彤腺榜聋民法总论第二分编民法总论第二分编