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1、第五章第五章 公司变更、解散及清算公司变更、解散及清算第一节公司组织的变更公司合并扩张资本的重要方式公司合并扩张资本的重要方式l1998年4月6日起，在短短7天的时间内，美国连续发生了6家大银行的合并，其中，美国花旗银行和旅行者集团的合并涉及金额高达725亿美元，创下银行业并购价值的最高纪录。这两家企业合并后的总资产额高达7000亿美元，并形成了国际性超级金融市场，业务覆盖100多个国家和地区的1亿多客户。l2000年1月，英国制药集团葛兰素威康和史克必成宣布合并计划，新公司市值将逾1150亿英镑，营业额约二百亿英镑，根据市场占有率计算，合并后的葛兰素史克制药集团将成为全球最大制药公司。公司合
2、并扩张资本的重要方式公司合并扩张资本的重要方式l2000年1月10日，美国在线公司和时代华纳公司的合并，组建美国在线一时代华纳公司，新公司的资产价值达3500亿美元。l2000年2月4日，全球最大的移动电话运营商英国沃达丰公司以1320亿美元收购德国老牌电信和工业集团曼内斯曼，成为当时全球最大并购案。企业并购单位规模的不断扩大，表明企业对国际市场的争夺已经到了白热化阶段。这种强强合并对全球经济的影响十分巨大，它极大地冲击了原有的市场结构，刺激了更多的企业为了维持在市场中的竞争地位而不得不卷入更加狂热的并购浪潮之中。中国公司的合并案例中国公司的合并案例l案例一案例一 百威英博并购案例百威英博并购
3、案例.2011年2月14日，百威英博啤酒集团正式宣布，百威英博与大连大雪集团有限公司和麒麟（中国）投资有限公司达成协议，收购辽宁大连大雪啤酒股份有限公司100%的股份。l案例二案例二 七匹狼收购杭州肯纳服饰七匹狼收购杭州肯纳服饰.福建七匹狼实业股份有限公司3月29日在北京宣布，已以7000万元收购杭州肯纳服饰有限公司100%股权，涉足国际品牌代理业务。中国公司的合并案例中国公司的合并案例l案例三案例三 雀巢并购银鹭，食品名企下嫁雀巢雀巢并购银鹭，食品名企下嫁雀巢2011年11月17日，经过近两年的洽谈和沟通，银鹭正式“嫁给”了雀巢雀巢收购60%股权并获得监管部门审批通过。根据协议，雀巢公司与厦
4、门银鹭集团共同为银鹭集团下属的银鹭食品公司增资25亿元人民币，其中雀巢公司出资15亿元，银鹭集团出资10亿元。这样，厦门银鹭集团将下属的银鹭食品公司60%的股权转让给雀巢公司，雀巢公司从而成为银鹭食品公司的控股方。中国公司的合并案例中国公司的合并案例l案例四案例四 光明光明70亿收购英国食品公司。亿收购英国食品公司。光明食品(集团)有限公司对英国维多麦(Weetabix)食品公司的收购正式完成交割，该项目交易对价近7亿英镑(约合70亿元人民币)，包括购买60%的股权和承担部分债务。这是迄今为止，中国食品行业进行的最大规模的海外并购。光明食品财务总监曹晓风表示，这笔海外并购的资金来源包括外资银行
5、贷款、发行美元债券等多个融资渠道。中国公司的合并案例中国公司的合并案例l案例五案例五 万达溢价万达溢价73%收购高负债美国收购高负债美国AMCl2010年上半年开始，万达集团与AMC公司股东及管理层洽谈并购事宜。双方签约之后，万达集团将完成中国政府有关部委相应审批，同时，该交易在取得美国政府相关机构审批后正式交割。AMC估值大约为15亿美元。最终，收购AMC100%股权并承担该公司债务，万达集团支付了26亿美元，这比之前市场预估值溢价73%。对于最终溢价收购，万达方面并未作出解读。王长田称，按照收购惯例，100%的全额收购本身就会溢价的。吉利收购沃尔沃案吉利收购沃尔沃案l收购的是沃尔沃的品牌。
6、品牌不是50%，而是100%，这个是要看怎么理解品牌。因为沃尔沃分成两个企业，一个企业是生产大卡车的，就是那种大货车，拉货的，几十吨，还有大巴，那个叫做沃尔沃AB，是商用车。另外一个叫做沃尔沃轿车。现在吉利买的就是100%的沃尔沃轿车的商标，当初福特买的也是100%的沃尔沃轿车的商标。关于品牌并不是说50%，在这里要向全世界关心沃尔沃这个品牌的人讲清楚。l吉利收购沃尔沃案背后，价值“300亿美金”的沃尔沃如何“砍价”到18亿美金？那些神秘收购资金来自何处？公司合并扩张资本的重要方式公司合并扩张资本的重要方式l第三，横向并购与剥离消肿双向发展。第五次并购浪潮的一个重要特点就是，大量企业把无关联业
7、务剥离出去，相应并购同类业务企业，使生产经营范围更加集中。近年来的全球同行业横向并购几乎涉及所有行业：石油、化工、汽车、金融、电信等等重要支柱产业和服务业。同时，企业剥离也在不少大公司特别是跨行业经营的公司内展开。例如，1997年德国西门子公司宣布停止生产电视机，从家电行业撤出，集中力量在世界通讯业展开竞争；英荷合资跨国公司联合利华为实现产业优化组合，出售了产业中的化工部门，其目的在于通过出售这几个化工公司，使其能够更多地投资到该公司利润增长更快的行业中去；韩国的双龙集团则将其双龙汽车制造公司出售给三星汽车制造公司，使其能够集中于水泥和石油等专业领域的发展。两名中国香港居民乘飞机两名中国香港居
8、民乘飞机视察新购法国酒庄时遇难视察新购法国酒庄时遇难l据新华社巴黎12月21日电新华社记者21日从中国驻法国大使馆获悉，20日在法国南部城市波尔多附近失事的直升机上除两名中国香港居民外，还有一人被确认为持中国普通护照的中国籍侨民。据了解，一架直升机20日下午在波尔多附近的多尔多涅河上空失事，机上载有4人。除两名中国香港居民外，机上人员还包括酒庄前业主（法籍）和一名持中国普通护照的男性侨民。这名中国侨民生活在波尔多，系大河酒庄在法国的业主代表。4人此行目的是查看之前收购的波尔多大河酒庄。 一、一、 公司的合并公司的合并l（一）公司合并的概（一）公司合并的概念和特征念和特征l 1、定义。公司合并、
9、定义。公司合并是指两个或两个以上是指两个或两个以上的公司依照法定程序的公司依照法定程序归并为其中的一个公归并为其中的一个公司或创设另一个新的司或创设另一个新的公司的法律行为。公司的法律行为。l例如，甲、乙、丙三个例如，甲、乙、丙三个公司合并，合并后甲公公司合并，合并后甲公司继续存在，乙、丙公司继续存在，乙、丙公司则归于消灭。合并后司则归于消灭。合并后的公司仍沿用甲公司的的公司仍沿用甲公司的名称，乙丙公司的财产名称，乙丙公司的财产及债权债务都归属于甲及债权债务都归属于甲公司，其股东亦成为甲公司，其股东亦成为甲公司的股东。公司的股东。 2、形式、形式l公司合并的法定形式有吸收合并和新设合并两公司合
10、并的法定形式有吸收合并和新设合并两种。种。l（1）吸收合并。一个公司吸收其他公司为吸）吸收合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。收合并，被吸收的公司解散。A加加B等于等于A。具体来说，吸收合并是指两个或两个以上的公具体来说，吸收合并是指两个或两个以上的公司合并后，其中有一个公司（吸收方）存续，司合并后，其中有一个公司（吸收方）存续，而其余公司（被吸收方）均归消灭的法律行为。而其余公司（被吸收方）均归消灭的法律行为。另一种合并是新设合并。两个以上公司合并设另一种合并是新设合并。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。联想
11、收购联想收购IBM2005年联想正式宣布并购年联想正式宣布并购IBM全球全球PC业务，标志着联想集团国际化战略迈出业务，标志着联想集团国际化战略迈出实质性的第一步。实质性的第一步。l 联想集团以17.5亿美元收购IBM全球PC业务，成为新联想。收购的代价包括6.5亿美元的现金、6亿美元联想集团股票以及要承担IBM PC的5亿美元债务。6亿美元股票包括以发行价每股2.675港元向其发行最多821234569股(占比8.9%)新股份和921636459股(占比10%)新无投票权股份总共18.9%。联想收购联想收购IBMl 采用现金、股票混合支付方式,并购双方均结合公司的发展战略精心做出了安排,既综
12、合享有了两种支付方式各自的优点,又有利于合作双方在未来的合作中共享利益。部分以股票支付有两个因素。一方面是联想不愿动用太多的现金,以免降低资产流动性,影响其偿债能力。联想必须保障并购后新集团的正常运转;另一方面IBM也有意持有联想股票,一是分享其可能的利润,二是仍将维持其在PC业务的影响力,这对它的整体销售策略有着很大影响。联想和IBM的股份分置状况联想集团简介联想集团简介一、1989-1993年创业阶段年创业阶段1984年由中国科学院计算机研究所投资二十万元成立的。1988年在香港成立“香港联想科技有限公司”并实现了1.2亿港元的营业额。1989年正式命名为“联想集团公司”拥有北京联想和香港
13、联想，6月份在深圳成立深圳联想公司，建成低成本的生产基地。从此开始批量生产和出口主板。1990年分别在美国洛杉矶和法国德斯多夫设立分公司，开始跨国经营。1992年初在美国硅谷设立实验室，以便及时获取电脑最新技术情况与信息。1993年国际PC巨头纷纷抢滩中国市场，大批国内电脑生产厂商处境艰难。联想集团简介联想集团简介l二、1994-2003年的PC阶段l 1994年2月联想在香港挂牌上市。标志着公司已经正式成为一个集研究、生产和销售于一身的大型企业。开始以市场为导向，改变管理体制，精简人员，改直销为分销，一举扭转了联想的颓势。l 1997年北京联想和香港联想合并为中国联想，柳传志为董事局主席兼总
14、经理。同年以10%的市场占有率居国内市场首位。l 2000年联想集团分为“联想电脑”和“神州数码”由联想集团控股公司作为母公司。l 2001年杨元庆出任联想总裁兼CEOl三、2004年开始的全球化阶段l 2004年，联想公司正式从“legend”更名为“lenovo”，并与国际奥委会签署合作协议，宣布成为第六期国际奥委会全球合作伙伴。l 2005年联想正式宣布并购IBM全球PC业务，标志着联想集团国际化战略迈出实质性的第一步。 形式形式l（2）新设合并又称创设合并，是指两个或）新设合并又称创设合并，是指两个或两个以上的公司合并后，参与合并的公司均归两个以上的公司合并后，参与合并的公司均归于消灭
15、，在此基础上另行成立一个新的公司的于消灭，在此基础上另行成立一个新的公司的法律行为。法律行为。A加加B等于等于C l例如，甲乙丙公司三个公司合并，合并后例如，甲乙丙公司三个公司合并，合并后甲乙丙三公司均归于消灭，另外创设出一个丁甲乙丙三公司均归于消灭，另外创设出一个丁公司，甲乙丙三公司的财产、债权债务及股东公司，甲乙丙三公司的财产、债权债务及股东均属于丁公司。均属于丁公司。3、合并的特点：、合并的特点：l（1）除在吸收合并中吸收公司存续外，其他公司）除在吸收合并中吸收公司存续外，其他公司均归于消灭。均归于消灭。l（2）合并后消灭的公司的股东自然成为合并后存）合并后消灭的公司的股东自然成为合并后
16、存续公司或新设公司的股东。续公司或新设公司的股东。l（3）因合并而消灭的公司的资产及债权债务，一）因合并而消灭的公司的资产及债权债务，一并转移至合并后存在的公司或新设的公司，无须经过并转移至合并后存在的公司或新设的公司，无须经过清算程序。清算程序。l（4）合并是参与合并的公司之间的契约行为，不）合并是参与合并的公司之间的契约行为，不是股东之间的契约行为。合并是各方在平等自愿的基是股东之间的契约行为。合并是各方在平等自愿的基础上进行的，是一种市场行为。础上进行的，是一种市场行为。ll我国公司法只确认有限责任公司和我国公司法只确认有限责任公司和股份有限公司两种公司类型，股份有限公司两种公司类型，l
17、所以我国公司合并的类型主要有三所以我国公司合并的类型主要有三种情况：一是有限责任公司与股份种情况：一是有限责任公司与股份有限公司的合并，二是母公司与子有限公司的合并，二是母公司与子公司的合并，三是公司与其他企业公司的合并，三是公司与其他企业组织的合并。组织的合并。（二）合并的程序（二）合并的程序l1、签订合并协议。我国、签订合并协议。我国公司法公司法规定，公司合并应当由合并各方签订规定，公司合并应当由合并各方签订合并协议，即由参加合并的各公司在合并协议，即由参加合并的各公司在平等自愿基础上就合并的有关事项达平等自愿基础上就合并的有关事项达成一致协议。成一致协议。l2、通过合并协议。我国、通过合
18、并协议。我国公司法公司法第第44条、第条、第104条之规定，有限公司条之规定，有限公司的合并须有代表的合并须有代表2/3以上表决权的股东以上表决权的股东通过，股份有限公司的合并须有出席通过，股份有限公司的合并须有出席会议股东所持表决权的会议股东所持表决权的2/3以上同意。以上同意。合并的程序合并的程序l3、编制资产负债表和财产清单。公司合并时，合、编制资产负债表和财产清单。公司合并时，合并各方应编制资产负债表和财产清单，以明确各方的并各方应编制资产负债表和财产清单，以明确各方的财产状况，便于公司债权人了解。财产状况，便于公司债权人了解。l4、通知和公告债权人。、通知和公告债权人。公司法公司法第
19、第174条规定：条规定：“公司应当自作出合并决议之日起公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，日内通知债权人，并于并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起起30日内，未接到通知书的自公告之日起日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，可日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。”不清偿债不清偿债务或者不提供相应的担保的，公司不得合并。务或者不提供相应的担保的，公司不得合并。5、办理合并登记。、办理合并登记。l合并后存续的公司，登记事项发生变更，合并后存续的公司，登记事项发生变更，应办理变更登记；
20、因合并而消灭的公司办理解应办理变更登记；因合并而消灭的公司办理解散登记；因合并而新设的公司办理设立登记。散登记；因合并而新设的公司办理设立登记。（三）合并的效力（三）合并的效力l公司合并的法律效果主要体现在三个方面：公司合并的法律效果主要体现在三个方面：l1、公司的消灭、变更和新设。在新设合并时，、公司的消灭、变更和新设。在新设合并时，参与合并的公司均消灭，在此基础上产生一个新的公参与合并的公司均消灭，在此基础上产生一个新的公司。司。l2、权利义务的概括移转。因合并而消灭的公司，、权利义务的概括移转。因合并而消灭的公司，其权利义务一并移转给合并后存续的公司或新设的公其权利义务一并移转给合并后存
21、续的公司或新设的公司承受。司承受。l存续的公司或新设的公司承受的权利义务不仅包存续的公司或新设的公司承受的权利义务不仅包括实体上的权利义务，而且还包括程序法上的权利义括实体上的权利义务，而且还包括程序法上的权利义务。务。l3、股东资格的当然承继。合并前公司的股东继、股东资格的当然承继。合并前公司的股东继续成为合并后存续公司或新设公司的股东。原来股东续成为合并后存续公司或新设公司的股东。原来股东的股份按照合并协议的规定转换为合并后公司的股份。的股份按照合并协议的规定转换为合并后公司的股份。二、公司的分立二、公司的分立l（一）公司分立的概念（一）公司分立的概念l 公司分立是指一个公司依法定程序分为
22、两个或两个以公司分立是指一个公司依法定程序分为两个或两个以上的公司的法律行为。上的公司的法律行为。l（二）公司公立的特征：（二）公司公立的特征：l1、公司分立是一个公司分成两个或两个以上的行为。、公司分立是一个公司分成两个或两个以上的行为。l2、公司分立是一个公司作出决议的行为。它不需要、公司分立是一个公司作出决议的行为。它不需要与任何第三者协商，但在内部有时需要协商，形成某种决与任何第三者协商，但在内部有时需要协商，形成某种决议。议。l3、公司分立必须依法进行。、公司分立必须依法进行。l4、分立前公司的权利义务由分立后的公司根据分立、分立前公司的权利义务由分立后的公司根据分立决议分别承继。决
23、议分别承继。（三）分立的种类（三）分立的种类l公司分立可以分为新设分立和派生分立两种。公司分立可以分为新设分立和派生分立两种。l1、新设分立又称分解分立，是指将一个公司的资、新设分立又称分解分立，是指将一个公司的资产进行分割，然后分别设立两个或两个以上的公司，产进行分割，然后分别设立两个或两个以上的公司，原公司因此而消灭。例如，甲公司将其全部资产一分原公司因此而消灭。例如，甲公司将其全部资产一分为二，分别设立乙、丙两个公司，在乙、丙公司诞生为二，分别设立乙、丙两个公司，在乙、丙公司诞生之同时，甲公司归于消灭。之同时，甲公司归于消灭。l2、派生分立，又称分拆分立，是指在不消灭原公、派生分立，又称
24、分拆分立，是指在不消灭原公司的基础上，将原公司资产分出一部分或若干部分而司的基础上，将原公司资产分出一部分或若干部分而再成立一个或数个公司的行为。例如，甲公司以其部再成立一个或数个公司的行为。例如，甲公司以其部分资产另外设立乙公司，甲公司不因乙公司的成立而分资产另外设立乙公司，甲公司不因乙公司的成立而消灭，只是发生资产额的减少。消灭，只是发生资产额的减少。（四）分立的程序（四）分立的程序l公司分立与公司、股东、债权人公司分立与公司、股东、债权人甚至雇员关系重大，因此，必须依照甚至雇员关系重大，因此，必须依照法定程序进行。公司的分立是一个公法定程序进行。公司的分立是一个公司依法所为的单独行为，无
25、须与其他司依法所为的单独行为，无须与其他第三方协商，这是分立与合并的显著第三方协商，这是分立与合并的显著区别。一般而言，有限责任公司分立区别。一般而言，有限责任公司分立后，其新设或存续的公司应为有限责后，其新设或存续的公司应为有限责任公司。股份有限公司分立，分立后任公司。股份有限公司分立，分立后的公司可以是股份有限公司，也可以的公司可以是股份有限公司，也可以是有限责任公司。是有限责任公司。1、股东会决议。、股东会决议。l我国我国公司法公司法规定，有限责任公司的分规定，有限责任公司的分立必须经代表立必须经代表2/3以上表决权的股东通过；股以上表决权的股东通过；股份有限公司的分立必须经出席会议的股
26、东所持份有限公司的分立必须经出席会议的股东所持表决权的表决权的2/3以上通过，通过程序与合并相同。以上通过，通过程序与合并相同。l国有独资公司的分立必须由国有资产监督国有独资公司的分立必须由国有资产监督管理机构决定，其中重要的国有独资公司的合管理机构决定，其中重要的国有独资公司的合并、分立，应当由国有资产监督管理机构审核并、分立，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。后，报本级人民政府批准。2、通知和公告债权人、通知和公告债权人l对债权人而言，公司的分立将引起公司对债权人而言，公司的分立将引起公司财产及其债务状况的变化，直接关系其债权的财产及其债务状况的变化，直接关系其债权的实
27、现。因此，公司应当自作出分立决议之日起实现。因此，公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于日内通知债权人，并于30日内在报纸上公日内在报纸上公告。告。3、编制资产负债表及财产清单、编制资产负债表及财产清单l公司分立，其财产作相应的分割。分割的具体数公司分立，其财产作相应的分割。分割的具体数额和办法根据股东会的决议和分立协议进行。分割时额和办法根据股东会的决议和分立协议进行。分割时公司应当编制资产负债表及财产清单。公司应当编制资产负债表及财产清单。4、申请登记、申请登记l派生分立后存续的公司，其股东、资本等派生分立后存续的公司，其股东、资本等发生了变化，应依法办理变更登记。新设分立发
28、生了变化，应依法办理变更登记。新设分立时新设的应依法办理设立登记。分立后解散的时新设的应依法办理设立登记。分立后解散的公司，应依法办理注销登记。登记后，还应办公司，应依法办理注销登记。登记后，还应办理公告。但公告非分立之生效要件和对抗要件，理公告。但公告非分立之生效要件和对抗要件，仅起告知公众之作用。仅起告知公众之作用。（五）公司分立的效力（五）公司分立的效力l1、公司分立引起公司的变更、解散和新设。对进行分立的、公司分立引起公司的变更、解散和新设。对进行分立的公司本身而言，分立可能导致其解散或资本和股本的变更。公司本身而言，分立可能导致其解散或资本和股本的变更。l2、对于股东而言，分立引起其
29、与原公司关系及其股权的数、对于股东而言，分立引起其与原公司关系及其股权的数量和结构等的变化。量和结构等的变化。l3、对债权人而言，分立引起债务人主体的变化。分立应当、对债权人而言，分立引起债务人主体的变化。分立应当公平善意地进行，若分立过程中财产分割不公或以分立作为逃避公平善意地进行，若分立过程中财产分割不公或以分立作为逃避债务的手段，股东、债权人可以采取必要的司法救济。债务的手段，股东、债权人可以采取必要的司法救济。l有的公司为了逃避债务，往往将公司中经营较好的部分单独有的公司为了逃避债务，往往将公司中经营较好的部分单独分出来，成立一个新的公司；或将公司的资产转移到新设的公司，分出来，成立一
30、个新的公司；或将公司的资产转移到新设的公司，由一个空壳公司承担债务。我国有关的司法解释规定，以逃避债由一个空壳公司承担债务。我国有关的司法解释规定，以逃避债务为目的的分立无效。务为目的的分立无效。l（五）公司分立的效力（五）公司分立的效力l4、公司分立涉及债务的、公司分立涉及债务的清偿，按照我国清偿，按照我国公司公司法法第第177条的规定，条的规定，公司分立前债务由分立公司分立前债务由分立后的公司承担连带责任。后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的的书面协议另有约定的除外。除外。思考题：思考题：l1、什么是公司
31、合并及其特征？、什么是公司合并及其特征？l2、什么是吸收合并和新设合并？举例说明。、什么是吸收合并和新设合并？举例说明。l3、公司合并应当遵守的程序是什么？、公司合并应当遵守的程序是什么？l4、公司分立的概念和特征？、公司分立的概念和特征？l5、什么是新设分立和派生分立？举例说明。、什么是新设分立和派生分立？举例说明。l6、公司分立应当遵守的程序是什么？、公司分立应当遵守的程序是什么？思考题：思考题：lll甲公司分立为乙丙两公司，约定由乙公司承担甲公司全部债务的甲公司分立为乙丙两公司，约定由乙公司承担甲公司全部债务的清偿责任，丙公司继受甲公司全部债权。关于该协议的效力，下清偿责任，丙公司继受甲
32、公司全部债权。关于该协议的效力，下列哪一选项是正确的？列哪一选项是正确的？ （09司法考试单选）司法考试单选）lA该协议仅对乙丙两公司具有约束力，对甲公司的债权人该协议仅对乙丙两公司具有约束力，对甲公司的债权人并非当然有效并非当然有效lB该协议无效，应当由乙丙两公司对甲公司的债务承担连该协议无效，应当由乙丙两公司对甲公司的债务承担连带清偿责任带清偿责任 lC该协议有效，甲公司的债权人只能请求乙公司对甲公司该协议有效，甲公司的债权人只能请求乙公司对甲公司的债务承担清偿责任的债务承担清偿责任 lD该协议效力待定，应当由甲公司的债权人选择分立后的该协议效力待定，应当由甲公司的债权人选择分立后的公司清
33、偿债务公司清偿债务 第二节第二节 公司的解散与清算公司的解散与清算案例一：案例一： 振荣有限责任公司与永利饮食有限责任公司共同组建长振荣有限责任公司与永利饮食有限责任公司共同组建长城食品进出口有限责任公司。注册基资金城食品进出口有限责任公司。注册基资金90万元，其中：振万元，其中：振荣有限责任公司出资现金荣有限责任公司出资现金46万元。永利饮食有限责任公司出万元。永利饮食有限责任公司出资现金资现金10万元，商标作价万元，商标作价24万元，设备作价万元，设备作价10万元。万元。公司章程规定：公司利润分配比例为公司章程规定：公司利润分配比例为4：6，振荣有限责，振荣有限责任公司为任公司为4，永利饮
34、食有限责任公司为，永利饮食有限责任公司为6。公司章程规定：每。公司章程规定：每10万股一个表决权，重大事项由双方共同协商决定。万股一个表决权，重大事项由双方共同协商决定。2年以后，因为人事关系不和，继而为利益发生纠纷，年以后，因为人事关系不和，继而为利益发生纠纷，无法继续经营，只得终止合作关系。振荣有限责任公司要求无法继续经营，只得终止合作关系。振荣有限责任公司要求解散公司。进行财产清算。永利饮食有限责任公司坚持购买解散公司。进行财产清算。永利饮食有限责任公司坚持购买振荣有限责任公司的股权，保留公司，自己继续经营。由于振荣有限责任公司的股权，保留公司，自己继续经营。由于只有只有2个股东，无法形
35、成股东会决议。个股东，无法形成股东会决议。案例一：案例一：在这里，思考几个问题：在这里，思考几个问题：1、在公司存续期间，股东之、在公司存续期间，股东之间关系处理是否存在问题？间关系处理是否存在问题？2、一个股东要求退出公司，、一个股东要求退出公司，另一个股东是否可以购买其股权另一个股东是否可以购买其股权？3、不能形成股东决议时，如、不能形成股东决议时，如何处理？何处理？案例二：股份公司清算案例二：股份公司清算因为国际市场行情发生重大变化，如果继续经因为国际市场行情发生重大变化，如果继续经营，会造成更大的损失，于是，营，会造成更大的损失，于是，2007年年8月月1日，日，G市市煤炭（集团）股份
36、有限公司召开股东大会，出席股东煤炭（集团）股份有限公司召开股东大会，出席股东大会的股东所持表决权的大会的股东所持表决权的73%同意公司解散，并作出同意公司解散，并作出决议。经过一番努力，清算组于决议。经过一番努力，清算组于8月月25日成立。日成立。9月月15日，董事会通知债权人宏远有限责任公司与振荣有限日，董事会通知债权人宏远有限责任公司与振荣有限责任公司。董事会于同日，在报纸上刊登了一次公告，责任公司。董事会于同日，在报纸上刊登了一次公告，告知所有债权人及时行使权利。告知所有债权人及时行使权利。问：你认为是否存在不合法的地方？问：你认为是否存在不合法的地方？一、公司解散的概念与特征一、公司解
37、散的概念与特征 （一）公司解散的概念（一）公司解散的概念公司的解散是指公司因发生章程规定或法律规定的公司的解散是指公司因发生章程规定或法律规定的解散事由而停止业务活动，并进行清算的状态和过程。解散事由而停止业务活动，并进行清算的状态和过程。公司存在解散事由：这些事由通常是由法律、法公司存在解散事由：这些事由通常是由法律、法规或公司章程规定的。例如：经营期限届满、股东决规或公司章程规定的。例如：经营期限届满、股东决议解散、公司合并分立、被吊销营业执照、被责令关议解散、公司合并分立、被吊销营业执照、被责令关闭及被依法撤销等。闭及被依法撤销等。（二）公司解散的特征（二）公司解散的特征1、解散是一个时
38、间过程。当公司出现解散事由，其、解散是一个时间过程。当公司出现解散事由，其法人资格仍然存在，只有到公司清算完毕并注销后才消灭法人资格仍然存在，只有到公司清算完毕并注销后才消灭其主体资格。其主体资格。 2、公司解散的结果是公司将要永久性地不存在，并、公司解散的结果是公司将要永久性地不存在，并消灭法人资格和市场经营主体资格。消灭法人资格和市场经营主体资格。 3、除公司合并、分立外，公司解散必然引发清算程、除公司合并、分立外，公司解散必然引发清算程序。公司组成清算组织进行清算，以公平地清偿债务和分序。公司组成清算组织进行清算，以公平地清偿债务和分配公司财产等。配公司财产等。（三）公司解散的原因（三）
39、公司解散的原因公司法公司法第第181条规定：公司因下列原因解散：条规定：公司因下列原因解散：（1）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；定的其他解散事由出现；（2）股东会或者股东大会决议解散；）股东会或者股东大会决议解散；（3）因公司合并或者分立需要解散；）因公司合并或者分立需要解散；（4）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； （5）人民法院依照本法第）人民法院依照本法第183条的规定予以解散。条的规定予以解散。（四）公司解散分类（四）公司解散分类 公司解散可以分为自愿解散、强制解散
40、、破产解散和公司解散可以分为自愿解散、强制解散、破产解散和司法解散。司法解散。 1、自愿解散。也称为任意解散，是公司依章程或股东、自愿解散。也称为任意解散，是公司依章程或股东决议而解散。公司解散与否，取决于股东意志，与外在意决议而解散。公司解散与否，取决于股东意志，与外在意志无关，股东可以选择解散或者不解散。志无关，股东可以选择解散或者不解散。 任意解散不等于解散的程序也为任意，解散必须依法任意解散不等于解散的程序也为任意，解散必须依法定程序进行。自愿解散的情形如下：定程序进行。自愿解散的情形如下： （1）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事）公司章程规定的营业期限届满或者公
41、司章程规定的其他解散事由出现。由出现。 这是关于公司章程规定的解散事由，分为两大类：这是关于公司章程规定的解散事由，分为两大类： 公司章程规定的营业期限届满。公司营业期限一般可由公司章程公司章程规定的营业期限届满。公司营业期限一般可由公司章程规定，在公司章程订有营业期限时，当此期限届满，公司即当解散，无规定，在公司章程订有营业期限时，当此期限届满，公司即当解散，无须股东会另行作出解散决议。须股东会另行作出解散决议。 公司解散分类公司解散分类l 公司章程规定的其他解散事由出现。这体现了当事人的意思公司章程规定的其他解散事由出现。这体现了当事人的意思自治，在不违反法律的前提下，允许在章程中载明公司
42、的解散事自治，在不违反法律的前提下，允许在章程中载明公司的解散事由。由。l解散事由一般是公司章程相对必要记载的事项，股东在制定公司解散事由一般是公司章程相对必要记载的事项，股东在制定公司章程时，可以预先约定公司的各种解散事由。如果在公司经营中，章程时，可以预先约定公司的各种解散事由。如果在公司经营中，规定的解散事由出现，股东会可以决议解散公司。规定的解散事由出现，股东会可以决议解散公司。l当公司出现以上当公司出现以上和和两种情形时，可以通过修改公司章程规两种情形时，可以通过修改公司章程规定的解散事由而存续。依照上述情形规定修改公司章程，有限责定的解散事由而存续。依照上述情形规定修改公司章程，有
43、限责任公司须经持有任公司须经持有2/3以上表决权的股东通过，股份有限公司须经以上表决权的股东通过，股份有限公司须经出席股东大会会议的股东所持表决权的出席股东大会会议的股东所持表决权的2/3以上通过。以上通过。（2）股东会或者股东大会决议解散）股东会或者股东大会决议解散 在没有法定的或公司章程规定的解散事由的情况下，公司在没有法定的或公司章程规定的解散事由的情况下，公司股东可以权力机构决议的形式解散公司。股东可以权力机构决议的形式解散公司。 公司法公司法规定，有限责任公司经代表规定，有限责任公司经代表23以上表决权的股以上表决权的股东通过，股份有限公司经出席股东大会的股东所持表决权的东通过，股份
44、有限公司经出席股东大会的股东所持表决权的23通过，股东通过，股东(大大)会可以作出解散公司的决议。会可以作出解散公司的决议。 国有独资公司因不设股东会，其解散的决定一般应由国有国有独资公司因不设股东会，其解散的决定一般应由国有资产监督管理机构作出。但是，重要的国有独资公司解散的，资产监督管理机构作出。但是，重要的国有独资公司解散的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。（3）因公司合并或者分立需要解散）因公司合并或者分立需要解散 公司的合并、分立是公司运行过程中经常发生的现象，公司的合并、分立是公司运行过程中经常发生的现象，
45、同时也会伴随着公司解散的现象。同时也会伴随着公司解散的现象。 当公司实行吸收合并时，被吸收的公司解散；当公司实当公司实行吸收合并时，被吸收的公司解散；当公司实行新设合并时，各方公司均解散。行新设合并时，各方公司均解散。 当实行新设分立时，因其财产等要全部进行分割，分配当实行新设分立时，因其财产等要全部进行分割，分配到新设后的各个独立的公司中，所以原公司应解散。到新设后的各个独立的公司中，所以原公司应解散。 公司因合并和分立而解散，无须进行清算。这是因合并、公司因合并和分立而解散，无须进行清算。这是因合并、分立导致公司解散与其他原因造成公司解散的主要区别之一。分立导致公司解散与其他原因造成公司解
46、散的主要区别之一。 2、强制解散。它是指公司因违反有关法律法规的规定，、强制解散。它是指公司因违反有关法律法规的规定，由于政府有关部门或法院的强行命令而发生的公司解散，由于政府有关部门或法院的强行命令而发生的公司解散，公司股东不能选择。强制解散的情形如下：公司股东不能选择。强制解散的情形如下： （1）公司依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销）公司依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销 公司法公司法第第181条规定，依法被吊销营业执照、责令条规定，依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销是公司解散的原因之一。公司一旦受到关闭或者被撤销是公司解散的原因之一。公司一旦受到被吊销营业执照、责令关闭或者
47、被撤销等处罚时，就必被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销等处罚时，就必然引起公司解散。然引起公司解散。 l根据相关的法律法规，吊销企业营业执照的情形主要有：根据相关的法律法规，吊销企业营业执照的情形主要有：l1 虚报注册资本；虚报注册资本；l2 用虚假证明或其他欺骗手段取得公司法人资格的；用虚假证明或其他欺骗手段取得公司法人资格的；l3 变更、注销后，一定期限内不公告或公告内容与核准内容不实变更、注销后，一定期限内不公告或公告内容与核准内容不实的，不按规定年检的；的，不按规定年检的；l4 伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照的；伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照的；l5 超经营范围经营的；超经
48、营范围经营的；l6 公司成立后无正当理由超过公司成立后无正当理由超过6个月未开业的，或者开业后自行个月未开业的，或者开业后自行停业连续停业连续6个月以上的等等。个月以上的等等。3、破产解散、破产解散 公司破产解散，是指公司因不能清偿到期债务，被公司破产解散，是指公司因不能清偿到期债务，被依法宣告破产而导致的公司解散。依法宣告破产而导致的公司解散。 破产是债务人不能清偿到期债务，为保护多数人的破产是债务人不能清偿到期债务，为保护多数人的利益，使之能得到公平满足而设置的一种诉讼程序。破利益，使之能得到公平满足而设置的一种诉讼程序。破产是公司被强制解散的原因之一。产是公司被强制解散的原因之一。破产的
49、一般程序包括：破产的一般程序包括：（1）破产申请的提出和受理。）破产申请的提出和受理。公司法公司法规定，清规定，清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当立即向人民法院申发现公司财产不足清偿债务的，应当立即向人民法院申请宣告破产。对于符合法定条件的破产申请，人民法院请宣告破产。对于符合法定条件的破产申请，人民法院依法受理。依法受理。（2）和解与整顿（重整）和解与整顿（重整）l和解是法院受理破产申请后，由债务人与和解是法院受理破产申请后，由债务人与全体债权人就企业整顿和延期清偿债务或全体债权人就企业整顿和延期
50、清偿债务或者减少债务数额等达成协议，从而中止破者减少债务数额等达成协议，从而中止破产程序的一种制度。产程序的一种制度。l整顿是债务人为履行其与债权人会议达成整顿是债务人为履行其与债权人会议达成的和解协议，在人民法院的监督和上级主的和解协议，在人民法院的监督和上级主管部门的主持下，采取必要措施恢复生机，管部门的主持下，采取必要措施恢复生机，以最终清偿债务，免遭破产的一种制度。以最终清偿债务，免遭破产的一种制度。（3）破产宣告。）破产宣告。 公司在符合法定破产要件，且不存在整顿申请公司在符合法定破产要件，且不存在整顿申请的，或整顿遇障碍而不能继续进行的，或整顿期的，或整顿遇障碍而不能继续进行的，或
51、整顿期间未达到预期目的的情况下，由受理破产案件的间未达到预期目的的情况下，由受理破产案件的法院，依法裁定和宣布债务人破产的一种程序。法院，依法裁定和宣布债务人破产的一种程序。公司被宣告破产，意味着破产清算程序的开始，公司被宣告破产，意味着破产清算程序的开始，并产生一系列的法律效果。并产生一系列的法律效果。（4）破产清算和破产终结。）破产清算和破产终结。 破产宣告后，清算组在有关当事人的参与下，破产宣告后，清算组在有关当事人的参与下，对破产公司的财产依法进行保管、清理、估价、对破产公司的财产依法进行保管、清理、估价、处理和分配，了结破产公司债务等。清算完毕后，处理和分配，了结破产公司债务等。清算
52、完毕后，清算组提请法院结束破产程序，并向有关登记机清算组提请法院结束破产程序，并向有关登记机关办理注销登记程序。关办理注销登记程序。不论是债权人申请破产，还是公司作为债务不论是债权人申请破产，还是公司作为债务人主动申请破产，或公司清算组提起的破产申请，人主动申请破产，或公司清算组提起的破产申请，都将被法院命令立即解散，然后按破产程序清算。都将被法院命令立即解散，然后按破产程序清算。4、司法解散。司法解散公司分为命令解散和判、司法解散。司法解散公司分为命令解散和判决解散。决解散。l （1）命令解散，是法院可依利害关系人或检察官）命令解散，是法院可依利害关系人或检察官之请求，或依其职权直接以危害公
53、共利益为理由命之请求，或依其职权直接以危害公共利益为理由命令解散公司。解散命令请求案件属于非讼案件。令解散公司。解散命令请求案件属于非讼案件。 我国公司法没有规定此种解散事由。我国公司法没有规定此种解散事由。l l l l l（2）判决解散。当公司出现股东无力解决的）判决解散。当公司出现股东无力解决的不得已事由或者公司董事的行为危及公司存亡，不得已事由或者公司董事的行为危及公司存亡，或者当公司经营遇到显著困难，公司财产和股或者当公司经营遇到显著困难，公司财产和股东的权利可能遭受严重损失时，持有一定比例东的权利可能遭受严重损失时，持有一定比例股份的股东有权请求法院强制解散公司。股份的股东有权请求
54、法院强制解散公司。5、判决解散的条件（公司僵局的解决）判决解散的条件（公司僵局的解决）l 法院通过特殊程序审理后，可以判决公司解散。判决法院通过特殊程序审理后，可以判决公司解散。判决解散是为了保护股东利益而制定的，属于诉讼案件。解散是为了保护股东利益而制定的，属于诉讼案件。l公司法公司法第第181条、第条、第183条规定，当公司经营管理条规定，当公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10以上的股东，可以请求人民法院解散公司。人民以上的
55、股东，可以请求人民法院解散公司。人民法院依股东的请求解散公司。法院依股东的请求解散公司。下列哪些情形可以向法院起诉，申请公司解散下列哪些情形可以向法院起诉，申请公司解散l（1）A公司是有限公司，共有股东5人。公司经营效益不好，出现亏损。该公司因股东之间矛盾，连续二年无法召开公司股东会。l（2）甲公司是股份有限公司，共有股东A、B、C、D、E，5个股东，分别持有占公司股份l35%、35%、15%、10%和5%的股票。l公司出现以下情形：1.经营过程中遇到严重困难，股东出现不同的意见，A、D建议减少注册资本，继续经营；B、E要求解散公司；C要求改变经营策略。公司股东大会从2010年1月召开一次，无
56、法做出决议，公司在2011年1月再召开股东大会，仍然无法做出决议。2.该公司董事会3人，三位董事之间存在矛盾，公司召开股东大会无法更换董事，因为AD、BE、C分别支持不同的董事。l问：（1）哪种情形公司可以诉讼解散？l（2）E能否单独起诉？l（3）BE起诉时候，当事人应当如何列？l（4）该案件能否调解？可以进行如何调解？公司法司法解释（二）公司法司法解释（二）l1、单独或者合计持有公司全部股东表决权百、单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第公司诉讼，并符合公司法第183条规定的，人条规定的，人
57、民法院应予受理：民法院应予受理：l（1）公司持续两年以上无法召开股东会或）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；l（2）股东表决时无法达到法定或者公司章）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；严重困难的；l（3）公司董事长期冲突，且无法通过股东）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困
58、难的；困难的；l（4）经营管理发生其他严重困难，公司继）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以下列理由起诉的，法院不支持。股东以下列理由起诉的，法院不支持。l1、某有限公司股东认为公司不让其查看公司、某有限公司股东认为公司不让其查看公司财务账簿侵犯其知情权，起诉法院要求解散公财务账簿侵犯其知情权，起诉法院要求解散公司。司。l2、某公司亏损、财产不足以偿还全部债务，、某公司亏损、财产不足以偿还全部债务，某股东起诉到法院要求公司解散。某股东起诉到法院要求公司解散。l3、某公司被吊销企业法人营业执照，但是未、某公司被吊销企业
59、法人营业执照，但是未进行清算，公司股东以此为由，提起解散公司进行清算，公司股东以此为由，提起解散公司诉讼的。诉讼的。判决解散的诉讼当事人判决解散的诉讼当事人l（1）股东提起解散公司诉讼应当以公司为被）股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。原告以其他股东为被告一并提起诉讼的，告。原告以其他股东为被告一并提起诉讼的，人民法院应当告知原告将其他股东变更为第三人民法院应当告知原告将其他股东变更为第三人；原告坚持不予变更的，人民法院应当驳回人；原告坚持不予变更的，人民法院应当驳回原告对其他股东的起诉。原告对其他股东的起诉。l（2）原告提起解散公司诉讼应当告知其他股）原告提起解散公司诉讼应当告知其他股东，
60、或者由人民法院通知其参加诉讼。其他股东，或者由人民法院通知其参加诉讼。其他股东或者有关利害关系人申请以共同原告或者第东或者有关利害关系人申请以共同原告或者第三人身份参加诉讼的，人民法院应予准许。三人身份参加诉讼的，人民法院应予准许。公司僵局的解决公司僵局的解决l（3）人民法院审理解散公司诉讼案件，应当注重）人民法院审理解散公司诉讼案件，应当注重调解。当事人协商同意由公司或者股东收购股份调解。当事人协商同意由公司或者股东收购股份,或者或者以减资等方式使公司存续，且不违反法律、行政法规以减资等方式使公司存续，且不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院应予支持。当事人不能协商强制性规定的，人民法院
61、应予支持。当事人不能协商一致使公司存续的，人民法院应当及时判决。一致使公司存续的，人民法院应当及时判决。l （4）经人民法院调解公司收购原告股份的，公司应）经人民法院调解公司收购原告股份的，公司应当自调解书生效之日起六个月内将股份转让或者注销。当自调解书生效之日起六个月内将股份转让或者注销。股份转让或者注销之前，原告不得以公司收购其股份股份转让或者注销之前，原告不得以公司收购其股份为由对抗公司债权人。为由对抗公司债权人。公司法司法解释（二）公司法司法解释（二）l股东以知情权、利润分配请求权等权益受到股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债损害，或者公司亏损
62、、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。不予受理。二、解散登记二、解散登记（一）解散登记概念（一）解散登记概念 解散登记是指除了因破产和合并而解散外的公司解散，应解散登记是指除了因破产和合并而解散外的公司解散，应在法定期限内向公司所在地登记机关办理登记，登记机关把公在法定期限内向公司所在地登记机关办理登记，登记机关把公司解散的信息进行公告的程序。司解散的信息进行公告的程序。公司法公司法关于解散登记的规关于解散登记的规定是注销登记制度。定是注销登
63、记制度。 公司法公司法第第189条规定：条规定：“公司清算结束后，清算组应公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。”（二）公司解散的效力（二）公司解散的效力l公司解散产生的法律效力包公司解散产生的法律效力包括：括：l (1)公司权利能力受到限公司权利能力受到限制。除了清算的需要，公司制。除了清算的需要，公司不得进行任何经营活动。不得进行任何经营活动。l (2)公司执行机关的能力公司执行机关的能力受到限制，
64、清算组将全面主受到限制，清算组将全面主持清算工作。公司机关的存持清算工作。公司机关的存在也主要是配合下一步的清在也主要是配合下一步的清算工作。算工作。三、公司的清算三、公司的清算 （一）清算的概念（一）清算的概念 公司清算是指公司解散或被宣告破产后，依照公司清算是指公司解散或被宣告破产后，依照一定程序了结公司事务，收回债权，清偿债务并一定程序了结公司事务，收回债权，清偿债务并分配财产，最终使公司法人资格终止消灭的程序。分配财产，最终使公司法人资格终止消灭的程序。 公司除因合并或分立而解散外，其他原因引起公司除因合并或分立而解散外，其他原因引起的解散，均须经过清算程序。的解散，均须经过清算程序。
65、l 公司只有通过清算程序，清查公司财产，核实公司公司只有通过清算程序，清查公司财产，核实公司的债权和债务并作出妥善的处理，以终结或解散公司的债权和债务并作出妥善的处理，以终结或解散公司现存的法律关系，处理被解散公司的剩余财产，才能现存的法律关系，处理被解散公司的剩余财产，才能l使被解散的公司完全丧失其法人人格。使被解散的公司完全丧失其法人人格。l 公司清算是公司消灭的必经程序，是严格依公司公司清算是公司消灭的必经程序，是严格依公司法履行的法律程序，是从实质上保护相关权利人合法法履行的法律程序，是从实质上保护相关权利人合法权益的程序。我国新权益的程序。我国新公司法公司法第十章关于公司清算第十章关
66、于公司清算的规定，是我国法律法规对清算制度较为完善的系统的规定，是我国法律法规对清算制度较为完善的系统规定。规定。（二）清算的种类（二）清算的种类 公司清算可以从多个角度进行分类，国内外公司立公司清算可以从多个角度进行分类，国内外公司立法及学理一般把公司清算分为任意清算和法定清算。法及学理一般把公司清算分为任意清算和法定清算。同时，又将法定清算分为普通清算和特别清算。同时，又将法定清算分为普通清算和特别清算。 1、任意清算和法定清算、任意清算和法定清算 广义上的清算包括任意清算和法定清算。狭义的清广义上的清算包括任意清算和法定清算。狭义的清算一般仅指法定清算。算一般仅指法定清算。 （1）任意清
67、算。它是指在公司自愿解散的情况下，）任意清算。它是指在公司自愿解散的情况下，不需依法律规定的方式、程序，而仅依全体股东的意见不需依法律规定的方式、程序，而仅依全体股东的意见或章程规定进行的清算。或章程规定进行的清算。 任意清算体现了当事人意思自治的原则，处分财产任意清算体现了当事人意思自治的原则，处分财产的顺序、方式等均由股东一致同意确定，法律不加干预。的顺序、方式等均由股东一致同意确定，法律不加干预。清算的种类清算的种类l法定清算是指公司严格按照法律规定的程序和法定清算是指公司严格按照法律规定的程序和方式所进行的清算。方式所进行的清算。l法定清算是指公司解散后，为最终了结现存的法定清算是指公
68、司解散后，为最终了结现存的财产和其他法律关系，依照法定程序，对公司财产和其他法律关系，依照法定程序，对公司的财产和债权债务关系，进行清理、处分和分的财产和债权债务关系，进行清理、处分和分配，以了结其债权债务关系，从而消灭公司法配，以了结其债权债务关系，从而消灭公司法人资格的法律行为。人资格的法律行为。l公司除因合并或分立而解散外，其余原因引起公司除因合并或分立而解散外，其余原因引起的解散，均须经过清算程序。的解散，均须经过清算程序。2、普通清算和特别清算、普通清算和特别清算（1）普通清算。它是指公司在解散后依法自行）普通清算。它是指公司在解散后依法自行组织清算机构按照法定程序所进行的清算。组织
69、清算机构按照法定程序所进行的清算。（2）特别清算。它是指公司因某些特殊事由解）特别清算。它是指公司因某些特殊事由解散后，或者被宣告破产后，或者在普通清算发散后，或者被宣告破产后，或者在普通清算发生显著障碍无法继续时，由政府有关部门或者生显著障碍无法继续时，由政府有关部门或者法院介入而进行的清算。法院介入而进行的清算。 3、破产清算、破产清算l破产清算，是指公司被宣告破产时，破产清算，是指公司被宣告破产时，依破产程序进行的清算。依破产程序进行的清算。公司法公司法第第191条规定条规定“公司被依法宣告破公司被依法宣告破产的，依照有关企业破产的法律实产的，依照有关企业破产的法律实施破产清算施破产清算
70、”。l 公司法公司法第第188条规定：条规定：“清清算组在治理公司财产、编制资产负算组在治理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。公司经人民法法院申请宣告破产。公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。清算事务移交给人民法院。”（三）清算组（三）清算组 清算组是清算中的公司的代表和执行机构，接管董事会清算组是清算中的公司的代表和执行机构，接管董事会的全部权力，对外代表清算中的公司为意思表示，对内执的全部权力，对外代表清算中
71、的公司为意思表示，对内执行各项清算义务，类似于公司经营过程中的董事会的地位。行各项清算义务，类似于公司经营过程中的董事会的地位。 1、组成清算组的事由。、组成清算组的事由。公司法公司法第第184条规定：公条规定：公司因本法第司因本法第181条第条第(一一)项、第项、第(二二)项、第项、第(四四)项、第项、第(五五)项项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起规定而解散的，应当在解散事由出现之日起15日内成立清日内成立清算组，开始清算。即出现以下事由时，公司组成清算组开算组，开始清算。即出现以下事由时，公司组成清算组开始清算：公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定始清算：公司章程规定的营业期限
72、届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；股东会或者股东大会决议解散；依的其他解散事由出现；股东会或者股东大会决议解散；依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；人民法院依照法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；人民法院依照本法第本法第183条的规定予以解散。条的规定予以解散。清算组清算组l2、清算组成立的时间。、清算组成立的时间。l法律规定事由出现之日起法律规定事由出现之日起15内成立清算组。内成立清算组。公司法公司法第第184规定，规定，“公司因本法第公司因本法第181条第（一）项、第（二）项、第（四）项、条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由第（五）项规
73、定而解散的，应当在解散事由出现之日起出现之日起15日内成立清算组，开始清算。日内成立清算组，开始清算。 l3、清算组的组成人员。有限责任公司的清算、清算组的组成人员。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。事或者股东大会确定的人员组成。l 清算组清算组l4、 逾期不成立清算组。逾期不成立清算组。l 逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。算。l人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组人民法院应
74、当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。该规定属于法定清算。进行清算。该规定属于法定清算。l清算组清算组l 有限责任公司的清算组由股东组成，股份有有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。员组成。”该规定属于普通清算，由全体股东该规定属于普通清算，由全体股东(有限责任公司有限责任公司)或者股东大会或者股东大会(股份有限公司股份有限公司)自行组织清算机构进行清算。自行组织清算机构进行清算。l 第第184条还规定：条还规定：“逾期不成立清算组进逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关行清算的，债权
75、人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组，进行清算。人员组成清算组，进行清算。”该规定属于法该规定属于法定清算。定清算。清算组清算组l5、指定清算组的情形。、指定清算组的情形。l有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：行清算的，人民法院应予受理：l（1）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；）公司解散逾期不成立清算组进行清算的；l（2）虽然成立清算组但故意拖延清算的；）虽然成立清算组但故意拖延清算的；l（3）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。l具有本条第二款所列情形
76、，而债权人未提起清算申请，具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。人民法院应予受理。清算组清算组l6、指定清算组的组成人员、指定清算组的组成人员 人民法院受理公司清算案件，应当及时指定有关人员人民法院受理公司清算案件，应当及时指定有关人员组成清算组。组成清算组。l清算组成员可以从下列人员或者机构中产生：清算组成员可以从下列人员或者机构中产生：l（1）公司股东、董事、监事、高级管理人员；）公司股东、董事、监事、高级管理人员；l（2）依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产）依
77、法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构；清算事务所等社会中介机构；l（3）依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产）依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构中具备相关专业知识并取清算事务所等社会中介机构中具备相关专业知识并取得执业资格的人员。得执业资格的人员。清算组清算组l7、更换清算组成员。、更换清算组成员。l人民法院指定的清算组成员有下列情形之一的，人民法院指定的清算组成员有下列情形之一的，人民法院可以根据债权人、股东的申请，或者人民法院可以根据债权人、股东的申请，或者依职权更换清算组成员：依职权更换清算组成员：l（1）有违反法律或者行政法规
78、的行为；）有违反法律或者行政法规的行为；l（2）丧失执业能力或者民事行为能力；）丧失执业能力或者民事行为能力；l（3）有严重损害公司或者债权人利益的行为。）有严重损害公司或者债权人利益的行为。清算组清算组l8、清算组的职责。、清算组的职责。l按照按照公司法公司法的规定，清算组的职权主要包括：的规定，清算组的职权主要包括：l（1）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单。清算组一经成立，马上接管公司及其财产，清单。清算组一经成立，马上接管公司及其财产，并进行全面的清理和核查，在查实公司全部资产及并进行全面的清理和核查，在查实公司全部资产及负债的基础上分别
79、编制资产负债表和财产清单。负债的基础上分别编制资产负债表和财产清单。l（2）通知、公告债权人）通知、公告债权人.公司法公司法第第186条规定，条规定，清算组应当自成立之日起清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。日内在报纸上公告。清算组清算组l（3）通知债权人。）通知债权人。l债权人应当自接到通知书之日起债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接日内，未接到通知书的自公告之日起到通知书的自公告之日起45日内，向清算组申日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应
80、当对债有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。权进行登记。l在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿偿 .（4）处理与清算公司未了结的事务）处理与清算公司未了结的事务 主要是指公司解散前已经订立，清算时尚在履行中的主要是指公司解散前已经订立，清算时尚在履行中的公司事项等。清算组在处理上述公司未了事项时，有权根公司事项等。清算组在处理上述公司未了事项时，有权根据需要，对公司尚在履行的事务决定继续履行或者终止履据需要，对公司尚在履行的事务决定继续履行或者终止履行，但不得开展与清算无关的新的经营活动。行，但不得开展与清算无关的新的经营活动。（5）
81、清缴公司所欠税款以及清算过程中产生的税清缴公司所欠税款以及清算过程中产生的税款款税款是国家强制征收的资金，是国家经济建设的主要来税款是国家强制征收的资金，是国家经济建设的主要来源，公司有依法纳税的义务。清算组应当对公司的纳税事源，公司有依法纳税的义务。清算组应当对公司的纳税事宜进行清查，发现有欠缴国家税款或者清算过程中产生的宜进行清查，发现有欠缴国家税款或者清算过程中产生的税款，应当及时核对缴纳。税款，应当及时核对缴纳。 （5）清理债权、债务）清理债权、债务 这项职权包括两个方面的内容，收取债权和清偿债这项职权包括两个方面的内容，收取债权和清偿债务，这也是清算组的主要工作之一，收取债权可以增加
82、务，这也是清算组的主要工作之一，收取债权可以增加公司的清算财产，便于处理公司的对外债务。同时清偿公司的清算财产，便于处理公司的对外债务。同时清偿债务也是保护债权人等其他主体利益，实现清算价值的债务也是保护债权人等其他主体利益，实现清算价值的主要方面。主要方面。l（6）处理公司清偿债务后的剩余财产）处理公司清偿债务后的剩余财产l 公司的财产在支付清算费用、职工工资和社会保公司的财产在支付清算费用、职工工资和社会保险费用、缴纳所欠税款、清偿公司债务后的剩余财产险费用、缴纳所欠税款、清偿公司债务后的剩余财产属于股东权益，应按照股东工资比例或持股比例退还属于股东权益，应按照股东工资比例或持股比例退还股
83、东。股东。l（7）代表公司参与民事诉讼活动）代表公司参与民事诉讼活动l 代表公司就涉及公司民事权利义务的问题向人民代表公司就涉及公司民事权利义务的问题向人民法院起诉或应诉，清算组在其职权范围内代表公司参法院起诉或应诉，清算组在其职权范围内代表公司参与民事诉讼活动受法律保护。与民事诉讼活动受法律保护。5、清算组的义务、清算组的义务 (1)清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。不得侵占公司财产。 (2)清算组成员因故意或者重大过失给公司或者
84、债权人清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。造成损失的，应当承担赔偿责任。 (3)违法处罚。违法处罚。公司法公司法第第207条规定：条规定：“清算组不清算组不按照本法规定向公司登记机关报送清算报告，或者报送按照本法规定向公司登记机关报送清算报告，或者报送清算报告隐瞒重要事实或者有重大遗漏的，由公司登记清算报告隐瞒重要事实或者有重大遗漏的，由公司登记机关责令改正。清算组成员利用职权徇私舞弊、谋取非机关责令改正。清算组成员利用职权徇私舞弊、谋取非法收入或者侵占公司财产的，由公司登记机关责令退还法收入或者侵占公司财产的，由公司登记机关责令退还公司财产，没收违法所得
85、，并可以处以违法所得一倍以公司财产，没收违法所得，并可以处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款。上五倍以下的罚款。”6、债权补充申报。、债权补充申报。l债权人补充申报的债权，可以在公司尚未分配债权人补充申报的债权，可以在公司尚未分配财产中依法清偿。公司尚未分配财产不能全额财产中依法清偿。公司尚未分配财产不能全额清偿，债权人主张股东以其在剩余财产分配中清偿，债权人主张股东以其在剩余财产分配中已经取得的财产予以清偿的，人民法院应予支已经取得的财产予以清偿的，人民法院应予支持；但债权人因重大过错未在规定期限内申报持；但债权人因重大过错未在规定期限内申报债权的除外。债权的除外。l债权人或者清算组，以公司尚
86、未分配财产和股债权人或者清算组，以公司尚未分配财产和股东在剩余财产分配中已经取得的财产，不能全东在剩余财产分配中已经取得的财产，不能全额清偿补充申报的债权为由，向人民法院提出额清偿补充申报的债权为由，向人民法院提出破产清算申请的，人民法院不予受理。破产清算申请的，人民法院不予受理。7、清算程序终结、清算程序终结l（1）公司清算程序终结，是指清算报告经股）公司清算程序终结，是指清算报告经股东会、股东大会或者人民法院确认完毕。东会、股东大会或者人民法院确认完毕。l公司自行清算的，清算方案应当报股东会或者公司自行清算的，清算方案应当报股东会或者股东大会决议确认；人民法院组织清算的，清股东大会决议确认
87、；人民法院组织清算的，清算方案应当报人民法院确认。算方案应当报人民法院确认。清算程序终结清算程序终结ll（2）未经确认的清算方案，清算组不得执行。）未经确认的清算方案，清算组不得执行。执行未经确认的清算方案给公司或者债权人造执行未经确认的清算方案给公司或者债权人造成损失，公司、股东或者债权人主张清算组成成损失，公司、股东或者债权人主张清算组成员承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。员承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。清算程序终结清算程序终结l（3）人民法院组织清算的）人民法院组织清算的,清算组应当自成立清算组应当自成立之日起六个月内清算完毕。因特殊情况无法在之日起六个月内清算完毕。因特
88、殊情况无法在六个月内完成清算的，清算组应当向人民法院六个月内完成清算的，清算组应当向人民法院申请延长。申请延长。8、注销登记的责任、注销登记的责任l（1）未清算先注销。公司解散应当在依法）未清算先注销。公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法对公司债务承担清偿责
89、任的，人民法院应依法予以支持。（解释二：予以支持。（解释二：20条第条第1款）款）l注销登记的责任注销登记的责任l（2）未清算先注销当事人承诺的责任。）未清算先注销当事人承诺的责任。l公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。（解释二：持。（解释二：20条第条第2款）款）注销登记的责任注销登记的责任l(3)责任承担。
90、责任承担。l有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人为控股股东，以及公司的实际控制人为2人以上人以上的，其中的，其中1人或者数人按照本规定第人或者数人按照本规定第18条和第条和第20条第条第1款的规定承担民事责任后，主张其他款的规定承担民事责任后，主张其他人员按照过错大小分担责任的，人民法院应依人员按照过错大小分担责任的，人民法院应依法予以支持。法予以支持。思考题目：思考题目：1、公司解散的概念与特征？、公司解散的概念与特征？2、公司解散的原因有哪些？、公司解散的原因有哪些？3、清算组是如何组成的？有什么职权？、清算组是如何
91、组成的？有什么职权？4、公司剩余资产如何进行分配？、公司剩余资产如何进行分配？5、财产法定分配顺序依次是怎样的？、财产法定分配顺序依次是怎样的？ 9、分配财产、分配财产l公司的清算方案经确认后，清算组即可依公司的清算方案经确认后，清算组即可依法按照清算方案来分配财产，按照法按照清算方案来分配财产，按照公司法公司法l的有关规定，财产法定分配顺序依次为：的有关规定，财产法定分配顺序依次为：l（1）支付清算费用；）支付清算费用；l（2）支付职工工资及社会保险费用；）支付职工工资及社会保险费用；l（3）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；l（4）清偿公司债务；
92、）清偿公司债务；l前述四项款项清偿完毕后的公司剩余财产，前述四项款项清偿完毕后的公司剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。有限公司按照股东持有的股份比例分配。案例讨论案例讨论l案情：案情：2009年年1月，甲、乙、丙、丁、戊共同投资设月，甲、乙、丙、丁、戊共同投资设立鑫荣新材料有限公司（以下简称鑫荣公司），从事立鑫荣新材料有限公司（以下简称鑫荣公司），从事l保温隔热高新建材的研保温隔热高新建材的研l发与生产。该公司注册资本发与生产。该公司注册资本2000万元，各股东认缴的出资比例分万元，各股东认缴的出资比例
93、分别为别为44%、32%、13%、6%、5%。其中，丙将其对大都房地产。其中，丙将其对大都房地产开发有限公司所持股权折价成开发有限公司所持股权折价成260万元作为出资方式，经验资后万元作为出资方式，经验资后办理了股权转让手续。甲任鑫荣公司董事长与法定代表人，乙任办理了股权转让手续。甲任鑫荣公司董事长与法定代表人，乙任公司总经理。公司总经理。 鑫荣公司成立后业绩不佳，股东之间的分歧日益加剧。当年鑫荣公司成立后业绩不佳，股东之间的分歧日益加剧。当年12月月18日，该公司召开股东会，在乙的策动下，乙、丙、丁、戊日，该公司召开股东会，在乙的策动下，乙、丙、丁、戊一致同意，限制甲对外签约合同金额在一致同
94、意，限制甲对外签约合同金额在100万元以下，如超出万元以下，如超出100万元，甲须事先取得股东会同意。甲拒绝在决议上签字。此万元，甲须事先取得股东会同意。甲拒绝在决议上签字。此后公司再也没有召开股东会。后公司再也没有召开股东会。l案例讨论案例讨论l2010年年12月，甲认为产品研发要想取得实质进展，必月，甲认为产品研发要想取得实质进展，必须引进隆泰公司的一项新技术。甲未与其他股东商量，须引进隆泰公司的一项新技术。甲未与其他股东商量，即以鑫荣公司法定代表人的身份，与隆泰公司签订了即以鑫荣公司法定代表人的身份，与隆泰公司签订了金额为金额为200万元的技术转让合同。万元的技术转让合同。l2011年年
95、5月，乙为资助其女赴美留学，向朋友张三月，乙为资助其女赴美留学，向朋友张三借款借款50万元，以其对鑫荣公司的股权作为担保，并办万元，以其对鑫荣公司的股权作为担保，并办理了股权质权登记手续。理了股权质权登记手续。l2011年年9月，大都房地产公司资金链断裂，难以继月，大都房地产公司资金链断裂，难以继续支撑，不得不向法院提出破产申请。经审查，该公续支撑，不得不向法院提出破产申请。经审查，该公司尚有资产司尚有资产3000万元，但负债已高达万元，但负债已高达3亿元，各股东亿元，各股东包括丙的股权价值几乎为零。包括丙的股权价值几乎为零。l2012年年1月，鉴于鑫荣公司经营状况不佳及大股东与月，鉴于鑫荣公
96、司经营状况不佳及大股东与管理层间的矛盾，小股东丁与戊欲退出公司，以避免管理层间的矛盾，小股东丁与戊欲退出公司，以避免更大损失。更大损失。案例讨论案例讨论l问题：问题：l12009年年12月月18日股东大会决议的效力如何？日股东大会决议的效力如何？为什么？为什么？l2甲以鑫荣公司名义与隆泰公司签订的技术转甲以鑫荣公司名义与隆泰公司签订的技术转让合同效力如何？为什么？让合同效力如何？为什么？l3乙为张三设定的股权质押效力如何？为什么乙为张三设定的股权质押效力如何？为什么？l4大都房地产公司陷入破产，丙是否仍然对鑫大都房地产公司陷入破产，丙是否仍然对鑫荣公司享有股权？为什么？荣公司享有股权？为什么？
97、l5丁与戊可以通过何种途径保护自己的权益？丁与戊可以通过何种途径保护自己的权益？案例讨论案例讨论l答案：答案：l1该股东会决议有效。股东会有权就董事长的职权行使作出限制，且表该股东会决议有效。股东会有权就董事长的职权行使作出限制，且表决权过半数的股东已在决议上签字。决权过半数的股东已在决议上签字。l2合同有效。尽管公司对董事长的职权行使有限制，甲超越了限制，但合同有效。尽管公司对董事长的职权行使有限制，甲超越了限制，但根据合同法第根据合同法第50条规定，亦即越权行为有效规则，公司对外签订的合同依然是有条规定，亦即越权行为有效规则，公司对外签订的合同依然是有效的。效的。l3股权质押有效，张三享有
98、质权。因为已经按照规定办理了股权质押登股权质押有效，张三享有质权。因为已经按照规定办理了股权质押登记。记。l4丙仍然享有股权。因为丙已经办理了股权转让手续，且丙以其对大都丙仍然享有股权。因为丙已经办理了股权转让手续，且丙以其对大都房地产公司的股权出资时，大都房地产公司并未陷入破产，也不存在虚假出资。房地产公司的股权出资时，大都房地产公司并未陷入破产，也不存在虚假出资。l5丁、戊可以通过向其他股东或第三人转让股权的途径退出公司，或联丁、戊可以通过向其他股东或第三人转让股权的途径退出公司，或联合提起诉讼，请求法院强制解散公司的途径保护自己的权益。合提起诉讼，请求法院强制解散公司的途径保护自己的权益。
