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1、有限合伙型PE的构建及相关问题分析2013.9.10 吴艺目录2PE的法律形式有限合伙型PE的设立有限合伙型PE的运作有关问题结论PE的法律形式3PE的概念PE的发展中国成为PE的热土我国鼓励PE发展的政策PE的几种法律形式PE的概念4即Private Equity Fund，以非公开方式募集的、专项用于对企业进行直接股权投资资金的集合。私募：募集对象有人数限制（50/200）；股权投资：投资于未上市的公司。PE的发展41946年，美国研发集团(ARDC)公司创立。20世纪80年代，PE在美国、欧洲迅速发展。20世纪90年代，PE在亚洲得以发展。银行贷款、股票上市、PE产业中国成为PE的热土5
2、2008年中国创投市场募资情况5我国鼓励PE发展的政策5中央政府及其部门鼓励PE发展的政策2001年8月28日，关于设立外商投资创业投资企业的暂行规定。2003年1月30日，外商投资创业投资企业管理规定。2005年11月15日，创业投资企业管理暂行办法。2008年10月18日，关于创业投资引导基金规范设立与运作指导意见。 2008年12月8日，国务院办公厅关于当前金融促进经济发展的若干意见（国办发2008126号），明确提出“股权投资基金行业”的称谓。九三学社向政协第十一届二次会议，提出了关于促进股权投资（VC/PE），提高投资效率和产业/企业竞争力的建议京、津、沪争做PE中心52007年9月
3、16日，天津股权投资基金协会成立；2008年6月20日，北京股权投资基金协会成立；2008年8月11日，上海发布关于本市股权投资企业工商登记等事项的通知（沪金融办通20083号）；2008年11月10日，天津发布天津股权投资基金和股权投资基金管理公司（企业）登记备案管理试行办法的通知 （津发改财金2008813号）；2009年1月19日，北京市出台关于促进股权投资基金业发展的意见（京金融办20095号）；深圳号称私募基金发展居全国最前。2009年3月，中国平安（601318）董事长马明哲在深圳政协会议上提出关于加快深圳PE产业发展的建议。2009年3月，上海市浦东新区出台浦东新区促进股权投资企
4、业和股权投资管理企业发展的实施办法，提出了更多的优惠措施。PE的法律形式5公司型PE持股持股持股股东B股东C持股目标公司目标公司目标公司PE管理公司管理1.公司型5例：深圳市创新投资集团有限公司、中科招商。优势：经营模式简单清晰、易为投资者接受。劣势:注册资本缴纳的规定过于僵化； 重大变更情况时，股东的表决、工商变更程序繁琐； 双重征税问题无法避免。5信托型PE持股受益人B受益人C目标公司目标公司目标公司信托公司管理2.信托型5优势：劣势：运作成本较低；资金的安全性较强；信托受益人退出机制灵活。对于设立主体有严格的限制，受到的监管较多；信托资金退出的渠道受到限制（光大银行IPO，东软股份重组）
5、信托权益持有人只有在信托进行最后清算时，才能收回出资。53.中外合作非法人企业型 2007年年底，德同资本与苏州园区FOF合建的长三角创业投资企业。 较接近于有限合伙制：出资人的责任承担、治理结构、利润分配、税务缴纳等方面。仅限于有外资背景的PE采用。54.契约型渤海产业投资基金。没有具体的法律法规的予以明确界定和认可。有非法集资、非法或变相吸收公众存款或非法代客理财之嫌，存在较大的法律风险，不利于保障基金投资者的利益。较少被采用。55.有限合伙企业型在美国，80%以上的PE采取的是有限合伙制的法律形式。如黒石集团旗下的基金。北京鼎晖创业投资中心，成立于2002年5月30日。新合伙企业法生效后
6、的第一家：深圳市南海成长创业投资合伙企业（有限合伙）。绵阳科技城产业投资基金（有限合伙），2008年12月16日成立。5有限合伙型PE的设立有限合伙适用于PE的优势有限合伙型PE的架构设立条件设立程序 5有限合伙适用于PE的优势出资方式灵活，有利于实现人、财、物的合理配置；设立程序简便，无需进行验资等手续；运作灵活，治理结构合理；同股不同权（管理、分红、责任承担）分配机制自由，没有盈利也可以进行分配，避免公司规定的繁琐程序；不存在双重征税的问题。5有限合伙型PE的架构管理人员A管理人员BGP有限合伙型PEC（有限合伙人）D（有限合伙人）目标企业目标企业目标企业发起人管理人5Blackstone
7、旗下基金的架构黒石高级执行董事黒石管理公司 100% GP中国国家投资公司公众投资者黒石控股I(公司 )GP，22%黒石控股II(公司 )GP，22%黒石控股III(公司 )GP，22%GP，22%GP，22%黒石有限合伙黒石控股有限合伙黒石控股有限合伙黒石控股有限合伙黒石控股有限合伙黒石控股有限合伙黒石控股合伙黒石控股合伙LP 78%5有限合伙型 PE设立的条件合伙人:2个以上，50 个以下；法律另有规定者除外；普通合伙人：1个以上（包括一个）49个以下； (国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得作为普通合伙人)有限合伙人：1个以上49个以下；合伙人为自然人的，应
8、当具有完全民事行为能力。5名称必须标明“有限合伙”字样；“XX创业投资中心（有限合伙）” 在名称中使用“基金”和“投资基金”字样（北京）；企业名称中的行业可以表述为“股权投资”（上海）、“股权投资基金” （天津）；名称无需进行预先核准，可以在申请登记时申请一个主名称和两个备用名称。5出资普通合伙人 可以用劳务出资 普通合伙人的出资一般占到合伙企业的1-2%有限合伙人 不得以劳务出资对首次实缴出资数额没有要求在申请登记设立前，无需实际缴纳出资按合伙协议的约定进行缴纳无需由验资机构进行验资。5合伙协议设立时的合伙协议修改或者补充合伙协议 全体合伙人签名、盖章 应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协
9、议另有约定的除外。5成立PE管理公司设立PE意向确定 普通合伙人编制募集说明书确定有限合伙人申请名称预核准签署合伙协议工商登记缴纳出资设立的程序5有限合伙型PE的运作治理结构投资运作利润分配/亏损承担货币分配所得税缴纳解散及清算5合伙人会议GP投资决策委员会1.就PE重大事项进行决策；2.决策权限、程序、方式由合伙协议规定负责PE的日常运作管理对投资项目的立项、投资、退出进行决策治理结构5发现目标企业（项目经理）立项审核（总经理）立项审核（投资决策委员会）YESNOYESNOYES尽职调查/投资方案设计 （项目经理、中介机构）投资审核（总经理）YES投资审核（投资决策委员会）NOYES投资（总
10、经理、项目经理）投资管理/增值服务（总经理、项目经理）退出方案（项目经理）退出审核（总经理）退出审核（投资决策委员会）YESYESYES实施退出（项目经理、中介机构）NONO投资运作5利润分配、亏损承担合伙企业的财务会计特点：没有强制的会计制度；为每一个合伙人设置“资本账户”；不设置“资本公积”账户；不设置“盈余公积”和“未分配利润”账户；编制资本账户变动表。5合伙企业应承担的费用开办费；已经投资立项的项目所发生中介机构费用、合理的差旅费等；其他未列入的但不应列入GP日常运营所发生的费用。合伙人会议、投资决策委员会会议费用；基金的财务报表、报告的费用；管理费用（由GP收取，一般按已到位资金的2
11、%收取）；托管费用；政府部门针对基金收取的税、行政管理费；5GP承担下列费用：管理团队的人事开支，包括工资、奖金和福利等费用；与基金的管理相关的办公场所租金、办公设施费用；未进行投资立项的项目所发生的中介机构服务费用、差旅费用；其他日常运营经费。5合伙企业的利润分配及风险承担： 净收益的20%：GP提取 ； 剩余利润：全体合伙人按照实缴出资的比例进行分配。管理团队的人合伙企业的亏损承担： 总认缴出资额之内的亏损； 超出合伙企业总认缴出资额的亏损。合伙企业的利润分配：5货币分配时间：分配的顺序和具体规则：问题：合伙企业的投资项目变现取得货币收入后分配 ；其他情况下货币分配；先向LP分配，再向GP
12、分配；先返还出资，再分配收益。如果分配的财产，大于PE的利润，则是否需要办理合伙人出资减少的登记？5所得税缴纳合伙企业不是所得税的纳税义务人，合伙人分别纳税先分后税自然人合伙人纳税法人合伙人的纳税 1、代扣代缴； 2、 有限合伙人：按照“利息、股息、红利所得”或者“财产转让所得”，征收所得税，税率为20%； 3、普通合伙人：5-35%累进税率 1、从被投资企业获得的股息、红利等投资性收益，属于已缴纳企业所得税的税后收益。（北京的规定） 2、不得用合伙企业的亏损抵减其盈利。 5解散及清算解散的条件支付清算费用；清算时财产的分配支付职工工资、社会保险费用、法定补偿金；缴纳所欠税款； 清偿基金债务；
13、按协议约定，向全体合伙人进行分配。5有关的问题退出渠道受限资金来源专业化的GP的培育外商投资合伙企业5退出渠道受限关于开立 A股证券账户引进存量股发行制度法律规定未明确允许证监会的态度禁止实践操作默许5资金来源国内没有足够多的、成熟的LP群体，对GP不放心，希望自己参与管理。不能忍受长周期，希望迅速获得超额回报。5培养LP文化能够承受风险；用心挑选优秀的GP，不干预管理。发改委拟在其制定的股权投资基金管理办法中规定合格的投资人制度，限制没有风险承受能力的出资人进入这个行业。5机构投资者加入LP队伍社保基金保险基金保险资金股权投资管理办法正在制定中银行理财产品；证券公司；信托计划；地方养老金；企
14、业年金；大学基金；慈善基金；政府引导投资基金Fof (Fund of Funds)5专业化的GP的培育坚持市场化方向。2009年，GP将进行大洗牌，出现两极分化的局面。能够提供增值服务的GP将受到市场的青睐。欧美市场的经验：只有排名在前25%的GP 才能持续地获得超额回报。投资团队的选择是决定PE 成功与否的关键因素，合伙人文化的建立 是重要的方面。内控严格、机制完善、投资风格和投资范围明确。5外商投资合伙企业的设立合伙企业法第108条外商投资合伙企业管理办法(送审稿)已经征求意见（2007年1月）。 正式规定尚未下发。普遍采取的模式：中外合作非法人企业据悉，中外合作非法人制基金审批提速现行规定现实操作5结论有限合伙型PE具有优势。有限合伙型PE的组建及运作，具有较强的灵活性，法律规定的限制较少。在我国，有限合伙型PE的发展尚有一些问题需要解决。
