合同法知识讲座案例教学

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1、1合同法知识讲座合同法知识讲座（以中华人民共和国法律为基础）（以中华人民共和国法律为基础）2从一个从一个设备买卖合同合同谈起起合同当事人：合同当事人：上海公司（上海公司（卖方）英国某火灾方）英国某火灾报警系警系统国内独家国内独家经销商。商。北京公司（北京公司（买方）山方）山东省某公路省某公路监控系控系统的承包商。的承包商。履行情况：履行情况：买方支付了方支付了预付款，付款，卖方将方将设备运至运至现场。安装后，安装后，买方多次向方多次向卖方方发函，表明函，表明设备存在存在质量量问题，以付款条件不具，以付款条件不具备为由，拒付余款。由，拒付余款。几几经催促无效，催促无效，卖方起方起诉。31 1 所

2、所谓的的“质量量问题”，源于，源于标的要求的要求约定不明。定不明。设备的的软件的运行件的运行环境：境：北京公司：在中国，未予特北京公司：在中国，未予特别说明，就明，就应当是中文运境；英文运境当是中文运境；英文运境无法与无法与监控系控系统其他子系其他子系统集成。集成。上海公司：英国原装上海公司：英国原装进口口设备，适用，适用win2000英文系英文系统很正常。很正常。2 2 卖方未保存重要方未保存重要证据据订立合同前，立合同前，卖方已方已经将有关将有关设备技技术资料料传给买方，并方，并经买方方审核；核；该资料中的文字、料中的文字、图片均片均显示适用示适用win2000英文运境。但未保存有关英文运

3、境。但未保存有关证据。据。Law00com4 43 3 卖方方为自己自己设定了不可控制的定了不可控制的义务 合同合同约定：定： 2.供方供方应保保证所提供的所提供的货物必物必须是原厂商最新的合是原厂商最新的合格格产品，并完全符合品，并完全符合产品品说明明书的的质量、量、规格和性能要求、格和性能要求、设备功能功能和技和技术符合符合XX隧道隧道监控系控系统使用要求使用要求，符合国，符合国际行行业标准或国家有关准或国家有关行行业标准。准。” 合同合同订立立时该“遂道遂道监控系控系统”还在在设计中中。Law00com54 4 核心条款（付款条件）核心条款（付款条件）语义不明不明 3.1 系系统运行运行

4、验收收：设备安装安装调试结束后需方尽快束后需方尽快组织工程工程验收，供方按收，供方按照需方及照需方及业主的按排，参与主的按排，参与验收收设备的技的技术工作。若工作。若验收未通收未通过，供方，供方负责整改，使所提供系整改，使所提供系统设备通通过验收。收。 5.4 系系统运行运行验收收结束后束后5个工作日内，需方向供方支付个工作日内，需方向供方支付80万元。万元。设备安安装装调试完成后六周完成后六周如果如果需方没有需方没有进行行验收收则视同同通通过，需方，需方应按期付款。按期付款。p合同法合同法 第第125125条条 当事人当事人对合同条款的理解有争合同条款的理解有争议的，的，应当按照合同当按照合

5、同所使用的所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及以及诚实信用信用原原则，确定，确定该条款的真条款的真实意思。意思。 Law00com6法院判决法院判决结果：果：卖方在合同中承方在合同中承诺：“设备功能和技功能和技术符合符合XX隧道隧道监控系控系统使用要求使用要求”，“若若验收未通收未通过，供方，供方负责整改，使所提供系整改，使所提供系统设备通通过验收。收。”据此，据此，认定付款定付款条件不具条件不具备，判决，判决驳回回卖方方诉讼请求。求。上海公司在合同管理方面的失上海公司在合同管理方面的失误：1、合同没有技、合同没有技术附件，附件，导致致标的

6、描述不明没有明确适用的是的描述不明没有明确适用的是“英文英文WIN2000运境运境”；2、履行了、履行了“英文英文WIN2000运境运境”说明明义务，但未保留相关的，但未保留相关的证据，据，导致无法致无法证明。明。3、质量保量保证条款中，作出自已无法控制的保条款中，作出自已无法控制的保证，为自己自己设定了不能控制的定了不能控制的义务。4、合同条款中、合同条款中对于付款条件条款表述失于付款条件条款表述失误。买方方验收被收被认定定为业主主验收。收。 合同管理正是为了控制和减少在订立和履行合同中存在的失误和风险合同管理正是为了控制和减少在订立和履行合同中存在的失误和风险 。Law00com7针对诉讼

7、中暴露的中暴露的问题，上海公司作了以下工作：，上海公司作了以下工作：委托律委托律师制作合同示范文本制作合同示范文本文本管理；文本管理；对有关人有关人员进行合同法律培行合同法律培训员工培工培训；合同合同订立前立前进行行专人人审查订立立审查；制定相关制度，制定相关制度，对合同的合同的订立和履行提出基本要求立和履行提出基本要求操作操作规范；范；企企业合同管理合同管理是企是企业组织内部内部针对与合同有关的事与合同有关的事项进行行监控和控和规范的行范的行为的的总称，称，包括包括对合同的立合同的立项、审批、批、订立、履行、立、履行、监控、控、备案、存档等案、存档等 。 将无限的合同风险，转化为有限的合将无

8、限的合同风险，转化为有限的合同管理成本。同管理成本。Law00com8图示图示1 1：合同管理制度分析图：合同管理制度分析图 合同管理合同管理订立阶段订立阶段履行阶段履行阶段操作规范订立审批代理授权用章管理操作规范评议报告询问合同台帐条件条件 分类管理流程管理保障保障文本管理员工培训奖惩制度机构权限立项审批备案 用制度和程序来控制和减少风险。 Law00com9分类管理分类管理标的大小标的大小小额合同普通合同重大合同重大合同业务性质业务性质采购合同材料租赁分包合同分包合同总包合同总包合同是否涉外是否涉外重要程度普通合同涉外合同涉外合同普通合同重要合同重要合同图示图示2 2：分类管理示意图：分类

9、管理示意图Law00com10图示图示3 3：机构及人员设置基本框架图：机构及人员设置基本框架图董事会总经理主管副经理A法务负责人合同管理员档案管理员法律顾问主管副经理B部门负责人合同管理员业务人员印章管理人财务部门法定代表人Law00com11合同管理标准体系合同管理标准体系管理层次管理层次操作层次操作层次操作规范示范文本企业合同管理制度Law00com图示图示4 4：合同管理标准体系图：合同管理标准体系图 12 合同合同订立立阶段段Law00com13合同自由与有合同自由与有约必守必守u合同合同订立立阶段的充分自由（是否段的充分自由（是否订立、相立、相对人、人、形式形式、内容）、内容）法不

10、禁止，即法不禁止，即为自由。自由。例如：代例如：代为履行履行费用扣除条款；用扣除条款；违约金扣除条款；保金扣除条款；保证金条款；金条款；例如：例如：责任限制条款：任限制条款：“18.2 在任何情况下，一方在任何情况下，一方对因本合同的履行或不履行所致的因本合同的履行或不履行所致的损失、失、损害或害或补偿索索赔的的责任累任累计总额不得超不得超过500万元万元人民人民币， 但但该方有方有违反保密反保密义务或侵或侵犯知犯知识产权情形的除外。情形的除外。”u在此自由在此自由协商的前提下商的前提下订立的合同立的合同有有约必守（必守（违约责任）。任）。第第107条当事人一方不履行合同条当事人一方不履行合同

11、义务或者履行合同或者履行合同义务不符合不符合约定的，定的，应当承担当承担继续履行、采取履行、采取补救措施或者救措施或者赔偿损失等失等违约责任。任。 Law00com14案例：水泥公司是否有案例：水泥公司是否有权要求退要求退货和和赔偿？1.07年年10月，燃料公司与水泥公司月，燃料公司与水泥公司签订煤炭煤炭订货合同合同。约定定:供供应时间为07年年10月至月至08年年12月，每月不少于月，每月不少于6000吨，吨，单价：价：450元。元。2.07年年10月至月至11月月仅交付煤炭交付煤炭1600吨，水泥公司提出吨，水泥公司提出质量异量异议，此后未再交，此后未再交货。后后经协商同意扣款商同意扣款2

12、0万元。万元。3.3.水泥公司同水泥公司同时也和另外也和另外3家煤炭供家煤炭供应单位位订立立煤炭煤炭订货合同合同，内容一，内容一样。其他公司也均未能按照合同其他公司也均未能按照合同约定数量提供。定数量提供。4.4.水泥公司提出煤炭根本无法使用，要求退水泥公司提出煤炭根本无法使用，要求退货，并要求，并要求赔偿价差价差损失失180万元。万元。p法律法律规定：第定：第111条条 质量不符合量不符合约定的，定的，应当按照当事人的当按照当事人的约定承担定承担违约责任。任。对违约责任没有任没有约定或者定或者约定不明确，依照本法第六十一条的定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不定仍不能确定的，受能确定的，受

13、损害方根据害方根据标的的性的的性质以及以及损失的大小，可以合理失的大小，可以合理选择要求要求对方承担修理、更方承担修理、更换、重作、退、重作、退货、减少价款或者、减少价款或者报酬等酬等违约责任。任。Law00com151.1 1.1 法律法律规定定承承认口口头等合同形式的效力，提倡等合同形式的效力，提倡书面形式。面形式。p第第10条：条：“当事人当事人订立合同，有立合同，有书面形式、口面形式、口头形式和其他形式。形式和其他形式。法律、行政法法律、行政法规规定采用定采用书面形式的，面形式的，应当采用当采用书面形式。当事面形式。当事人人约定采用定采用书面形式的，面形式的，应当采用当采用书面形式。面

14、形式。”1.2 1.2 合同公合同公证的效力的效力公公证具有效高的具有效高的证明效力。已明效力。已为有效公有效公证文文书所所证明的事明的事实，当事人无需，当事人无需举证，当事人有相反，当事人有相反证据足以推翻的除外。据足以推翻的除外。公公证与否不影响合同的成立或效力，除非与否不影响合同的成立或效力，除非约定以公定以公证为合同生效的条件。合同生效的条件。Law00com1.1.1.1.书面原则书面原则书面原则书面原则尽可能的采取书面形式订立合同。尽可能的采取书面形式订立合同。尽可能的采取书面形式订立合同。尽可能的采取书面形式订立合同。161.3 1.3 以以传真方式真方式订立合同的注意事立合同的

15、注意事项1)传真件亦具有与合同真件亦具有与合同书原件一原件一样的法律效力，但是的法律效力，但是传真件与复真件与复印件极印件极为相似，相似，难以以辩认。2) 应在合同中注明：本合同以在合同中注明：本合同以传真方式真方式订立，立，传真件即真件即为有效。有效。3) 合同合同订立立时，应当要求当要求对方在二日内以特快方在二日内以特快专递方式方式发出加盖出加盖合同章的合同文本。合同章的合同文本。1.4 1.4 谨慎使用慎使用电子子邮件件订立合同立合同合同法合同法肯定了肯定了电子子邮件（件（E-mail）作）作为书面形式的有效性；面形式的有效性；但是存在但是存在“交送交送”、“真真实无无变化化”的的证明困

16、明困难。Law00com171.5 1.5 实际履行履行u事例：北京事例：北京A公司与广公司与广东B公司公司谈妥妥购买中央空中央空调3台，台，B公司公司负责安安装。双方装。双方约定定7月月10日日订立立书面合同。面合同。7月月9日，日，B公司正好有一批公司正好有一批货运往北京。运往北京。为节省省费用，用， B公司提前将空公司提前将空调运交运交A公司。公司。A公司收公司收货入入库。然此后，双方因价款。然此后，双方因价款发生争生争议未能未能订立合同。合同是否成立？立合同。合同是否成立？p第第36条法律、行政法条法律、行政法规规定或者当事人定或者当事人约定采用定采用书面形式面形式订立合同，立合同，当

17、事人未采用当事人未采用书面形式但一方已面形式但一方已经履行主要履行主要义务，对方接受的，方接受的，该合合同成立。同成立。 Law00com18n36 3736 37条条 隐藏之藏之风险u事例：甲公司事例：甲公司购买乙公司生乙公司生产之薄壁复合管（之薄壁复合管（专利利产品），品），购买量高达量高达200万万个，个，谈判判颇具具优势，以，以15元元个个谈定（市定（市场价价25元元个）。双方个）。双方约定定订立立书面面合同，但合同，但终未未订立。立。供至供至30万个万个时，乙公司以原材料，乙公司以原材料涨价价为由，要求提高价格。而甲公由，要求提高价格。而甲公司已不可能更司已不可能更换产品。合同是否成

18、立？若商定价格、数量不能品。合同是否成立？若商定价格、数量不能证明，如何确明，如何确定？定？两大两大风险：1 甲公司无法甲公司无法证明明“全部全部义务”，无法要求乙公司交付，无法要求乙公司交付200万个。万个。2 价格无法价格无法证明，合同又已成立，依本法明，合同又已成立，依本法规定，当依市定，当依市场价格。价格。Law00com192. 2. 2. 2. 资信审查资信审查资信审查资信审查资信信审查的的实际困困难缺乏必要手段；信用缺失，企缺乏必要手段；信用缺失，企业信用没有信用没有评级制度。制度。2.12.1 资格格审查 民事主体民事主体资格格 第十七条第十七条 （资格审查）合同订立前，应当对

19、当事人的主体资格进行审查。（资格审查）合同订立前，应当对当事人的主体资格进行审查。 除小额交易外，公司不与自然人订立合同。与法人或其它组织订立合同的，应当除小额交易外，公司不与自然人订立合同。与法人或其它组织订立合同的，应当要求其提供法人营业执照或营业执照的复印件，并由其加盖公章。合同订立完毕后，要求其提供法人营业执照或营业执照的复印件，并由其加盖公章。合同订立完毕后，一同交存备案。一同交存备案。n分公司及企分公司及企业内内设机构，是否具机构，是否具备订立合同的主体立合同的主体资格？格？持有持有营业执照照的分公司等企的分公司等企业法人分支机构，以自己的名法人分支机构，以自己的名义对外外签订的的

20、合同合同应认定有效。其他内定有效。其他内设机构不具机构不具备签订合同的主体合同的主体资格，以自己的名格，以自己的名义从事的民事活从事的民事活动无效无效 。Law00com20案例：案例：营业执照照应当做当做为合同附件合同附件 三元株式会社上三元株式会社上诉称，旅游公司注册称，旅游公司注册资金只有金只有150150万，但其在万，但其在同三元株式会社同三元株式会社谈判判时出示的出示的营业执照却是照却是15001500万，存在欺万，存在欺诈行行为，但旅游公司，但旅游公司对此事此事实予以否予以否认。三元株式会社就此。三元株式会社就此问题提供提供的的证据据仅仅是一是一张营业执照的复印件，但其不能照的复印

21、件，但其不能证明明这张复印件复印件是旅游公司向其提供的。因此，三元株式会社的是旅游公司向其提供的。因此，三元株式会社的这一上一上诉请求求证据不足，本院不予以支持。据不足，本院不予以支持。 河北省高院河北省高院 （20052005）冀民三）冀民三终字第字第7 7号号Law00com212.22.2 相相对人人资源源库（名（名录） 第十三条第十三条 （相对人资源库）公司经营部收集有关专业分包、劳务分包的市场信息，建（相对人资源库）公司经营部收集有关专业分包、劳务分包的市场信息，建立并完善专业分包人、劳务分包人资源库。公司材料部收集建筑材料、施工机具、周立并完善专业分包人、劳务分包人资源库。公司材料

22、部收集建筑材料、施工机具、周转材料等有关的市场信息，建立并完善供应商资源库。转材料等有关的市场信息，建立并完善供应商资源库。2.3 2.3 关系人禁止关系人禁止 第十四条第十四条 （关系人禁止）除本条第三款规定情形外，负责订立合同的部门、人员不得（关系人禁止）除本条第三款规定情形外，负责订立合同的部门、人员不得与关系人订立本规定第二条第二款规定的合同。本规定所称关系人是指：与订立合同与关系人订立本规定第二条第二款规定的合同。本规定所称关系人是指：与订立合同的负责人或主办人有亲属关系的人所在单位；或占有股份、享有收益或有其他利益关的负责人或主办人有亲属关系的人所在单位；或占有股份、享有收益或有其

23、他利益关系的单位。系的单位。2.4 2.4 资质审查 法定法定资质 第十九条第十九条 （资质审查）当事人不具备法律规定的相应资质或许可的，不得订立合同。（资质审查）当事人不具备法律规定的相应资质或许可的，不得订立合同。 合同的磋商、订立部门应当要求对方出示有关的资质证书、许可证，并送交加盖公章合同的磋商、订立部门应当要求对方出示有关的资质证书、许可证，并送交加盖公章的复印件，在合同订立完毕后，一同交存备案。的复印件，在合同订立完毕后，一同交存备案。Law00com222.5 2.5 供供应单位考察，位考察，现有客有客户以往交易以往交易证明，明，查询工商登工商登记等等 第二十五条第二十五条 （供

24、应单位考察）材料部收到进场计划后，应当及时考核并选择符合供应（供应单位考察）材料部收到进场计划后，应当及时考核并选择符合供应条件的供应单位，并要求其提供有关的资质证书、生产许可证、质检报告等有关文件，条件的供应单位，并要求其提供有关的资质证书、生产许可证、质检报告等有关文件，并进行样品检验。涉及特定技术要求的，应当交由项目部负责审核的技术人员进行样并进行样品检验。涉及特定技术要求的，应当交由项目部负责审核的技术人员进行样品检验。必要时可商同项目经理部共同进行厂家考察。品检验。必要时可商同项目经理部共同进行厂家考察。2.6 2.6 要求提供担保；要求提供担保； 银行保函行保函（履（履约保函等）保

25、函等） 抵押：抵押：查验产权证；办理抵押登理抵押登记。 保保证：国家机关；学校、幼儿园、医院等以公益：国家机关；学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事目的的事业单位、社会位、社会团体不得体不得为保保证人。人。2.7 2.7 涉涉诉及被及被执行情况行情况 全国法院被全国法院被执行人信息行人信息查询 http:/ 事事实： A公司与某公司与某银行行订立立贷款合同款合同贷款款1.8亿元。元。B公司公司为此提此提供供连带责任担保，任担保，B公司法定代表人在公司法定代表人在担保合同担保合同签字，并盖章。字，并盖章。A公司未能未能按公司未能未能按时还款。款。银行起行起诉，要求，要求B公司承担担保公司承担担保

26、责任。任。B公司公司辩称：称：该担保合同担保合同违反章程反章程规定，未定，未经其董事会决其董事会决议，担保无效。，担保无效。p公司法公司法第第16条条 公司向其他企公司向其他企业投投资或者或者为他人提供担保，依照公他人提供担保，依照公司章程的司章程的规定，由董事会或者股定，由董事会或者股东会、股会、股东大会决大会决议；公司章程；公司章程对投投资或者担保的或者担保的总额及及单项投投资或者担保的数或者担保的数额有限有限额规定的，不得超定的，不得超过规定的限定的限额。公司公司为公司股公司股东或者或者实际控制人提供担保的，必控制人提供担保的，必须经股股东会会或者股或者股东大会决大会决议。Law00co

27、m28一一审判决（广判决（广东高院）：高院）：银行行应当知道当知道B公司法定代表人超越公司法定代表人超越权限，但疏于限，但疏于审查。担保合同无效。担保合同无效。B公司承担不能清公司承担不能清偿部分部分50%的的赔偿责任。任。p第第50条法人或者其他条法人或者其他组织的法定代表人、的法定代表人、负责人超越人超越权限限订立的合立的合同，除相同，除相对人知道或者人知道或者应当知道其超越当知道其超越权限的以外，限的以外，该代表行代表行为有效。有效。 二二审判决：判决：对董事会决董事会决议，银行行仅负有形式有形式审查义务，B公司不能公司不能证明明银行存有行存有恶意，意，应认定定银行已履行合理行已履行合理

28、审查义务。改判改判B公司承担公司承担连带清清偿责任。任。 最高人民法院最高人民法院 （2007）民二民二终字第字第184号号 Law00com293.3.3.3.以非合同书方式订立合同以非合同书方式订立合同以非合同书方式订立合同以非合同书方式订立合同u事例：甲公司向乙公司事例：甲公司向乙公司发出出询价函，乙公司出具了正式的价函，乙公司出具了正式的报价价单，并，并注明一个月内有效。甲公司根据乙公司出具的注明一个月内有效。甲公司根据乙公司出具的报价价单，在一周内，提，在一周内，提出了合同文件，但乙公司却又要求提高价格。出了合同文件，但乙公司却又要求提高价格。双方双方间合同是否成立，甲公司是否有合同

29、是否成立，甲公司是否有权要求乙公司承担要求乙公司承担违约责任？任？Law00com30要要约与承与承诺要约 承 诺卖方买方卖一级东北大米，每吨X元 ，30吨成交要要约是希望与他人订立合同的意思表示；要约的内容需具体明确；要约到达对方时生效。承承诺是同意要约的意思表示；承诺到达对方时生效，合同成立。要要约生效生效+承承诺生效生效=合同成立。合同成立。合同自成立合同自成立时起生效，法律另有起生效，法律另有规定或当事人另有定或当事人另有约定的除外。定的除外。Law00com31合同的常素与要素合同的常素与要素 1.当事人姓名、名称和住所；当事人姓名、名称和住所；2.标的；的；3.数量；数量；4.质量

30、；量；5.价款或价款或报酬酬；6.履行期限、地点和方式；履行期限、地点和方式；7.违约责任；任；8.解决争解决争议的方式；的方式；9.当事人当事人约定的其他内容。定的其他内容。 第第62条条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产

31、所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 Law00com32要要约与承与承诺要约 承诺卖方买方卖一级东北大米，每吨X元 ，30吨成交u平常我平常我们是如何是如何订立合同的？立合同的？合同书见广告，得知信息 要约邀请询问情况；谈判磋商；提出文本；修改；谈判制作最终合同；一方签署 要约对方签署 承诺口头Law00com33案例：挂牌公告案例：挂牌公告为要要约邀邀请 浙江省某浙江省

32、某县国土局国土局发布挂牌公告出布挂牌公告出让某地某地块。A、B公司交付保公司交付保证金，参加金，参加竞买，提交了，提交了报价。价。次日（次日（竞价前），国土局因未价前），国土局因未办理有关手理有关手续，被省国土，被省国土厅严令令叫停。叫停。A公司公司认为其其实际出价最高，合同已出价最高，合同已经成立，起成立，起诉要求要求履行。履行。判决判决认定：挂牌公告定：挂牌公告为要要约邀邀请，A公司公司报价价为要要约，尚未，尚未竞价承价承诺，合同未成立。，合同未成立。驳回其回其请求。国土局求。国土局应当承当承担担缔约过失失责任。任。最高人最高人民法院（民法院（ 2003)民一民一终字第字第82号号 Law

33、00com34u事例：甲公司向乙公司事例：甲公司向乙公司发出出询价函，乙公司出具了正式的价函，乙公司出具了正式的报价价单，并，并注明一个月内有效。甲公司根据乙公司出具的注明一个月内有效。甲公司根据乙公司出具的报价价单，在一周内，提，在一周内，提出了合同文件，但乙公司却又要求提高价格。双方出了合同文件，但乙公司却又要求提高价格。双方间合同是否成立，合同是否成立，甲公司是否有甲公司是否有权要求乙公司承担要求乙公司承担违约责任？任？询价函不构成要价函不构成要约，报价价单如内容（如内容（标的、数量）明确，构成要的、数量）明确，构成要约。甲公司承甲公司承诺到达乙公司到达乙公司时合同成立。合同成立。题中所

34、述不合条件，合同不成立。中所述不合条件，合同不成立。Law00com35n以以邮寄方式寄方式订立合同立合同u事例：事例：A与与B欲欲订立某立某设计合同合同，双方将有合同内容基本，双方将有合同内容基本谈妥后，妥后，A制作了合同文本并加盖公章，寄制作了合同文本并加盖公章，寄给了了B。但。但B又口又口头提出要求增加提出要求增加报酬，酬，A不同意。三个月后，不同意。三个月后，B又在合同上加盖又在合同上加盖了公章，寄了公章，寄给A要求履行合同。而要求履行合同。而A己与己与C订立并履行了立并履行了设计合同合同。A、B之之间的的设计合同合同是否成立？是否成立？Law00com36要要约的撤回与撤的撤回与撤销

35、承承 诺 卖方买方10月10日10时要约到达10月15日10时发出承诺p第第17条条 要约可以撤回撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。（10月10日10时前）。p第第18条条 要约可以撤撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。（10月15日10时）。A寄给B的加盖印章的合同书（要约），是否可以撤销？要要约 Law00com37p 第第19条条 有下列情形之一的，要要约不得撤不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。如此如此规定，是定，是

36、为了保了保护有理由相信有理由相信对方要方要约的善意相的善意相对人。人。 确定承确定承诺期限者，如：期限者，如：“本要本要约十日内有效十日内有效”，以其他形式明示要以其他形式明示要约不可撤不可撤销：“请尽快按排生尽快按排生产” ；“我公司将于我公司将于10日后上日后上门提提货”等。等。A寄寄给B的加盖印章的合同的加盖印章的合同书（要（要约），是否可以撤），是否可以撤销？加盖印章的合同加盖印章的合同书给予予B足足够信信赖，应认定定为“以其它形式明示要以其它形式明示要约不不可撤可撤销”。Law00com38p第第20条条 有下列情形之一的，要有下列情形之一的，要约失效：失效：（一）拒（一）拒绝要要约

37、的通知到达要的通知到达要约人；人；（二）要（二）要约人依法撤人依法撤销要要约；（三）（三）承承诺期限届期限届满，受要，受要约人未作出承人未作出承诺；（四）（四）受要受要约人人对要要约的内容作出的内容作出实质性性变更。更。 【要要约失效失效】p第第23条条 承承诺应当在要当在要约确定的期限内到达要确定的期限内到达要约人。人。 【承承诺期限期限】 要要约没有确定承没有确定承诺期限的，承期限的，承诺应当依照下列当依照下列规定到达：定到达：（一）要（一）要约以以对话方式作出的，方式作出的，应当即当即时作出承作出承诺，但当事人另有，但当事人另有约定的除外；定的除外；（二）要（二）要约以非以非对话方式作出

38、的，承方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。当在合理期限内到达。Law00com39u事例：事例：A与与B欲欲订立某立某设计合同合同，双方将有合同内容基本，双方将有合同内容基本谈妥后，妥后，A制作制作了合同文本并加盖公章，寄了合同文本并加盖公章，寄给了了B。但。但B又口又口头提出要求增加提出要求增加报酬，酬，B不同意。不同意。三个月后，三个月后，B又在合同上加盖了公章，寄又在合同上加盖了公章，寄给A要求履行合同。而要求履行合同。而A己与己与C订立立并履行了并履行了设计合同合同。A、B之之间的的设计合同合同是否成立？是否成立？B要求提高价款，要求提高价款，对要要约作出作出实质性性变更，更，为反要

39、反要约。A不同意，合同不成立。不同意，合同不成立。B未在合理期未在合理期间内加盖印章，要内加盖印章，要约失效，合同不成立。失效，合同不成立。实务中中A之失之失误在哪里？在哪里？应当在合同中当在合同中设定生效条件条款：定生效条件条款：B在将本合同盖在将本合同盖单后寄回至后寄回至A时，本合同生，本合同生效。效。 X年年X月月X日前，合同未寄回的，本合同作日前，合同未寄回的，本合同作废。 Law00com40案例：招案例：招标文件之澄清：文件之澄清：2008年年4月，月，A公司就某工程公司就某工程进行招行招标，B公司参加公司参加竞标，交，交竞标保保证金金50万元。此后，万元。此后，B公司收到了公司收

40、到了A公司公司发出的中出的中标通知通知书。在。在签订合同合同时，B公司公司发现A公司公司拟签合同文本合同文本“付款付款时间不明确不明确”，故，故B公司无法接受，公司无法接受，导致合同不能致合同不能签订。B公司要求公司要求A公司退公司退还保保证金。金。诉之法院。之法院。法院判决：法院判决：”招招标文件已文件已经规定了合同的主要条款，定了合同的主要条款，B公司如公司如果果认为招招标文件有不明，文件有不明，应在投在投标前前A公司提出，而公司提出，而A公司未在招公司未在招标投投标过程中提出，且付款方式和程中提出，且付款方式和时间可以依据可以依据合同法合同法的有关的有关规定定补正，正，所以所以B公司以此

41、公司以此为由拒由拒绝签订书面合同不能成立。面合同不能成立。“驳回回诉请。（2008）一中民）一中民终字第字第13564号号 Law00com414 4 4 4 权限审查权限审查权限审查权限审查 第二十条第二十条 （权限审查）对方当事人由单位业务员或其它人员代理订立合同的，（权限审查）对方当事人由单位业务员或其它人员代理订立合同的，应当具有订立该合同的授权。应当具有订立该合同的授权。 磋商、订立合同的部门应当要求其出具具备相应权限的授权委托书。在磋商、订立合同的部门应当要求其出具具备相应权限的授权委托书。在合同订立完毕后，一同交存备案。合同订立完毕后，一同交存备案。u 事例：某年，建筑事例：某年

42、，建筑业火爆，火爆，钢材材紧张，A公司急需，委托甲前往公司急需，委托甲前往B公司采公司采购钢材（甲乃材（甲乃B公司公司销售科售科长之小舅子）。之小舅子）。A公司出具公司出具授授权委托委托书一份。甲一份。甲隧以隧以A公司名公司名义与与B公司按授公司按授权要求要求订立合同，然未加盖合同章。合同是否成立合同，然未加盖合同章。合同是否成立？合同的主体是立？合同的主体是谁？合同成立，合同的主体是合同成立，合同的主体是A公司和公司和B公司公司Law00com424.14.1“代理代理”的法律意的法律意义：产生与生与亲自或本人自或本人订立合同一立合同一样的法律后果。被代理人的法律后果。被代理人对代理人的代理

43、人的代理行代理行为，承担民事，承担民事责任。任。4.2 4.2 授授权不明不明u事例：若事例：若A公司指令甲采公司指令甲采购40吨吨钢材，但材，但授授权委托委托书中未明确采中未明确采购数量。甲数量。甲记错了了A公司的指令，公司的指令，订立了数量立了数量为400吨的吨的钢材采材采购合合同。同。A公司是否需要履行公司是否需要履行该合同？合同？p委托委托书授授权不明的，被代理人不明的，被代理人应当向第三人承担民事当向第三人承担民事责任，代理人任，代理人负连带责任。任。Law00com434.34.3无无权代理代理u事例：若事例：若订立合同前，立合同前，A公司自同行公司自同行处得知甲曾用同得知甲曾用同

44、样手段，手段，骗取某公司取某公司货款；款；便立即通知甲撤回授便立即通知甲撤回授权，并同并同时通知通知B公司公司。甲。甲为取得佣金，利用取得佣金，利用亲戚关系，戚关系，仍与仍与B公司公司订立立钢材材买卖合同合同。该行行为对A公司是否有效？公司是否有效？p第第48条条行行为人人没有代理没有代理权、超越代理超越代理权或者或者代理代理权终止后止后以被代理人名以被代理人名义订立的合同，未立的合同，未经被代理人追被代理人追认，对被代理人不被代理人不发生效力，由行生效力，由行为人承担人承担责任。任。p 本人知道他人以本人名本人知道他人以本人名义实施民事行施民事行为而不作否而不作否认表示的，表示的，视为同意。

45、同意。 p第三人知道行第三人知道行为人没有代理人没有代理权、超越代理、超越代理权或者代理或者代理权已已终止止还与行与行为人人实施民事行施民事行为给他人造成他人造成损害的，由第三人和行害的，由第三人和行为人人负连带责任。任。Law00com44u事例：若事例：若订立合同前，立合同前，A公司自其同行公司自其同行处得知甲曾用同得知甲曾用同样手段，手段，骗取取某公司某公司货款。便立即通知甲撤回授款。便立即通知甲撤回授权，但未通知，但未通知B公司。甲仍持公司。甲仍持授授权书与与B公司公司订立立钢材材买卖合同合同。此代理行。此代理行为是否有效？是否有效？4.4 4.4 表表见代理代理p 第第49条条行行为

46、人没有代理人没有代理权、超越代理、超越代理权或者代理或者代理权终止后以被代理止后以被代理人名人名义订立合同，相立合同，相对人有理由相信行人有理由相信行为人有代理人有代理权的，的，该代理行代理行为有效。有效。表表见代理制度是代理制度是为保保护善意合同相善意合同相对人的利益，人的利益，维护交易安全。交易安全。实为无无权代理，但代理，但产生与有生与有权代理一代理一样的法律后果。的法律后果。Law00com45实务中常中常见的表的表见代理：代理：1.1.授授权终止未通知；止未通知；2.2.长期默期默认；3.3.工作人工作人员离离职未通知；未通知；4.4.持有持有营业执照；照；5.5.持有盖印合同、持有

47、盖印合同、发票、收据；票、收据；表表见代理代理无无权代理代理 + 有有权代理表象代理表象 + 被代理人有被代理人有过失失 + 相相对人善意无人善意无过失失Law00com464.54.5 法人委托法人委托书授授权+控制控制“固定期限委托固定期限委托”和和“业务委托委托”;权限限定：限限定：对象；授象；授权期限；授期限；授权范范围（合同性（合同性质、金、金额等）；附加条件；等）；附加条件；4.6 4.6 职务行行为p企企业法人的法定代表人和其他工作人法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名，以法人名义从事的从事的经营活活动，给他人造成他人造成经济损失的，企失的，企业法人法人应当承担民事当承担民事

48、责任。（最高人民法院）任。（最高人民法院）p企企业法人法人对其法定代表人或其工作人其法定代表人或其工作人员以法人的名以法人的名义进行的民事活行的民事活动，应当承担民事当承担民事责任。法定任。法定代表人或其工作人代表人或其工作人员为企企业利益利益实施企施企业章程章程规定之外的行定之外的行为，甚至，甚至实施施违法行法行为，所，所产生的生的债权债务关系仍由法人承担。（北京高院）关系仍由法人承担。（北京高院）p法人或者他法人或者他组织的工作人的工作人员就其就其职权范范围内的事内的事项以法人或其他以法人或其他组织名名义从事从事经营活活动的构成的构成职务代理，无代理，无须法人或其他法人或其他组织的特的特别

49、授授权，其行，其行为后果后果应当参照委托代理的当参照委托代理的规定，由法人或其他定，由法人或其他组织承担。（江承担。（江苏高院）高院）Law00com47471 首首页2 目目录3 合同首部合同首部固定当事人固定当事人 交易背景交易背景 事实基础事实基础 等等4 合同正文合同正文a 交易内容交易内容（对象：产品、服务等）（对象：产品、服务等） 交易性条款交易性条款b 交易方式交易方式 （交易流程）（交易流程）c 假定假定处理理（出现违（出现违约或意外，导致交易内容约或意外，导致交易内容 及方式等出现障碍时的处理）及方式等出现障碍时的处理）d 一般条款一般条款合同的生效条件、期限、转让、争议解决

50、等合同的生效条件、期限、转让、争议解决等 5 合同合同签署署页6 合同附件合同附件定义定义 资质资质 技术与服务技术与服务 配套与人员等配套与人员等Law00com5 5 5 5 合同条款的设计方法合同条款的设计方法合同条款的设计方法合同条款的设计方法48第第1 1步步 了解有关情况了解有关情况1.1.双方当事人的基本情况双方当事人的基本情况列明当事人，初步的主体列明当事人，初步的主体审查2.2.双方已双方已经达成的意向；达成的意向；初步确定交易内容初步确定交易内容3.3.交易或合作的方式和步交易或合作的方式和步骤；初步确定交易方式初步确定交易方式4.4.我方的主要意我方的主要意图和要求；和要

51、求；要在交易内容中明确表述要在交易内容中明确表述5.5.对方的主要意方的主要意图和要求；和要求；促成合同达成促成合同达成 6.6.一方的一方的绝对保留条件；保留条件；回避或者回避或者进一步争取一步争取7.7.交易背景（商交易背景（商业、技、技术）；）；条款条款设计基基础8.8.可能存在的主要可能存在的主要风险；规范和分配范和分配风险9.9.相关交易或合作的法律相关交易或合作的法律规定；定；效力，履行障碍效力，履行障碍10.10.制作的合同文本的用途；制作的合同文本的用途；可以可以变通的余地有多大通的余地有多大11.11.其它有关信息其它有关信息Law00com49第第2 2步步 确定交易内容确

52、定交易内容u根据技根据技术部部门要求确定交易要求确定交易对象、确定范象、确定范围、确定、确定质量量标准。准。1.取得哪些取得哪些产品或服品或服务；（主；（主权利利对象）象）2.产品、服品、服务或其它或其它给付的名称、付的名称、规格、格、质量量标准、内容要求、适用条件等；准、内容要求、适用条件等；（质）3.产品或服品或服务的数量；（量）的数量；（量）4.备品品备件或附加的其他服件或附加的其他服务；资料的提供或料的提供或权利的利的许可、可、转让提供；提供； （从（从权利利对象）象）5.价格及价格中包括哪些内容；（主价格及价格中包括哪些内容；（主义务） 注意与技注意与技术部部门的配合，技的配合，技术

53、部部门应参与参与谈判、合同判、合同订立与履行。立与履行。对自已自已义务的的设定，必定，必须要确定，可以控制。要确定，可以控制。回想回想 引言设备买卖合同案引言设备买卖合同案Law00com50第第3 3步步 确定交易方式确定交易方式u明确上述交易内容明确上述交易内容实现的具体的程序和步的具体的程序和步骤。1、从合同、从合同订立立时开始，各方开始，各方应履行何种履行何种义务；2、履行此种、履行此种义务的条件、方式、的条件、方式、时间等要求；等要求；3、各方、各方应当提供的配合；当提供的配合；4、如何来确定此方是否履行以及履行是否合格；、如何来确定此方是否履行以及履行是否合格；5、如履行合格，、如

54、履行合格，对方此方此时应履行什么履行什么义务（直至合同履行完（直至合同履行完毕后，双方仍后，双方仍负有何种有何种义务） 充分利用同充分利用同时履行抗履行抗辩权和后履行抗和后履行抗辩权，双方交互，双方交互履行，控制交易。履行，控制交易。Law00com51第第4 4步步 设置假定置假定处理理u假定假定处理：假定前述交易内容、交易方式未能依合同理：假定前述交易内容、交易方式未能依合同约定履行，如定履行，如何何处理。理。u未来之事，如何假定？未来之事，如何假定？针对每一重要每一重要环节，假，假设四种情形：四种情形：1.1.不履行不履行无无论是故意是故意还是无奈，是无奈，总之未履行；之未履行；2.2.

55、迟延履行延履行 履行了合同履行了合同义务，但是，但是迟于合同于合同约定的履行定的履行时间；3.3.不适当履行不适当履行履行了合同主要履行了合同主要义务，但是不完全符合要求；，但是不完全符合要求；4.4.加害履行加害履行 不适当履行，且其他不适当履行，且其他财产、人身造成、人身造成损害；害；u选取您取您认为重要的重要的环节，设置合同解除置合同解除权。直接影响核心利益的。直接影响核心利益的环节，一定要，一定要设置合同解除置合同解除权。在您。在您对合同的履行不抱希望合同的履行不抱希望时，可以，可以行使行使该权利。利。Law00com52第第5 5步步 检索、索、设置一般条款置一般条款1.定定义条款；

56、条款；2.陈述与担保条款；述与担保条款；3.通知条款；通知条款；4.保密条款；保密条款；5.合同期限；合同期限；6.归并条款并条款(全部全部协议)；7.合同合同变更；更；8.合同合同终止；止；9.合同合同转让；10.不可抗力条款；不可抗力条款；11.免免责条款；条款；12.责任限制条款；任限制条款；13.合同的生效与失效；合同的生效与失效；14.约定管定管辖条款；条款；15.仲裁条款；仲裁条款；16.其他文件、附件；其他文件、附件；17.文本与文本与语言文字条款；言文字条款；18.法律适用条款；等法律适用条款；等u一般合同都常用的一些条款。一般合同都常用的一些条款。u方法：在完成前几方法：在完

57、成前几项工作后，工作后，根据合同具体情况，根据合同具体情况，检索左例索左例条款。决定是否条款。决定是否设置。置。Law00com53第第6 6步步 整理、复核、成稿整理、复核、成稿u整理整理交易内容与交易方式，有些内容可能交易内容与交易方式，有些内容可能发生重叠。按照生重叠。按照阅读习惯设置在一个地置在一个地方即可。方即可。如如设置方便，可将假定置方便，可将假定处理直接理直接规定于相定于相应的交易内容或交易方式之后。的交易内容或交易方式之后。u复核复核仍按照上述六步仍按照上述六步顺序序进行，想象依合同行，想象依合同进行的交易行的交易过程。注意程。注意语句表述是否句表述是否有混乱、畸意、矛盾等。

58、有混乱、畸意、矛盾等。u成稿成稿成稿后，若成稿后，若时间允允许便在手中留几日，每看一次，必有收便在手中留几日，每看一次，必有收获。如果有条件，再如果有条件，再请有有经验的同事的同事阅读。Law00com54有关的一些有关的一些问题条款条款结构模式的构模式的选择；（反；（反对甲方甲方义务、乙方、乙方义务的模式）的模式）特特别重重视第一文本；第一文本；提出文本同提出文本同时，留有一定余地；，留有一定余地；与其他合同之与其他合同之间的关系；的关系；Law00com55标题体系的序号体系的序号编排排第一章第一章第一条第一条 1.（第（第1条第条第1款款)1.1（第（第1.1条款）条款）1.1.1（第（

59、第1.1.1条款）条款）（1）（第）（第1项）（a）（第）（第a项）一一（一）（一）1（1）（a）Law00com566.6.6.6.合同合法性审查合同合法性审查合同合法性审查合同合法性审查n合同无效合同无效p第第52条条有下列情形之一的，合同无效。有下列情形之一的，合同无效。 （一）一方以欺（一）一方以欺诈、胁迫的手段迫的手段订立合同，立合同，损害国家利益；害国家利益； （二）（二）恶意串通，意串通，损害国家、集体或者第三人利益；害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的；（三）以合法形式掩盖非法目的； （四）（四）损害社会公共利益；害社会公共利益； （五）（五）违反法律、行

60、政法反法律、行政法规的的强制性制性规定。定。 “法律禁止，即无自由法律禁止，即无自由”，法不禁止，即，法不禁止，即为自由。自由。合同效力的合同效力的实质是：是：1 请求力；求力；2 受受领保持力；保持力；3 强制制实现力。力。合同无效，正如合同无效，正如药品无效，徒具其形，而无其品无效，徒具其形，而无其实质。法律法律 ：全国人大及其常：全国人大及其常务委委员会；行政法会；行政法规 ：国：国务院；司法解院；司法解释规定无效者；其他定无效者；其他规定不得做定不得做为认定合同无效的依据。定合同无效的依据。Law00com57u案例：案例：X X大厦消防工程案大厦消防工程案案情：案情：A为某省政府某省

61、政府驻京京办，使用省，使用省财政政资金筹建金筹建XX大厦。大厦。未未经招招标与与B公司公司订立某大厦消防工程施工立某大厦消防工程施工专业分包合同。因分包合同。因图纸错误，喷淋系淋系统层高不符合消防高不符合消防规范要求，遂返工，后范要求，遂返工，后经消防消防验收合格。收合格。未未办理确理确认。A公司拒付部分工程款，公司拒付部分工程款，B公司公司诉之法院，之法院，请求支付工程款，求支付工程款，并承担逾期利息。并承担逾期利息。法院判令：法院判令：强制招制招标项目，未目，未经招招标，合同无效。，合同无效。Law00com58n常常见合同无效情形合同无效情形1.1.企企业间资金拆借金拆借2.2.联营合同

62、保底条款合同保底条款3.3.民民间借借贷利率超利率超过同期同期银行利率的行利率的4倍倍4.4.无无资质、超越、超越资质承承揽工程，非法工程，非法转包、包、违法分包法分包5.5.租租赁合同，租期超合同，租期超过20年部分无效。年部分无效。6.6.未取得商品房未取得商品房预售售许可可证而而订立之立之预售合同售合同7.7.未未经审批批转让划划拨土地土地8.8.国有国有资产转让未未经评估估9.9.法定招投法定招投标项目径行目径行协议者者10.10.违章建筑章建筑买卖、租、租赁Law00com59n 是否有是否有权处分？分？p无无处分分权人人处分他人分他人财产，经权利人追利人追认或者无或者无处分分权人人

63、订立合同后取得立合同后取得处分分权的，的，该合同有效。合同有效。注意注意审查有关有关产权证，并将其作，并将其作为合同附件。合同附件。p事例：事例：10年来，某大楼年来，某大楼为该市防疫所市防疫所长期使用。期使用。A公司与公司与该防疫所防疫所订立立该大楼的大楼的租租赁合同合同，A公司又基于公司又基于该租租赁合同合同，与，与B公司公司签订KTV合合资经营合同合同，由，由B公公司投入部分司投入部分资金，并享有收益。合作中双方金，并享有收益。合作中双方发生生纠纷，诉讼中，当事人中，当事人发现防疫所不防疫所不是是该大楼的所有大楼的所有权人。人。租租赁合同合同是否有效？是否有效？ 该市防疫所并非大楼的市防

64、疫所并非大楼的产权人，无人，无权就就该大楼大楼订立立租租赁合同合同，属无，属无权处分；合同分；合同未未经产权人同意，人同意，归于无效。于无效。pA、B公司公司间的的KTV合合资经营合同合同有效有效吗该合同有效。合同有效。该合同并不涉及合同并不涉及对大楼的占有、使用大楼的占有、使用权利的利的处分。分。Law00com60n免免责条款无效情形条款无效情形p第第53条条合同中的下列免合同中的下列免责条款无效：条款无效： （一）造成（一）造成对方人身方人身伤害的；害的； （二）因故意或者重大（二）因故意或者重大过失造成失造成对方方财产损失的。失的。合同中事先合同中事先约定免除将来可能定免除将来可能发生

65、的生的责任的条款，任的条款，为免免责条款。条款。就己就己发生的生的责任任进行的免行的免责，不在此列（和解，不在此列（和解协议）。）。生命健康生命健康权，不容，不容让度，不容放弃；无度，不容放弃；无论故意或故意或过失，不得免失，不得免责。 法律不能鼓励一方漠法律不能鼓励一方漠视对方方财产权益益 。免除一般。免除一般过失失责任有效。任有效。重大重大过失：指未尽到普通人的注意失：指未尽到普通人的注意义务（只要稍微注意，即可（只要稍微注意，即可预见）。）。 除此之外，原除此之外，原则上有效。上有效。Law00com61n合同只能合同只能约束合同当事人束合同当事人u 事例：乙承包甲的某作事例：乙承包甲的

66、某作业项目，甲、乙合同上目，甲、乙合同上约定；定；“乙方承包工作范乙方承包工作范围内内发生的，生的，乙方及乙方工作人乙方及乙方工作人员的人身或的人身或财产损害由乙方自行承担。害由乙方自行承担。”次日，在承包工作范次日，在承包工作范围内，内，甲所有的行吊上甲所有的行吊上搁置物置物坠落落砸伤乙方下属乙方下属员工丙，并造成工丙，并造成伤残。（残。（ 丙依丙依民法通民法通则之有关特殊侵之有关特殊侵权之之规定，有定，有权要求甲承担要求甲承担赔偿责任；）任；）甲、乙之上述合同甲、乙之上述合同约定定对丙不生效力。丙不生效力。u事例：甲与乙事例：甲与乙订立合同，但乙的企立合同，但乙的企业实力力较弱。甲弱。甲为

67、保障自已利益，在合同中保障自已利益，在合同中约定：定：甲甲对乙的乙的权利，利，优先于乙的其他先于乙的其他债权人受人受偿。该约定是否有效？定是否有效？n合同内容合同内容对一方一方显然不公平的条款是否有效？然不公平的条款是否有效？原原则上有效，如符合下列条件，可在一年内向人民法院申上有效，如符合下列条件，可在一年内向人民法院申请变更或撤更或撤销。1 一方当事人在一方当事人在紧迫或者缺乏迫或者缺乏经验，一方利用此一方利用此优势2 订立合同立合同时权利和利和义务严重不重不对等等3 有能力有能力识别此种不平衡，而自愿接受的，不在此列。此种不平衡，而自愿接受的，不在此列。Law00com62n合同重要条款

68、合同重要条款书写写错误（如金（如金额），是否有效？），是否有效？原原则上有效，如符合下列条件，可在一年内向人民法院申上有效，如符合下列条件，可在一年内向人民法院申请变更或撤更或撤销。1 误解需重大；解需重大；2 因因误解而解而订立合同。立合同。3 因自己大意，缺乏因自己大意，缺乏经验、信息不通造成、信息不通造成 ；4 对行行为性性质、标的、的、质量、数量等的量、数量等的误解；解；动机机错误，不属于重大，不属于重大误解。解。n对方采用欺方采用欺诈行行为订立的合同是否有效立的合同是否有效原原则上有效，但可在一年内向人民法院申上有效，但可在一年内向人民法院申请变更或撤更或撤销。Law00com63史

69、上最“苦”的钉子户 一个真实的故事一个老人，一一个老人，一处老宅老宅拆迁！开拆迁！开发商只商只给3万万老人老人认为应该是是8万万坚持持四周的楼都起来了四周的楼都起来了坚持持只剩下他一个人只剩下他一个人和他的老宅子和他的老宅子他一刻都不敢离开他一刻都不敢离开Law00com64苦尽甘来 苦又来 开开发商被商被“感感动”了了同意同意“80，000”老人老人胜利了利了当天就搬出了老宅当天就搬出了老宅那晚那晚老人睡不着老人睡不着觉又看了看拆迁又看了看拆迁补偿协议才才发现是是“8，000”Law00com65该怎么办？老人老人应向人民法院申向人民法院申请变更更合同合同老人的行老人的行为属于属于重大重大误

70、解解将将8,000误以以为80,000最后最后老人老人胜诉了了80，000从此从此老人老人过上了幸福快上了幸福快乐的日子的日子Law00com66p第第54条条 下列合同，当事人一方有下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构求人民法院或者仲裁机构变更或者撤更或者撤销：（一）因（一）因重大重大误解解订立的；立的； （二）在（二）在订立合同立合同时显失公平失公平的。的。 一方以一方以欺欺诈、胁迫迫的手段或者的手段或者乘人之危乘人之危，使，使对方在方在违背真背真实意思的情况下意思的情况下订立的合同，受立的合同，受损害方有害方有权请求人民法院或者仲裁机构求人民法院或者仲裁机构变更或者撤更或者撤

71、销。p第第55条条有下列情形之一的，撤有下列情形之一的，撤销权消消灭： （一）具有撤（一）具有撤销权的当事人自知道或者的当事人自知道或者应当知道撤当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤事由之日起一年内没有行使撤销权； （二）具有撤（二）具有撤销权的当事人知道撤的当事人知道撤销事由后事由后明确表示明确表示或者或者以自己的行以自己的行为放弃撤放弃撤销权。 撤撤销与否，完全取决于撤与否，完全取决于撤销权人一方的决断。人一方的决断。长期不置可否，就会使合同关系期不置可否，就会使合同关系长期期处于不于不稳定的状定的状态，不利于交易关系的，不利于交易关系的稳定。定。撤撤销权行使期行使期间，不，不发生中断生中

72、断开始起算就不停止，直到期开始起算就不停止，直到期满，权利消利消灭。Law00com67nNorth Ocean shipping Company v. Hyundai Construction(1979)n被告是一家造船商，被告是一家造船商，经协商同意商同意为原告建造一艘油船，合同价款分原告建造一艘油船，合同价款分5期用美元付清。在第一期付款完成后，恰遇美元期用美元付清。在第一期付款完成后，恰遇美元贬值约10。被告威。被告威胁被告除非同意今后每期付款增加被告除非同意今后每期付款增加10，否，否则将将毁约。原告已与他人。原告已与他人订立了一份能立了一份能够盈利的出售油船的合同，所以不得不同意。

73、盈利的出售油船的合同，所以不得不同意。1974年被年被告交告交货，75年原告起年原告起诉，要求追回多付的，要求追回多付的10款款项。n判决：被告的威判决：被告的威胁构成构成经济胁迫，因此合同是可以撤迫，因此合同是可以撤销的。但是，由的。但是，由于原告在起于原告在起诉前前8个月的个月的时间内未提出抗内未提出抗议，应被被视为已已经确确认了合了合同。所以原告不能再追回增加的价款。同。所以原告不能再追回增加的价款。n我国合同法中尚无我国合同法中尚无“经济胁迫迫”规则。Law00com68n 合同无效或撤合同无效或撤销的法律后果的法律后果p第第58条条 合同无效或者被撤合同无效或者被撤销后，因后，因该合

74、同取得的合同取得的财产，应当予以当予以返返还；不能；不能返返还或者没有必要返或者没有必要返还的，的，应当当折价折价补偿。有。有过错的一方的一方应当当赔偿对方因此方因此所受到的所受到的损失，双方都有失，双方都有过错的，的，应当各自承担相当各自承担相应的的责任。任。有其外形（合同成立），无其有其外形（合同成立），无其实质（法律（法律约束力）束力）自始无效，当然无效。自始无效，当然无效。1 无无请求力求力 ：未履行的，无：未履行的，无权要求履行要求履行2 无无受受领保持力：保持力：因合同取得的因合同取得的财产，应予返予返还，或折价，或折价补偿。3 无无强制制实现力力+ 缔约过失失责任：因一方之任：因

75、一方之过错造成造成对方的方的损失，失，应予予赔偿。双方均有。双方均有过错的，各自承担相的，各自承担相应的的责任。任。违反部反部门规章、或地方政府章、或地方政府规章或其他章或其他规范性文件的范性文件的规定，将定，将产生怎生怎样的法的法律后果？律后果？Law00com697.7.7.7.合同适当性审查合同适当性审查合同适当性审查合同适当性审查标的要求及范的要求及范围足足够明确；明确；各方各方义务明确，范明确，范围确定；确定；履行期限、条件明确，有清晰的可操作的步履行期限、条件明确，有清晰的可操作的步骤；各方可以通各方可以通过合同的履行合同的履行实现权利；利；保障一方保障一方违约时，对方能方能够通通

76、过合同合同实现救救济；条款条款词句意思明确；句意思明确；Law00com70重要假定重要假定处理条款缺失理条款缺失u 案例：案例：2005年年A与与B订立广告灯箱制作安装合同，立广告灯箱制作安装合同，约定工期定工期为合同合同订立后立后60日内完工。日内完工。 合同合同约定的付款条件定的付款条件为：合同：合同订立后立后预付付20%，主材主材验收收20%；安装完；安装完毕30%；验收完收完毕25%；5%为质保金。保金。然然A迟迟未能未能办结有关有关审批手批手续，至今无法安装。，至今无法安装。A仅支支付付40%，B无奈起无奈起诉。A抗抗辩：付款条件不具：付款条件不具备。p第第259条承条承揽工作需要

77、定作人工作需要定作人协助的，定作人有助的，定作人有协助的助的义务。 定作人不履行定作人不履行协助助义务致使承致使承揽工作不能完成的，承工作不能完成的，承揽人可以催告人可以催告定作人在合理期限内履行定作人在合理期限内履行义务，并可以，并可以顺延履行期限；定作人逾期不延履行期限；定作人逾期不履行的，承履行的，承揽人可以解除合同。人可以解除合同。 Law00com718.8.8.8.合同之成立与生效合同之成立与生效合同之成立与生效合同之成立与生效第第32条条 当事人采用合同当事人采用合同书形式形式订立合同的，自双方当事人立合同的，自双方当事人签字字或者或者盖章盖章时合同成立。合同成立。 签字：字：有

78、效的有效的签字包括下列人的字包括下列人的签字：字：1）法人的）法人的法定代表人法定代表人，非法人企，非法人企业依法登依法登记的的负责人人的的签字。字。2) 代理人代理人签字，需同字，需同时取得取得对方加盖公章或合同章，或法定代表人方加盖公章或合同章，或法定代表人签字的具有相字的具有相应权限的授限的授权委托委托书。3）与合同履行有关的事）与合同履行有关的事项范范围内，合同指定的内，合同指定的合同合同执行人行人的的签字。字。盖章盖章1）合同事）合同事务中所指中所指“盖章盖章”，包括公章和合同，包括公章和合同专用章，二者无效力上的差异。用章，二者无效力上的差异。2）除）除单纯的的对账等等财务事事务外

79、，外，财务专用章法律效力模糊用章法律效力模糊; 3）企）企业法定代表人手章、私人印章的法律效力，法定代表人手章、私人印章的法律效力，现行法律行法律对其尚无明确其尚无明确规定。定。Law00com72u合同成立合同成立表明双方当事人的意思达成一致的表明双方当事人的意思达成一致的事事实，解决的是合同是否存在的，解决的是合同是否存在的问题。法律是否。法律是否认可（即是否具有法律效力），尚不确定。（事可（即是否具有法律效力），尚不确定。（事实评价）价）u合同生效合同生效合同成立后，合同成立后，经由由“法律之手法律之手”的合法性的合法性审查，在法律，在法律规范下，上升范下，上升为一种合同法律关系。（法律

80、一种合同法律关系。（法律评价）价）合同自成立合同自成立时起生效，法律另有起生效，法律另有规定或当事人另有定或当事人另有约定的除外。定的除外。Law00com73n合同效力的附条件合同效力的附条件p第第45条条 当事人当事人对合同的效力可以合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自定附条件。附生效条件的合同，自条件成就条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。失效。 当事人当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；条件已成就；不正当地促成条件成就的，不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。条件不成就

81、。u事例事例1：甲有一子将出国：甲有一子将出国务工，准工，准备回国后回国后结婚。甲将空置一屋，婚。甲将空置一屋，暂租与他人，租与他人，约定：儿子出国，合同生效；儿子回国，合同定：儿子出国，合同生效；儿子回国，合同终止。止。前者前者为附生效条件，后者附生效条件，后者为附解除条件。附解除条件。Law00com74u事例事例2：甲、乙：甲、乙订立立买卖合同，合同，约定定“甲方在甲方在3月月1日之前向乙方交付日之前向乙方交付预付款付款10万元，交付万元，交付预付付时合同生效合同生效”。以一方之履行行以一方之履行行为作作为生效条件，条件成就，合同生效。生效条件，条件成就，合同生效。u事例事例3：甲、乙：

82、甲、乙订立立买卖合同，合同，约定定“甲方在甲方在3月月1日之前向乙方交付定日之前向乙方交付定金金10万元，交付定金万元，交付定金时合同生效合同生效”。然甲未交付定金，直接交付。然甲未交付定金，直接交付60%货款，款，对方接受，合同是否生效？方接受，合同是否生效？p“当事人当事人约定以交付定金作定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，主合同成立或者生效要件的，给付定金付定金的一方未支付定金，但主合同已的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已履行或者已经履行主要部分的，不履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。影响主合同的成立或者生效。”Law00com75n合同效力的附期限合同效力的附期限

83、p合同自成立合同自成立时起生效，法律另有起生效，法律另有规定或当事人另有定或当事人另有约定的除外。定的除外。p第第46条条当事人当事人对合同的效力可以合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届定附期限。附生效期限的合同，自期限届至至时生效。附生效。附终止期限的合同，自期限届止期限的合同，自期限届满时失效。失效。 u“本合同自本合同自2008年年1月月1日生效，日生效，2009年年1月月1日失效。日失效。”u前者前者为附生效期限，后者附生效期限，后者为附附终止期限。止期限。u事例：事例：A公司与公司与B公司公司订立立设备买卖合同合同。“合同期限：自合同期限：自07年年1月月1日至日至0

84、8年年1月月1日止。日止。”（1月月1日交日交货，保修一年），保修一年）该设备备件一直未交付。件一直未交付。A公司公司以合同期限已以合同期限已过，不，不负此此义务为由，拒由，拒绝承担承担责任。任。A公司理由是否成立？合同期限之公司理由是否成立？合同期限之约定是否有必要？定是否有必要？Law00com76合同期限及合同期限及续展条款示例展条款示例11合同期限合同期限11.1初始合同期限初始合同期限本合同初始期限本合同初始期限为 年，于本合同生效日开始年，于本合同生效日开始计算；但可根据本条款算；但可根据本条款续展或展或终止。止。11.2合同期限的合同期限的续展展选择 (1)：自：自动终止止本合同

85、于合同期本合同于合同期满日自日自动终止，除非双方授止，除非双方授权代表在合同期代表在合同期满日之前至少日之前至少天天签署署书面面协议续展本合同期限。展本合同期限。选择 (2)：自：自动续展展于本合同的期于本合同的期满日，本合同期限将自日，本合同期限将自动续展展年，除非一方在合同期年，除非一方在合同期满日之前至少日之前至少天向另一方天向另一方递交交经其授其授权代表代表签署的署的书面通知，通知另一方面通知，通知另一方该方决定不再方决定不再续约。选择 (3)：有有权选择续展展有有权选择在期在期满日之前至少日之前至少 天向另一方天向另一方递交交经其授其授权代表代表签署的署的书面通知，面通知，通知另一方

86、通知另一方该方决定方决定续展合同，展合同，续展期限与本合同原期限相同展期限与本合同原期限相同。如果。如果未行使其未行使其续约选择权，则本合同于合同期本合同于合同期满日自日自动终止。止。77p第第42条条 当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：【缔约过失责任】 （一）假借订立合同，恶意进行磋商； （二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况； （三）有其他违背诚实信用原则的行为。 Law00com9 9 9 9 缔约过失责任缔约过失责任缔约过失责任缔约过失责任78p 第第43条条 当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或

87、者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。 【保密义务】 n商商业秘密，是指不秘密，是指不为公众所知悉，能公众所知悉，能为权利人利人带来来经济利益，具有利益，具有实用性并用性并经权利人采取保密措施的技利人采取保密措施的技术信息和信息和经营信息。信息。 u只要能只要能够正常的判断正常的判断应属于商属于商业秘密的，当事人即秘密的，当事人即负有保密有保密义务；无；无论是否被告知。是否被告知。u知悉他人商知悉他人商业秘密，泄露或秘密，泄露或滥用，不用，不劳而而获，有，有违诚信交易之市信交易之市场准准则，法律特作，法律特作规范。范。反正当反正当竞争法争法刑法刑

88、法均有相均有相应规定。定。Law00com79中中华人民共和国刑法人民共和国刑法- -侵犯商侵犯商业秘密罪秘密罪 第第219条有下列侵犯商条有下列侵犯商业秘密行秘密行为之一，之一，给商商业秘密的秘密的权利人造成重大利人造成重大损失的，失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者或者单处罚金；造成特金；造成特别严重重后果的，后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：金： （一）以盗窃、利（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段迫或者其他不正当手段获取取权利人的商利人的商业秘密的；秘密的； （二）披露、使用或者允（二）披露、使用或者允许他

89、人使用以前他人使用以前项手段手段获取的取的权利人的商利人的商业秘密的；秘密的； （三）（三）违反反约定或者定或者违反反权利人有关保守商利人有关保守商业秘密的要求秘密的要求，披露、使用或者允，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商他人使用其所掌握的商业秘密的。（秘密的。（ 50万，破万，破产等等严重后果）重后果）明知或者明知或者应知前款所列行知前款所列行为，获取、使用或者披露他人的商取、使用或者披露他人的商业秘密的，秘密的，以侵犯商以侵犯商业秘密秘密论。 本条所称商本条所称商业秘密，是指不秘密，是指不为公众所知悉，能公众所知悉，能为权利人利人带来来经济利益，利益，具有具有实用性并用性并经权利人采

90、取保密措施的技利人采取保密措施的技术信息和信息和经营信息。信息。 本条所称本条所称权利人，是指商利人，是指商业秘密的所有人和秘密的所有人和经商商业秘密所有人秘密所有人许可的商可的商业秘密使用人。秘密使用人。 Law00com80u保密条款保密条款第十一条第十一条 保密义务保密义务1 1、本合同订立前以及在本合同期限内，一方（、本合同订立前以及在本合同期限内，一方（“披露方披露方”）曾经或者可能不时向另一方（）曾经或者可能不时向另一方（“接受方接受方”）披露该方的保密资料。在本合同期限内以及随后）披露该方的保密资料。在本合同期限内以及随后 年间，接受方必须：年间，接受方必须：1.1 1.1 对保

91、密资料进行保密；对保密资料进行保密；1.2 1.2 不为除合同明确规定的目的之外的其他目的使用保密资料；不为除合同明确规定的目的之外的其他目的使用保密资料；1.3 1.3 除为履行其职责而确有必要知悉保密资料的该方或其关联机构雇员、该方律师、会计师或其他顾问除为履行其职责而确有必要知悉保密资料的该方或其关联机构雇员、该方律师、会计师或其他顾问外，不向其他任何人披露，且上述人员须已签署书面保密协议，其中条款的严格程度不得低于本条外，不向其他任何人披露，且上述人员须已签署书面保密协议，其中条款的严格程度不得低于本条的规定的规定( (合称合称“允许披露方允许披露方”）。）。2 2 以下信息不适用本条

92、规定：以下信息不适用本条规定：2.12.1接受方有在披露方向其披露前制作的书面记录证明其已经掌握；接受方有在披露方向其披露前制作的书面记录证明其已经掌握；2.22.2目前或将来并非由于接受方违反本合同而进入公共领域；目前或将来并非由于接受方违反本合同而进入公共领域；2.32.3接受方从对该信息无保密义务的第三方获得。接受方从对该信息无保密义务的第三方获得。3 3 规章制度规章制度 每一方应制订相应的规章制度，告知该方（以及该方的关联机构）董事、高级职员以及其他雇员本每一方应制订相应的规章制度，告知该方（以及该方的关联机构）董事、高级职员以及其他雇员本条规定的保密义务。条规定的保密义务。4 4

93、资料返还资料返还 在合同期满日，在合同期满日， 或经披露方随时提出要求或经披露方随时提出要求 ，接受方应：（，接受方应：（1 1）向另一方归还（或经另一方要求销）向另一方归还（或经另一方要求销毁）包含另一方保密资料的所有材料（包括其复制件），并且（毁）包含另一方保密资料的所有材料（包括其复制件），并且（2 2）在另一方提出此项要求后十日）在另一方提出此项要求后十日内向另一方书面保证已经归还或销毁上述材料内向另一方书面保证已经归还或销毁上述材料Law00com81 合同履行合同履行阶段段Law00com8210 10 10 10 合同的履行阶段的一般要求：合同的履行阶段的一般要求：合同的履行阶段

94、的一般要求：合同的履行阶段的一般要求：1）严格按照合同的格按照合同的约定来的定来的执行。行。2）及）及时的通知、告知、催告履行。的通知、告知、催告履行。3 ）对方方发生生违约时及及时主主张权利、行使抗利、行使抗辩权。4）必要）必要时解除合同解除合同5）保存）保存证据据Law00com83案例：每一个条款都重要案例：每一个条款都重要 “三三项工程各分工程各分别签订两份建两份建设工程施工合同，双方工程施工合同，双方签订的建筑工程的建筑工程承包合同中承包合同中载明：明：“本合同正本两份具有同等法律效力，由双方分本合同正本两份具有同等法律效力，由双方分别保存，合保存，合同副本两份同副本两份”。（每方正

95、本。（每方正本6份，副本份，副本6份）份）兴隆公司提供了六份盖章没有双方法定代表人隆公司提供了六份盖章没有双方法定代表人签字的正本合同原字的正本合同原件，其中三份合同被剪角。基泰公司提供了十二份合同原件（件，其中三份合同被剪角。基泰公司提供了十二份合同原件（签字盖章的六字盖章的六份正本合同，双方盖章而无法定代表人份正本合同，双方盖章而无法定代表人签字的六份副本合同）。字的六份副本合同）。因此，因此，兴隆公司提供的合同文本与合同隆公司提供的合同文本与合同约定不相符，且合同的形定不相符，且合同的形式要件不完式要件不完备。基泰公司提供的合同文本及件数与合同。基泰公司提供的合同文本及件数与合同约定的文

96、本及其主定的文本及其主张的合同件数相符，且六份正本合同上均有双方的合同件数相符，且六份正本合同上均有双方签字盖章，合同形式要件完字盖章，合同形式要件完备；兴隆公司隆公司不足以否定基泰公司提供的合同的效力。不足以否定基泰公司提供的合同的效力。” 最高人民法最高人民法院（院（2001）民一抗字第）民一抗字第3号号84u书面通知面通知1）由）由对方方签署署;2）以特快）以特快专递（EMS）发出出a）保留通知的）保留通知的纸质备份文件；份文件；b）在）在邮寄寄详情情单中注明通知内容，并保留中注明通知内容，并保留详情情单；c）要求）要求邮局提供回局提供回执，并保留回，并保留回执；3）对于特于特别重要的通

97、知，如不能达成前述第重要的通知，如不能达成前述第1、2种方式的，可以考种方式的，可以考虑与与当地公当地公证机关机关联系系办理公理公证送达。送达。u确确认对方的确方的确认是最有效的是最有效的证据。据。1)确确认内容明确，并符合我方要求；内容明确，并符合我方要求；2)无涂改；无涂改；3)经对方方签署署。Law00com8511.11.11.11.你所应当做的不仅只是合同约定的内容（合同的义务群）你所应当做的不仅只是合同约定的内容（合同的义务群）你所应当做的不仅只是合同约定的内容（合同的义务群）你所应当做的不仅只是合同约定的内容（合同的义务群）p第第60条条 当事人当事人应当按照当按照约定定全面全面

98、履行自己的履行自己的义务。 当事人当事人应当遵循当遵循诚实信用原信用原则，根据合同的性，根据合同的性质、目的和交易、目的和交易习惯履行通知、履行通知、协助、保密等助、保密等义务。 1）法律）法律规定的。（如：定的。（如：产品品质量法量法规定的定的产品品质量、包装，量、包装，质量量说明，明，产品品标签、产品品质量量责任等的要求）默示条款任等的要求）默示条款2）各方共同达成的以）各方共同达成的以书面或非面或非书面面协议中中约定的。（如双方定的。（如双方订立的立的补充充协议，以及合同履行，以及合同履行过程中达成的程中达成的对合同履行的具体合同履行的具体细节、方式的确、方式的确定。）定。）Law00c

99、om863）双方在合同中未）双方在合同中未约定，依照合同有关条款、交易定，依照合同有关条款、交易习惯应当履行的当履行的。（如：交付说明书）（如：交付说明书）4）合同中未）合同中未约定，定，协商不能商不能补充，依照合同有关条款及交易充，依照合同有关条款及交易习惯仍不能仍不能确定的，适用合同法中任意条款中确定的，适用合同法中任意条款中规定定应当履行的。当履行的。61.62.5）双方）双方为完全、适当履行合同依照完全、适当履行合同依照诚实信用原信用原则应当履行的通知、当履行的通知、协助、助、保密、保保密、保护、防止、防止损失失扩大等大等义务。（迪。（迪厅事件危事件危险告知告知/污水水处理理设备毒气告

100、知）毒气告知）Law00com878712 12 12 12 妥善行使履行抗辩权妥善行使履行抗辩权妥善行使履行抗辩权妥善行使履行抗辩权 1) 1) 同同时履行抗履行抗辩权； 2) 2) 后履行抗后履行抗辩权； 3) 3) 不安抗不安抗辩权；u在合同履行中在合同履行中应用普遍用普遍; ;频率极高率极高. .u是合同条款安排的重要法律依据是合同条款安排的重要法律依据. .Law00com88n同同时履行抗履行抗辩权: :一手交一手交钱，一手交，一手交货p第第66条条当事人互当事人互负债务，没有先后履行，没有先后履行顺序的，序的，应当同当同时履行。一方在履行。一方在对方方履行之前有履行之前有权拒拒绝

101、其履行要求。一方在其履行要求。一方在对方履行方履行债务不符合不符合约定定时，有，有权拒拒绝其相其相应的履行要求。的履行要求。 适用条件：适用条件：1.双双务合同，双方合同，双方义务构成构成对价；价；2.均是可以履行的均是可以履行的义务；3.无无先后履行先后履行顺序；序；u事例：事例：G公司、公司、X公司公司订立立买卖合同合同，未，未约定履行定履行时间，未，未约定履行先后。定履行先后。X公司不愿先交公司不愿先交货，G公司不愿先付款。二者公司不愿先付款。二者谁构成构成违约？都不构成都不构成违约。u？若？若X公司，先交了公司，先交了货。G公司公司发现，该与与约定数量相差定数量相差30%。G公司是否有

102、公司是否有权拒付价款？拒付价款？ 只能拒付只能拒付30%。一方履行。一方履行债务不符合不符合约定定时，对方方仅有有权拒拒绝其相其相应的履行的履行要求。要求。 Law00com8989n后履行抗后履行抗辩权: :货到付款到付款u事例：事例：G公司公司购买X公司公司设备一台。一台。约定履行定履行顺序序为：预付付20%工厂工厂验收收付付15% 交交货，验收收付付25% 安装安装验收收付付30% 保保质期期满支付所余支付所余10%。p若合同若合同约定交定交货付款付款时间为10月月1日，日，时至至该日日X公司仍未交付公司仍未交付货物，物，G公司公司是否有是否有权拒拒绝支付支付25%到到货款？款？ 有有权

103、。 n 第第67条条 当事人互当事人互负债务，有先后履行有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行序，先履行一方未履行的，后履行一方有一方有权拒拒绝其履行要求。其履行要求。先履行一方履行先履行一方履行债务不符合不符合约定的，后履行一方定的，后履行一方有有权拒拒绝其相其相应的履行要求。的履行要求。Law00com90u案例：后履行抗案例：后履行抗辩权 A公司与公司与B公司就即将完工的商厦公司就即将完工的商厦签订了了租租赁协议，约定：定：A公司将商厦租公司将商厦租赁给B公司，租公司，租赁期期为八年，开八年，开业日期最日期最迟不得晚于不得晚于1996年年1月月1日。日。B公司与公司与A公司公司签订会

104、会议纪要要约定：定：“B公司准公司准备于于95年年12月月24日商厦开日商厦开张营业，但考，但考虑到有关消防系到有关消防系统、水、水电系系统尚不具尚不具备开开张条件，条件，为此，此，A公司尽可能在近期排出公司尽可能在近期排出资金，解决部分消防系金，解决部分消防系统材料款。材料款。如果如果B公司必定在公司必定在l2月月24日开日开张，所造成的消防、水，所造成的消防、水电方面的后方面的后果与果与A公司无关，公司无关，责任由任由B公司公司负责。” 后因未后因未经消防消防验收擅自使用，被消防部收擅自使用，被消防部门责令停令停业。A公司起公司起诉请求解除合同，并要求求解除合同，并要求B公司支付所欠租金。

105、公司支付所欠租金。Law00com91判决判决结果果95年年4月月6日日A、B公司公司订立立租租赁协议书约定定B公司开公司开业日期最日期最迟不得晚于不得晚于96年年1月月1日。日。95年年12月月22日商厦的消防、水日商厦的消防、水电系系统尚不具尚不具备开开张条件且未条件且未经消防消防验收之收之时，B公司本可以行使合同公司本可以行使合同履行的抗履行的抗辩权，延，延迟开开业日期，并拒付开日期，并拒付开业之日之日应付的付的90万元。万元。但是其主但是其主动、积极地要求于极地要求于12月月24日开日开业，并承，并承诺所造成所造成的消防、水的消防、水电方面的方面的责任由其自任由其自负，故，故B公司不公

106、司不仅丧失了抗失了抗辩权，而，而且且对于无效会于无效会议纪要的要的订立立负有有较大的大的责任。任。A公司本身未尽到合同公司本身未尽到合同义务，且在，且在B公司承公司承诺的基的基础上，同意开上，同意开业，对无效会无效会议纪要的要的订立立也具有不可推卸的也具有不可推卸的责任。任。对此，此，应认定定B公司公司负有有60的的过错责任，任，郊区郊区A公司公司负有有40的的过错责任。任。最高人民法院最高人民法院 （2000）民）民终字第字第126号号Law00com92p第第157条条 买受人收到受人收到标的物的物时应当在当在约定的定的检验期期间内内检验。没有。没有约定定检验期期间的，的，应当当及及时检验

107、。 p第第158条条 当事人当事人约定定检验期期间的，的，买受人受人应当在当在检验期期间内将内将标的物的数量的物的数量或者或者质量不符合量不符合约定的情形定的情形通知通知出出卖人。人。买受人怠于通知的，受人怠于通知的，视为标的物的的物的数量或者数量或者质量符合量符合约定。定。 当事人没有当事人没有约定定检验期期间的，的，买受人受人应当在当在发现或者或者应当当发现标的的物的数量或者物的数量或者质量不符合量不符合约定的合理期定的合理期间内通知出内通知出卖人。人。买受人在合理期受人在合理期间内未通知或者自内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出的物收到之日起两年内未通知出卖人的，人的，视为标的物

108、的数的物的数量或者量或者质量符合量符合约定，但定，但对标的物有的物有质量保量保证期的，适用期的，适用质量保量保证期，不适期，不适用用该两年的两年的规定。定。 出出卖人知道或者人知道或者应当知道提供的当知道提供的标的物不符合的物不符合约定的，定的，买受人不受受人不受前两款前两款规定的通知定的通知时间的限制。的限制。 Law00com13. 13. 13. 13. 及时检验及时检验及时检验及时检验93注意事注意事项：1、检验期限是保期限是保护卖方的，作方的，作为买方方应争取不争取不设定，或定，或设定定较长时间。2、约定定检验期限的，期限的，为保保护买方利益，方利益，应同同时约定定检验方法，同方法，

109、同时约定定“依本合同依本合同约定的定的检验方法不能确定的，或只有在方法不能确定的，或只有在实际使用中才能确使用中才能确定的定的质量瑕疵，不受本条量瑕疵，不受本条检验期限的限制。期限的限制。”3、无、无论是否是否约定定检验期期间，均，均应尽快、及尽快、及时检验。发现问题，应及及时以以可可证明的方式通知明的方式通知对方，并提出要求。方，并提出要求。4、未在、未在约定期定期间内通知内通知对方，方，权利尽失。通知利尽失。通知应指明指明“质量瑕量瑕庛”和数量和数量的不足等的具体情况。的不足等的具体情况。Law00com94案例：案例：检验期期间1.A公司与公司与B公司公司签订买卖合同合同，约定：由定：由

110、B公司供公司供应特定特定规格棉布，格棉布，按国家按国家标准一等品准一等品验收，收，质量异量异议期期为货到到30日等。日等。2.2.交交货付款后，付款后，A公司委托公司委托C公司公司进行磨毛染色后，行磨毛染色后，发现布匹存在布匹存在质量量问题。质量异量异议期内，期内，A公司向公司向B公司公司发出出传真称：真称：“经抽抽验送南方公送南方公司染色、磨毛，司染色、磨毛，发现有很多有很多断断纬断断经现象，速派人象，速派人处理。理。”后又后又发传真称：真称：“成品布存在成品布存在分散性跳分散性跳纱、断、断纬断断经现象，主要原因是象，主要原因是织疵。疵。”3.3.经监督督检验测试中心中心认定定为主要疵点是主

111、要疵点是分散性跳分散性跳纱、珠网、开、珠网、开车路、路、稀密路等稀密路等质量量问题，未能达到双方合同，未能达到双方合同约定的国家定的国家标准一等品要求。准一等品要求。4.4.因此，因此，A公司原与公司原与D公司公司买卖合同合同无法履行，无法履行，A公司公司赔偿30万元。万元。5.A公司要求公司要求B公司公司赔偿无果，起无果，起诉。6.B公司答公司答辩称：未收到称：未收到A公司的公司的质量异量异议书， 拒拒绝赔偿。Law00com95一一审判决：判决：质量瑕疵，判令量瑕疵，判令赔偿：布款、染：布款、染费、应得利得利润、检验费、赔偿金。金。二二审判决：改判，判决：改判，驳回回A公司公司诉讼请求。求

112、。“传真真仅向向B公司提出布匹存在断公司提出布匹存在断经断断纬问题，而未提出其他，而未提出其他质量量问题。买受人通知的内容受人通知的内容应包括两部分：其一，具体地指明包括两部分：其一，具体地指明其瑕疵之所在。其二，表示不承其瑕疵之所在。其二，表示不承认卖方交付的方交付的标的物符合的物符合质量要求。量要求。如如质量瑕疵有数种量瑕疵有数种时，应分分别通知，否通知，否则，就未通知的部分，就未通知的部分丧失失权利。利。因此，因此，A公司在公司在质量异量异议期限内期限内对分散星跳疵点未提出分散星跳疵点未提出质量异量异议，其，其应丧失就失就该质量量问题进行索行索赔的的权利。利。”（2003）佛中法民二）佛

113、中法民二终字第字第310号号 Law00com9614 14 14 14 所有权的转移与保留所有权的转移与保留所有权的转移与保留所有权的转移与保留p第第133条条标的物的所有的物的所有权自自标的物交付的物交付时起起转移，但法律另有移，但法律另有规定或者当事人另有定或者当事人另有约定的除外。定的除外。 p第第134条当事人可以在条当事人可以在买卖合同中合同中约定定买受人未履行支付价款或者其他受人未履行支付价款或者其他义务的，的，标的的物的所有物的所有权属于出属于出卖人。人。所有所有权保留之意保留之意义：可以依所有：可以依所有权要求返要求返还；不属于；不属于对方破方破产财产。物物权法法p第第9条不

114、条不动产物物权的的设立、立、变更、更、转让和消和消灭，经依法登依法登记，发生效力；未生效力；未经登登记，不不发生效力，但法律另有生效力，但法律另有规定的除外。定的除外。 p第第23条条动产物物权的的设立和立和转让，自交付，自交付时发生效力，但法律另有生效力，但法律另有规定的除外。定的除外。u 物物权变动：债权（合同）形式（交付、登（合同）形式（交付、登记）主）主义Law00com9715 15 15 15 风险承担风险承担风险承担风险承担p第第142条条 标的物的物毁损、灭失的失的风险，在，在标的物的物交付交付之前之前由出由出卖人承担，人承担，交付交付之后之后由由买受人承担，但法律另有受人承担

115、，但法律另有规定或者当事人另有定或者当事人另有约定的除外。定的除外。风险承承担一般担一般规则风险承担：指承担：指买卖的的标的物在合同生效后因不可的物在合同生效后因不可归责于当事人各方的事由，于当事人各方的事由，如地震、火灾、如地震、火灾、飓风等致使等致使发生生毁毁损、灭失失时，该损失由哪方当事人承担，失由哪方当事人承担，实际为价款价款风险。 p第第143条条 因因买受人的原因受人的原因致使致使标的物不能按照的物不能按照约定的期限交付的，定的期限交付的，买受人受人应当当自自违反反约定之日起定之日起承担承担标的物的物毁损、灭失的失的风险。买方方迟延受延受领 p第第144条条 出出卖人出人出卖交由承

116、运人运交由承运人运输的的在途在途标的物的物，除当事人另有，除当事人另有约定的以定的以外，外，毁损、灭失的失的风险自自合同成立合同成立时起由起由买受人承担。受人承担。 路路货买卖Law00com98p第第145条条 当事人没有当事人没有约定交付地点或者定交付地点或者约定不明确，依照本法第一百定不明确，依照本法第一百四十一条第二款第一四十一条第二款第一项的的规定定标的物需要运的物需要运输的，出的，出卖人将人将标的物的物交交付付给第一承运人后第一承运人后，标的物的物毁损、灭失的失的风险由由买受人承担。受人承担。 【货交交付第一承运人付第一承运人】p第第146条条 出出卖人按照人按照约定或者依照本法第

117、一百四十一条第二款第二定或者依照本法第一百四十一条第二款第二项的的规定将定将标的物置于交付地点，的物置于交付地点，买受人受人违反反约定没有收取的，定没有收取的，标的物的物毁损、灭失的失的风险自自违反反约定之日定之日起由起由买受人承担。受人承担。【买受人不履受人不履行接收行接收义务】Law00com9916161616多交标的物多交标的物多交标的物多交标的物u事例：事例：A公司与公司与B公司公司订立煤炭立煤炭买卖合同，数量合同，数量为1000吨，然吨，然A公司公司实际分批交付了分批交付了1500吨。因煤炭吨。因煤炭涨价，价，A公司要求提高价格。公司要求提高价格。A公司是否有公司是否有权要求提高价

118、格？哪部份价格？要求提高价格？哪部份价格？哪部分都无哪部分都无权。p第第162条条 出出卖人人多交多交标的物的物的，的，买受人可以接收或者拒受人可以接收或者拒绝接收多交的接收多交的部分。部分。买受人接收多交部分的，按照合同的价格支付价款；受人接收多交部分的，按照合同的价格支付价款；买受人拒受人拒绝接收多交部分的，接收多交部分的，应当及当及时通知出通知出卖人。人。Law00com10017 17 17 17 样品买卖（承揽）与试用买卖（服务）样品买卖（承揽）与试用买卖（服务）样品买卖（承揽）与试用买卖（服务）样品买卖（承揽）与试用买卖（服务）p第第168条条 凭凭样品品买卖的当事人的当事人应当当

119、封存封存样品，并可以品，并可以对样品品质量予以量予以说明明。出。出卖人交付的人交付的标的物的物应当与当与样品及其品及其说明的明的质量相同。量相同。p第第169条条 凭凭样品品买卖的的买受人不知道受人不知道样品有品有隐蔽瑕疵蔽瑕疵的，即使交付的的，即使交付的标的物与的物与样品相同，出品相同，出卖人交付的人交付的标的物的的物的质量仍然量仍然应当符合同种物当符合同种物的通常的通常标准。准。 p第第170条条 试用用买卖的当事人可以的当事人可以约定定标的物的的物的试用期用期间。对试用期用期间没有没有约定或者定或者约定不明确，依照本法第六十一条的定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定仍不能确

120、定的，由出由出卖人确定。人确定。 p第第171条条 试用用买卖的的买受人在受人在试用期内可以用期内可以购买标的物，也可以拒的物，也可以拒绝购买。试用期用期间届届满，买受人受人对是否是否购买标的物未作表示的，的物未作表示的，视为购买。Law00com10118 18 18 18 提存提存提存提存p第第101101条条 有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存： （一）债权人无正当理由拒绝受领；（一）债权人无正当理由拒绝受领； （二）债权人下落不明；（二）债权人下落不明； （三）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监

121、护人；（三）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人； （四）法律规定的其他情形。（四）法律规定的其他情形。 标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。的物，提存所得的价款。提存发生与履行一样的法律后果。提存发生与履行一样的法律后果。提存机关为公证处，提存标的一般是货币、有价证券等宜存放的标的。提存机关为公证处，提存标的一般是货币、有价证券等宜存放的标的。提存前先和公证处联系，看他们收不收。提存前先和公证处联系，看他们收不收。Law00com102p第第102条条 标的物提

122、存后，除的物提存后，除债权人下落不明的以外，人下落不明的以外，债务人人应当当及及时通知通知债权人或者人或者债权人的人的继承人、承人、监护人。人。p第第103条条标的物提存后，的物提存后，毁损、灭失的失的风险由由债权人承担人承担。提存期。提存期间，标的物的的物的孳息孳息归债权人所有。提存人所有。提存费用用由由债权人人负担。担。p 第第104条条 债权人可以随人可以随时领取提存物取提存物，但，但债权人人对债务人人负有到期有到期债务的，在的，在债权人未履行人未履行债务或者提供担保之前，提存部或者提供担保之前，提存部门根据根据债务人的要求人的要求应当拒当拒绝其其领取提存物。取提存物。 债权人人领取提存

123、物的取提存物的权利利，自提存之日起，自提存之日起五年五年内不行使而内不行使而消消灭，提存物扣除提存，提存物扣除提存费用后用后归国家所有。国家所有。Law00com10319 19 19 19 留置留置留置留置物物权法法p第第230条条债务人不履行到期人不履行到期债务，债权人可以留置已人可以留置已经合法占有的合法占有的债务人的人的动产，并有，并有权就就该动产优先受先受偿。 前款前款规定的定的债权人人为留置留置权人，占有的人，占有的动产为留置留置财产。 p第第231条条债权人留置的人留置的动产，应当与当与债权属于同一法律关系，但企属于同一法律关系，但企业之之间留置的除外。留置的除外。 p第第232

124、条法律条法律规定或者当事人定或者当事人约定不得留置的定不得留置的动产，不得留置。，不得留置。 p第第233条留置条留置财产为可分物的，留置可分物的，留置财产的价的价值应当相当于当相当于债务的的金金额。u非法扣押与非法扣押与财产保全保全Law00com104法定留置情形法定留置情形p第第264条定作人未向承条定作人未向承揽人支付人支付报酬或者材料酬或者材料费等价款的，承等价款的，承揽人人对完成的完成的工作成果享有工作成果享有留置留置权，但当事人另有，但当事人另有约定的除外。定的除外。（承（承揽）p第第315条托运人或者收条托运人或者收货人不支付运人不支付运费、保管、保管费以及其他运以及其他运输费

125、用的，承运用的，承运人人对相相应的运的运输货物享有留置物享有留置权，但当事人另有，但当事人另有约定的除外。定的除外。（运（运输） p第第380条寄存人未按照条寄存人未按照约定支付保管定支付保管费以及其他以及其他费用的，保管人用的，保管人对保管物享保管物享有留置有留置权，但当事人另有，但当事人另有约定的除外。定的除外。 （保管）（保管）p第第422条行条行纪人完成或者部分完成委托事人完成或者部分完成委托事务的，委托人的，委托人应当向其支付相当向其支付相应的的报酬。委托人逾期不支付酬。委托人逾期不支付报酬的，行酬的，行纪人人对委托物享有留置委托物享有留置权，但当事人另，但当事人另有有约定的除外。定

126、的除外。 （行（行纪）Law00com10520 20 20 20 代位权与撤销权代位权与撤销权代位权与撤销权代位权与撤销权p 第第73条条 因因债务人人怠于行使怠于行使其到期其到期债权，对债权人人造成造成损害的害的，债权人可以向人民法院人可以向人民法院请求以自己的名求以自己的名义代位行使代位行使债务人的人的债权，但，但该债权专属于属于债务人自身的除外人自身的除外。 代位代位权的行使范的行使范围以以债权人的人的债权为限。限。债权人行使代位人行使代位权的必要的必要费用，由用，由债务人人负担。担。（三角（三角债）p事例：老王借了老李事例：老王借了老李10万元，老王除了老万元，老王除了老陈欠他的欠他

127、的12万元外，没有其万元外，没有其它可以用来它可以用来还债的的财产。老王若不向老。老王若不向老陈催要催要这12万元，老李也无法万元，老李也无法要回要回这10万元（通常我万元（通常我们称之称之为“三角三角债”）。然而老王）。然而老王说他和老他和老陈是是故交，不愿起故交，不愿起诉。老李。老李该怎么怎么办？向人民法院向人民法院请求以自己的名求以自己的名义代位行使老王代位行使老王对老老陈的的债权，要求老，要求老陈把把钱还给老王。老王。Law00com106老王老王（债务人）（债务人）老陈老陈（次债务人）（次债务人）老李老李（债权人）（债权人）代位代位权 示意示意图老王，我欠你老王，我欠你12万万地主家

128、也没余粮啊！地主家也没余粮啊！老李，我欠你老李，我欠你10万。万。老老陈是我故友，不可是我故友，不可诉讼相相见。（怠于行使（怠于行使诉权）老老陈，我起，我起诉要求你要求你还老王老王10万。万。Law00com107p 第第74条条 撤撤销权因因债务人放弃其到期人放弃其到期债权或者无或者无偿转让财产，对债权人造人造成成损害的，害的，债权人可以人可以请求人民法院撤求人民法院撤销债务人的行人的行为。债务人以明人以明显不合不合理的低价理的低价转让财产，对债权人造成人造成损害，并且受害，并且受让人知道人知道该情形的，情形的，债权人人也可以也可以请求人民法院撤求人民法院撤销债务人的行人的行为。 撤撤销权的

129、行使范的行使范围以以债权人的人的债权为限。限。债权人行使撤人行使撤销权的必要的必要费用，用，由由债务人人负担。担。u如果，如果，约定定还款款时间是是2009年年10月，月，现在可以撤在可以撤销吗？ 可以，无可以，无论债权是否到期，均可行使撤是否到期，均可行使撤销权。p第第75条撤条撤销权自自债权人知道或者人知道或者应当知道撤当知道撤销事由之日起事由之日起一年内行使一年内行使。自。自债务人的行人的行为发生之日起五年内没有行使撤生之日起五年内没有行使撤销权的，的，该撤撤销权消消灭。 Law00com108老王老王（债务人）（债务人）二二王王老李老李（债权人）（债权人） 撤撤销权示意示意图那20万欠

130、款不要了（放弃到期债务）我欠老李90万。可是，我没钱了！王王小小妹妹王王阿阿姐姐老爷子懒账真有一套！（明知）这座小房子30万，送你了（无偿转让财产）这座房子80万，卖你5万（以明显不合理的低价转让财产） 真赖！我要行使撤销权！Law00com109案例：就低价案例：就低价转让的股的股权交易行使撤交易行使撤销权 事事实： B公司与公司与A银行行订立立贷款合同款合同贷款款1.5亿。合同。合同订立后，立后，B公司将其持有的甲公司价公司将其持有的甲公司价值1.3亿的股的股权与与C公司持有的乙公司股公司持有的乙公司股权进行置行置换。经查，C公司向乙公司的出公司向乙公司的出资为10台台发动机机组，原，原评

131、估价估价值仅为2000万余元。万余元。 A银行向法院申行向法院申请撤撤销该转让行行为。判决：判决：撤撤销该转让合同，股合同，股权相互返相互返还。“股股权交易行交易行为一一经被被撤撤销，其效力溯及既往地消，其效力溯及既往地消灭。C公司已受公司已受领的甲公司股的甲公司股权，应负返返还义务，不能返，不能返还的，的，应折价折价赔偿。”最高人民最高人民法院法院 (2008)民二民二终字第字第23号号 Law00com11021. 21. 21. 21. 合同内容的变更合同内容的变更合同内容的变更合同内容的变更p 第第77条条 当事人当事人协商一致，可以商一致，可以变更合同。更合同。 法律、行政法法律、行

132、政法规规定定变更合同更合同应当当办理批准、登理批准、登记等手等手续的，依照其的，依照其规定。定。p第第78条条 当事人当事人对合同合同变更的内容更的内容约定不明确的，推定定不明确的，推定为未未变更。更。 合同合同变更的方式只有一种：更的方式只有一种：当事人当事人协商一致，商一致，书面或口面或口头均无不可。均无不可。变更必更必须内容明确；内容明确；变更不更不明，推定明，推定为未未变更。更。变更更应以以书面面为妥。妥。法律、行政法法律、行政法规规定定变更合同更合同应当当办理批准、登理批准、登记等手等手续的，未的，未办理理手手续不生不生变更效力。此更效力。此类规定很少，如定很少，如中外合作中外合作经

133、营企企业法法外外资企企业法法等等规定。定。 Law00com111u案例：擅自案例：擅自变更履行，更履行，损失自失自负 “合同提合同提货条件明确条件明确约定，定，须另行支付另行支付货款后提款后提货，供方代，供方代办托运。托运。A公司在未收到上述公司在未收到上述货款之前，即款之前，即发货，需方自提。，需方自提。A公司无法公司无法证明明设备系由系由B公司提取，公司提取，A公司亦无法提供公司亦无法提供证据据证明其明其变更提更提货方式得方式得到了到了B公司的同意。在未得到授公司的同意。在未得到授权的情况下，擅自的情况下，擅自变更了提更了提货方式致方式致使系争保使系争保龄设备被他人提取，由此所造成的被他

134、人提取，由此所造成的损失失应由由A公司自行承担。公司自行承担。” 最高人民法院最高人民法院 (2000)民民终字第字第105号号Law00com112案例：固定案例：固定总价与地价与地质风险。A公司就某公司就某“进港航道港航道扩建工程建工程”招招标。B公司中公司中标订立施工立施工合同。合同。施工施工过程中，程中，B公司公司发现K9+300-k9+800段有大量石段有大量石块，无，无法挖至法挖至设计标高，与原高，与原设计资料料为细砂和淤泥、淤泥砂和淤泥、淤泥质粘土、局部粘土、局部夹砂不符。据此，双方砂不符。据此，双方签订航道航道扩建工程建工程备忘忘录，确，确认挖不挖不动的礁的礁石部分工程量石部分

135、工程量为40814.38立方米，立方米，单价由每立方米价由每立方米9.76元，提高到每元，提高到每立方米立方米57.56元；元；然然A公司事后拒付，理由（公司事后拒付，理由（1）合同）合同约定：定：“采用工程采用工程总量量及及单价承包，即整个航道的开挖价承包，即整个航道的开挖总量按量按设计断面断面计算的算的净工程量包干，工程量包干，不因地不因地质等原因改等原因改变，要求投，要求投标人人进行行详细的的现场考察，考察，对有可能出有可能出现的的变更更风险考考虑在投在投标报价中。价中。B公司是公司是违背合同背合同转移地移地质风险。（2）根据）根据招投招投标法法第第46条的条的规定，定，B公司中公司中标

136、后，又提高后，又提高该三段三段工程的工程的单价，价，违反了法律反了法律规定，定，应属无效。属无效。Law00com113 法院判决：法院判决：“根据合同根据合同“采用工程采用工程总量及量及单价承包，不因地价承包，不因地质等原因改等原因改变，有可能出，有可能出现的的变更更风险考考虑在投在投标报价中价中”的的约定，原告以定，原告以实际地地质情况与被告招情况与被告招标设计的地的地质资料明料明显不符后，要求提高不符后，要求提高单价，被价，被告有告有权拒拒绝原告的要求，但被告不原告的要求，但被告不仅未有拒未有拒绝，而且与原告及，而且与原告及监理方理方多次多次协商或召开商或召开专题会会议讨论，最后三方一致

137、同意提高，最后三方一致同意提高单价和价和补偿。变更三段工程价款的更三段工程价款的协议是合法的。是合法的。”“招投招投标法法第第46条只适用于合同条只适用于合同订立立过程中防止双方程中防止双方为获取不正当利益而另行取不正当利益而另行签订合同，本案是施工合同，本案是施工过程中出程中出现具体具体问题而而变更合同，不属于法律所禁止的另行更合同，不属于法律所禁止的另行订立立违背原合同背原合同实质性内容的合性内容的合同。同。” 广西高广西高级人民法院（人民法院（2006）桂民四）桂民四终字第字第19号号 Law00com114u案例：案例：“加加250250万元万元”之之变更不明更不明 “此此复函复函应视

138、为双方双方对于工程于工程总价款和工期的重新价款和工期的重新约定，定，复复函函上手写体的上手写体的“加加250万元万元”没有写明是何名目没有写明是何名目，江南公司江南公司主主张是在是在意向意向书约定的工程包干定的工程包干总造价造价173,194,300万元加赶工万元加赶工费250万元万元的基的基础上再加的上再加的250万元工程款，万元工程款，清水会社清水会社主主张是是意向意向书中中约定定的赶工的赶工费250万。万。本院本院对双方的主双方的主张均不予支持均不予支持。一。一审判决判决认定定250万元万元为赶工赶工费不当。但清水会社已支付江南公司的不当。但清水会社已支付江南公司的40万元赶工万元赶工费

139、因已因已实际履行，履行，且清水会社未且清水会社未对此提出上此提出上诉，江南公司可不予退，江南公司可不予退还。” 上海市一中院（上海市一中院（2004）沪一中民四（商）沪一中民四（商）终字字第第430号号Law00com115合同原有担保的需合同原有担保的需经担保人同意担保人同意p担保法担保法规定：定：债权人与人与债务人人协议变更主合同的，更主合同的，应当取得保当取得保证人人书面面同意，未同意，未经保保证人人书面同意的，保面同意的，保证人不再承担保人不再承担保证责任。保任。保证合同另有合同另有约定的，按照定的，按照约定。定。p银行保函，通常行保函，通常规定：定：“二、如果二、如果贵方与承包人方与

140、承包人协商商变更主合同，更主合同，应事先征得事先征得我行我行书面面认可，否可，否则本保函即行失效。本保函即行失效。”p合同合同变更例外：第更例外：第258条定作人中途条定作人中途变更承更承揽工作的要求，造成承工作的要求，造成承揽人人损失的，失的，应当当赔偿损失。失。Law00com11622. 22. 22. 22. 合同的转让合同的转让合同的转让合同的转让p第第80条条 债权人人转让权利利的，的，应当当通知通知债务人。未人。未经通知，通知，该转让对债务人不人不发生效力。生效力。 债权人人转让权利的通知不得撤利的通知不得撤销，但，但经受受让人同意的除外。人同意的除外。 p第第84条条债务人将合

141、同的人将合同的义务全部或者部分全部或者部分转移移给第三人的，第三人的，应当当经债权人人同意同意。p第第88条条 当事人一方当事人一方经对方方同意同意，可以将自己在合同中的，可以将自己在合同中的权利和利和义务一一并并转让给第三人。第三人。Law00com117u事例事例1：B公司欠公司欠A公司公司货款款10万元，万元，A公司因企公司因企业发展需要，欲将展需要，欲将该债权转移移给其母公司其母公司老老A公司。公司。A公司公司该如何如何办理相理相应法律手法律手续？向向B公司公司发出出债权转让通知通知书；u事例事例2：A公司与公司与B公司公司订立立合作合同合作合同，B公司公司经营困困难，欲将，欲将该合同

142、合同转移移给其另一关其另一关联公司公司C公司。公司。A公司公司应当要求当要求B公司、公司、C公司公司办理怎理怎样的手的手续？要求要求B公司、公司、C公司共同出具同意公司共同出具同意转移的文件。移的文件。u事例事例3：B公司欠公司欠A公司公司50万元万元货款，款，B公司因公司因经营困困难已已经歇歇业，经协商商B公公司同意将司同意将该债务由另一关由另一关联公司公司C公司公司偿还。A公司至少公司至少应当要求当要求B公司公司办理理怎怎样的手的手续？提供提供C公司同意承担公司同意承担债务的文件。的文件。Law00com118n 合同的法定承受合同的法定承受u事例事例1： A、B两公司合并两公司合并为C公

143、司，并于公司，并于C公司成立公司成立时注注销，A、B公公司原有合同由司原有合同由谁承担？承担？A、B两公司合并两公司合并为C公司，公司，A、B两公司于两公司于C公司成立公司成立时注注销，A、B公司所有的原合同均由公司所有的原合同均由C公司概括承受。公司概括承受。u 事例事例2：若：若C公司分立公司分立为A、B两公司，两公司，C公司于公司于A、B两公司成立两公司成立时注注销。C公司原有合同由公司原有合同由谁承担？承担？均由均由A、B两公司享有两公司享有连带债权、承担、承担连带债务。但是，当事人也可。但是，当事人也可以另行以另行约定，合同由定，合同由A公司或公司或B公司公司单独承受。独承受。Law

144、00com11923. 23. 23. 23. 合同解除合同解除合同解除合同解除n协商解除商解除p第第93条条 当事人当事人协商一致，可以解除合同。商一致，可以解除合同。n法定解除法定解除权n第第94条条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；合同目的； （二）在履行期限届（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不表明不履行主要履行主要债务； （三）当事人一方（三）当事人一方迟延履行主要延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；催

145、告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方（四）当事人一方迟延履行延履行债务或者有其他或者有其他违约行行为致使不能致使不能实现合同目的；合同目的； （五）法律（五）法律规定的其他情形。定的其他情形。Law00com120n第第164条条 因因标的物的的物的主物主物不符合不符合约定而解除合同的，解除合同的效力及于从定而解除合同的，解除合同的效力及于从物。因物。因标的物的从物不符合的物的从物不符合约定被解除的，解除的效力不及于主物。定被解除的，解除的效力不及于主物。 n第第165条条 标的物的物为数物数物，其中一物其中一物不符合不符合约定的，定的，买受人可以就受人可以就该物解除，物解除，但但该物

146、与他物分离使物与他物分离使标的物的价的物的价值显受受损害的，当事人可以就数物解除合同。害的，当事人可以就数物解除合同。n第第166条条 出出卖人人分批交付分批交付标的物的，出的物的，出卖人人对其中一批其中一批标的物不交付或者交的物不交付或者交付不符合付不符合约定，定，致使致使该批批标的物的物不能不能实现合同目的的，合同目的的，买受人可以就受人可以就该批批标的物解除。的物解除。 出出卖人不交付其中一批人不交付其中一批标的物或者交付不符合的物或者交付不符合约定，定，致使今后其他致使今后其他各批各批标的物的交付不能的物的交付不能实现合同目的的，合同目的的，买受人可以就受人可以就该批以及今后其他各批以

147、及今后其他各批批标的物解除。的物解除。 买受人如果就其中一批受人如果就其中一批标的物解除，的物解除，该批批标的物与其他各批的物与其他各批标的的物物相互依存的相互依存的，可以就已，可以就已经交付和未交付的各批交付和未交付的各批标的物解除。的物解除。 Law00com121n任意解除任意解除权p第第268268条定作人可以随条定作人可以随时解除承解除承揽合同，造成承合同，造成承揽人人损失的，失的，应当当赔偿损失。失。 p第第410410条委托人或者受托人可以随条委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除解除委托合同。因解除合同合同给对方造成方造成损失的，除不可失的，除不可归责于于该当事人的事由以

148、外，当事人的事由以外，应当当赔偿损失。失。 Law00com122n约定解除定解除权p第第93条条 当事人当事人协商一致，可以解除合同。商一致，可以解除合同。 当事人可以当事人可以约定一方解除合同的条定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就件。解除合同的条件成就时，解除，解除权人可以解除合同。人可以解除合同。约定解除定解除权是由当事人在合同中是由当事人在合同中约定的。如：定的。如：1.1.设备买卖合同合同约定：定：卖方方迟延交延交货合同合同设备超超过十日的，十日的，买方有方有权解除合同。解除合同。2.2.租租赁方任有一期租金方任有一期租金迟延十五日交付的，出租方有延十五日交付的，出租方有权终止

149、合同。止合同。 解除事由，可任意解除事由，可任意约定，除定，除损及公共利益、第三人利益等，法律不予干及公共利益、第三人利益等，法律不予干预。单方解除合同的方解除合同的权利，具利，具备约定解除条件即可解除，无需定解除条件即可解除，无需对方同意。方同意。Law00com123n约定合同解除定合同解除权的的设定定1.1.双方双方发生争生争议后后协商解除商解除实属困属困难；法定解除；法定解除权，要求，要求严格，概括抽象；格，概括抽象；应特特别重重视约定解除定解除权。2.2.法律并未限制合同解除法律并未限制合同解除权的条件，只要双方自愿。的条件，只要双方自愿。3.3.原原则：凡涉及核心利益的：凡涉及核心

150、利益的环节，均，均应考考虑设置合同解除置合同解除权。 如交如交货、付款、服、付款、服务严重重迟延；延；严重的重的质量瑕疵；或造成量瑕疵；或造成损害等。害等。4.4.设置合同解除置合同解除权，应同同时设定合同解除后的清理条款。如原有定合同解除后的清理条款。如原有责任、返任、返还财产、价款、价款、违约金仍需支付等。金仍需支付等。n合同僵局合同僵局当事人无法当事人无法协议解除合同，解除合同，继续履行又有履行又有现实困困难的，法院的，法院应认定合同定合同一方当事人或双方当事人的合同目的已一方当事人或双方当事人的合同目的已经不能不能实现，判令合同解除，判令合同解除。（北京高院）。（北京高院）Law00c

151、om124n 是否可是否可约定定对方方违约合同自合同自动解除解除“甲方甲方迟延支付延支付货款超款超过三十日的，本合同自三十日的，本合同自动解除。解除。合同解除需有解除行合同解除需有解除行为：协商解除、通知解除、司法解除。商解除、通知解除、司法解除。自自动解除无法律依据。解除无法律依据。p第第45条当事人条当事人对合同的效力可以合同的效力可以约定附条件。附解除条件的合同，定附条件。附解除条件的合同，自条件成就自条件成就时失效。失效。 u是否可以是否可以约定定“甲方甲方迟延三十日付款，延三十日付款，视为甲方甲方单方解除合同方解除合同”？尽量不要去尽量不要去“创设不必要的不必要的规则”。Law00c

152、om125n解除解除权的行使方式的行使方式p第第96条条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主定主张解除解除合同的，合同的，应当通知当通知对方。合同自通知到达方。合同自通知到达对方方时解除。解除。对方有异方有异议的，可以的，可以请求人民法院或者仲裁机构确求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。解除合同的效力。 法律、行政法法律、行政法规规定解除合同定解除合同应当当办理批准、登理批准、登记等手等手续的，依照其的，依照其规定。定。解除解除权条件具条件具备，不通知，不通知对方，不方，不发生解除效力。（注意司法解除）生解除效力。（注意司

153、法解除）实务中，如果中，如果认为合同履行无望，就合同履行无望，就应首先与首先与对方方协商解除，同商解除，同时收集收集证据。据。如多次如多次协商不成，再商不成，再发解除通知，并尽快起解除通知，并尽快起诉。法律、行政法法律、行政法规规定解除合同定解除合同应当当办理批准、登理批准、登记等手等手续的，是指中外合的，是指中外合资经营合同合同这类。Law00com126n合同解除的法律后果合同解除的法律后果p第第97条条 合同解除后，尚未履行的，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已止履行；已经履行的，根据履行情况和履行的，根据履行情况和合同性合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他，当事人可以要求恢复原

154、状、采取其他补救措施，并有救措施，并有权要求要求赔偿损失。失。1.尚未履行的，尚未履行的，终止履行。止履行。2.已已经履行的，根据履行情况和合同性履行的，根据履行情况和合同性质：标的已的已经转让、灭失；供水、租失；供水、租赁、合作、合作经营、劳务、建、建设工程等事工程等事实或或法律上不能恢复法律上不能恢复 不能要求恢复不能要求恢复3.赔偿损失的范失的范围：可得利益：可得利益应予予赔偿（仍有不少争（仍有不少争论）p第第98条条 合同的合同的权利利义务终止，不影响合同中止，不影响合同中结算和清理条款的效力。算和清理条款的效力。 仍可要求承担仍可要求承担违约金等金等违约责任。（仍有少量争任。（仍有少

155、量争论，应在合同中在合同中约定定为好）好）Law00com127n 解除解除权之消之消灭p第第95条条 法律法律规定或者当事人定或者当事人约定解除定解除权行使期限，期限届行使期限，期限届满当事人不当事人不行使的，行使的，该权利消利消灭。 法律没有法律没有规定或者当事人没有定或者当事人没有约定解除定解除权行使期限，行使期限，经对方催告后在方催告后在合理期限内合理期限内不行使的，不行使的，该权利消利消灭。 u实务中常中常见的：的：以行以行为方式放弃（解除方式放弃（解除权具具备后，又接受后，又接受对方履行的），如：方履行的），如：租租赁合同或合同或买卖合同等，一方合同等，一方迟延交付一个月，符合延交

156、付一个月，符合约定解除条件；定解除条件；此后交付，此后交付，对方又接受的。方又接受的。质量不符合量不符合约定，具定，具备解除条件，但解除条件，但买方明知方明知该事事实又又继续安装使用，安装使用，或将或将标的的转售的。售的。Law00com128 违约责任任Law00com12924. 24. 24. 24. 违约责任违约责任违约责任违约责任n没有没有过错，仍，仍应承担承担违约责任任u事例：事例：A公司与公司与B公司公司订立立买卖合同，合同，约定定质量等量等级为一一级，数量，数量800件。但是件。但是对方在方在向你交付的却是向你交付的却是500件一件一级产品，另品，另掺杂了了300件二件二级产品

157、。品。1.由于由于B公司的供公司的供货商以次充好，造成的。（主商以次充好，造成的。（主观无无过错） 2.由于由于B公司装公司装货人人员无意装无意装错的；（的；（过失）失）3.由于由于B公司公司恶意以次充好。（故意欺意以次充好。（故意欺诈）3种情况，种情况，责任都一任都一样：对此此300件予以退件予以退换；或其行；或其行为导致不能达成合同目的致不能达成合同目的时可以可以解除合同，由此造成的解除合同，由此造成的损失由其承担。依据失由其承担。依据合同法合同法无法无法对其欺其欺诈行行为要求其承担要求其承担任何任何额外的外的责任。任。Law00com130n类型型1 1）继续履行履行：除法律上、或事除法

158、律上、或事实上不能履行、或不适于上不能履行、或不适于强制制执行、未在合理期限内行、未在合理期限内请求履行情形求履行情形外，可要求外，可要求继续履行。多适用于不履行或部分履行。履行。多适用于不履行或部分履行。2 2）采取）采取补救措施：救措施：指修理、更指修理、更换等，多适用于瑕疵履行。等，多适用于瑕疵履行。3 3）赔偿损失：失：p第第113条条 当事人一方不履行合同当事人一方不履行合同义务或者履行合同或者履行合同义务不符合不符合约定，定，给对方造成方造成损失的，失的，损失失赔偿额应当相当于因当相当于因违约所造成的所造成的损失，失，包括合同履行后可以包括合同履行后可以获得的利益得的利益，但不得超

159、，但不得超过违反合同一方反合同一方订立合同立合同时预见到或者到或者应当当预见到的到的因因违反合同可能造成的反合同可能造成的损失。失。 经营者者对消消费者提供商品或者服者提供商品或者服务有欺有欺诈行行为的，依照的，依照中中华人民共和国消人民共和国消费者者权益保益保护法法的的规定承担定承担损害害赔偿责任。任。 确定确定赔偿损失范失范围的两个因素：因果关系和可的两个因素：因果关系和可预见；Law00com131nHadley v.Baxendale(1854)n原告是一个磨坊主，因机器的一个曲原告是一个磨坊主，因机器的一个曲轴断裂，于是断裂，于是请被告将断裂的旧被告将断裂的旧曲曲轴送到格林威治的一个

160、工程送到格林威治的一个工程师那里，仿制一支新的回来。原告表示那里，仿制一支新的回来。原告表示紧急，被告答急，被告答应次日送抵。途中由于被告次日送抵。途中由于被告过失耽失耽搁5日。原告要求日。原告要求赔偿此此5日停日停业之之损失。失。p（Hadley规则）：）：（1）在正常与自然情况下而）在正常与自然情况下而发生的生的损害。（害。（许多情况下，原告多情况下，原告应备有有备份曲份曲轴。）。）（2）为双方当事人于双方当事人于订约时可可预期之期之损害，即在特殊情况下害，即在特殊情况下发生，而生，而为当事人所当事人所预见者，不得以不知情者，不得以不知情为抗抗辩，以，以图卸卸责。Law00com132nV

161、ictoria Laundry Ltd v. Newman Industries(1949)p原告原告经营洗衣洗衣业务，为扩大大业务，特，特别是一笔与国防部的是一笔与国防部的业务将取得将取得较大利大利润，向被告，向被告订购了一台新了一台新锅炉，由被告定期供炉，由被告定期供货。被告知道原。被告知道原告要用告要用该锅炉炉经营洗衣洗衣业务，但不知道原告与国防部的，但不知道原告与国防部的业务。被告在。被告在运送途中耽运送途中耽误了了时间，交，交货推推迟了了5个月，使原告无法按期个月，使原告无法按期经营业务，并失去了国防部的那笔并失去了国防部的那笔业务。原告向法院。原告向法院诉请判决判决赔偿（1）每周）

162、每周16英磅的利英磅的利润损失；（失；（2）失去国防部）失去国防部业务带来的来的损失，每周失，每周262英磅。英磅。上上诉法院同意（法院同意（1），），驳回（回（2）。）。p上上诉法院法院认为：原告有：原告有权按照本地洗衣按照本地洗衣业务的一般合理利的一般合理利润水平水平获得得赔偿，但失去国防部，但失去国防部业务所造成的所造成的损失，失，则不能得到不能得到赔偿，因，因为被告被告并不知道并不知道这笔笔业务存在。（存在。（Hadley规则）Law00com1334 4）违约金金p第第114条条 当事人可以当事人可以约定一方定一方违约时应当根据当根据违约情况向情况向对方支付一定数方支付一定数额的的违

163、约金，金，也可以也可以约定因定因违约产生的生的损失失赔偿额的的计算方法。算方法。 约定的定的违约金低于造成的金低于造成的损失的，当事人可以失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以求人民法院或者仲裁机构予以增加；增加；约定的定的违约金金过分高于造成的分高于造成的损失的，当事人可以失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。予以适当减少。 当事人就当事人就迟延履行延履行约定定违约金的，金的，违约方支付方支付违约金后，金后，还应当履行当履行债务。一般一般违约金金不不论违约之情形如何，均适用。之情形如何，均适用。专项违约金金如如迟延交付延交付违约金、逾期付款金、逾期

164、付款违约金等金等分分别对迟延履行、不履行、不适当履行等情形，明确的延履行、不履行、不适当履行等情形，明确的约定定违约金。金。金金额：兼具：兼具惩罚性，超性，超过30%为“过分高于分高于”。当事人在合同中当事人在合同中对损失数失数额的的约定和定和损失数失数额的的计算方法的算方法的约定，定，视为对违约金的金的约定。定。 江江苏高院高院Law00com134违约金具有金具有“补偿和和惩罚”双重性双重性质 “关于关于违约金的性金的性质，合同法第，合同法第114条等条等规定已定已经确定确定违约金具有金具有“补偿和和惩罚”双重性双重性质，但系以但系以赔偿非非违约方的方的损失失为主要功能，而非旨在主要功能，

165、而非旨在严厉惩罚违约方。方。鉴于于违约金主要体金主要体现为一种民事一种民事责任形式，因此任形式，因此对数数额过高的高的违约金条款，人民法院可以根据当事人的金条款，人民法院可以根据当事人的请求适当求适当进行行调整整，以，以维护民法的公平和民法的公平和诚实信用原信用原则。若任由当事人。若任由当事人约定定过高的高的违约金且以意思自治金且以意思自治为由而不加干由而不加干预，在有些情况，在有些情况下，无异于鼓励当事人通下，无异于鼓励当事人通过不正当的方式不正当的方式获取暴利。取暴利。”全国民商事全国民商事审判工作判工作会会议 奚奚晓明明2007.5Law00com1355 5）定金）定金p第第115条条

166、 当事人可以依照当事人可以依照中中华人民共和国担保法人民共和国担保法约定一方向定一方向对方方给付定金付定金作作为债权的担保。的担保。债务人履行人履行债务后，定金后，定金应当抵作价款或者收回。当抵作价款或者收回。给付定金付定金的一方不履行的一方不履行约定的定的债务的，无的，无权要求返要求返还定金；收受定金的一方不履行定金；收受定金的一方不履行约定定的的债务的，的，应当双倍返当双倍返还定金。定金。 定金定金罚定金合同从定金合同从实际交付定金之日交付定金之日起生效。起生效。定金的数定金的数额，不得超，不得超过主合同主合同标的的额的百分之二十的百分之二十。“定金定金”当事人交付留置金、担保金、保当事人

167、交付留置金、担保金、保证金、金、订约金、押金或者金、押金或者订金等，金等，但没有但没有约定定金性定定金性质的，当事人主的，当事人主张定金定金权利的，人民法院不予支持。利的，人民法院不予支持。Law00com136因因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用。的，不适用。实际交付交付的定金数的定金数额多于或者少于多于或者少于约定数定数额，视为变更定金合同；更定金合同；收受定金一方提出异收受定金一方提出异议并拒并拒绝接受定金的，定金合同不生效。接受定金的，定金合同不生效。当事人一方当事人一方不完全履行不完全履行合同的，合同的，应当按照未履行部分所占合同当按

168、照未履行部分所占合同约定定内容的比例，适用定金内容的比例，适用定金罚则。定金与定金与违约金同金同时约定的如何定的如何处理？理？p第第116条条 当事人既当事人既约定定违约金，又金，又约定定金的，一方定定金的，一方违约时，对方方可以可以选择适用适用违约金或者定金条款。金或者定金条款。Law00com13725. 25. 25. 25. 违约行为违约行为违约行为违约行为1 1）预期期违约p第第108条条 当事人一方明确表示或者以自己的行当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合表明不履行合同同义务的，的，对方可以在履行期限届方可以在履行期限届满之前要求其承担之前要求其承担违约责任。任。p第第9

169、4条条 在履行期限届在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己之前，当事人一方明确表示或者以自己的行的行为表明不履行主要表明不履行主要债务；法定解除；法定解除权此种情形，当事人可解除合同，同此种情形，当事人可解除合同，同时追究其追究其违约责任。任。Law00com1382 2）质量量违约（瑕疵履行）（瑕疵履行）p第第111条条 质量不符合量不符合约定的，定的，应当按照当事人的当按照当事人的约定承担定承担违约责任。任。对违约责任没有任没有约定或者定或者约定不明确，依照本法第六十一条的定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定仍不能确定的，受受损害方根据害方根据标的的性的的性质以及以

170、及损失的大小，可以合理失的大小，可以合理选择要求要求对方承担修理、方承担修理、更更换、重作、退、重作、退货、减少价款或者、减少价款或者报酬等酬等违约责任。任。“合理合理选择”：是一般人：是一般人认为合理的合理的选择，不一定适合您的需要。，不一定适合您的需要。本条本条规定，定，对买方缺乏有力保方缺乏有力保护，应此此应特特别重重视合同中的合同中的质量与量与责任条款任条款。1. 与技与技术、生、生产部部门密切配合，明确具体密切配合，明确具体约定定质量要求；量要求；2. 降低拒收、退降低拒收、退货条件，保障使用需要；条件，保障使用需要；3. 严格付款条件；格付款条件；4. 设置置专项违约金条款；金条款

171、；Law00com139“质量不符合量不符合约定定”产品品质量法量法等法律等法律规定的：定的： 1 不存在危及人身、不存在危及人身、财产安全的不合理的危安全的不合理的危险，有保障人体健康，人身、，有保障人体健康，人身、财产安全的国家安全的国家标准、行准、行业标准的，准的，应当符合当符合该标准；（默示）准；（默示） 2 具具备产品品应当具当具备的使用性能，但是，的使用性能，但是，对产品存在使用性能的瑕疵作出品存在使用性能的瑕疵作出说明的除外；（但是国家明的除外；（但是国家规定定强制制标准的，不得降低）准的，不得降低） 3 符合在符合在产品或者其包装上注明采用的品或者其包装上注明采用的产品品标准，

172、符合以准，符合以产品品说明、明、实物物样品等方式表明的品等方式表明的质量状况。（明示的量状况。（明示的产品品标准）准）当事人的合同当事人的合同约定；定；质量要求量要求约定不明的：按照国家定不明的：按照国家标准、行准、行业标准履行；没有国家准履行；没有国家标准、行准、行业标准的，按照通常准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定准或者符合合同目的的特定标准履行。准履行。Law00com1403 3）迟延履行延履行催告限期履行，催告限期履行，经催告后在合理期限内仍未履行的，可解除合同。催告后在合理期限内仍未履行的，可解除合同。对方方违约情形情形严重重时，应及及时、有效的保留、有效的保留对方方违约的的

173、证据和催告履据和催告履行的行的证据。据。如合同如合同约定了定了迟延履行的延履行的违约金的，金的，应当支付。支付当支付。支付违约金，仍金，仍应履履行合同。行合同。迟延履行延履行导致无法致无法实现目的的，可无需催告直接通知解除合同，并要目的的，可无需催告直接通知解除合同，并要求求对方方赔偿损失。失。Law00com141u迟延履行延履行违约金，如何金，如何约定？定？如未如未约定，或定，或约定无效：金融机构逾期定无效：金融机构逾期贷款利息款利息,每日万分之每日万分之2.1。法律允法律允许在在该标准准4倍以内倍以内约定；定；约定按逾期定按逾期时间，比例，比例递增。增。约定逾期达一定定逾期达一定时间，对

174、方享有合同解除方享有合同解除权。不要不要约定定为“罚金金”“”“罚款款”等等合同中没有合同中没有约定定违约金的，是否可以要求金的，是否可以要求对方支付方支付违约金？金？是否可以要求支付是否可以要求支付违约金，而不履行合同？金，而不履行合同？Law00com142u案例：案例：迟延延给付付违约金比例金比例过高高 江南公司，中央江南公司，中央电视台台1998年日用消年日用消费品品类的的“标王王”。江南公司与鑫金榜公司江南公司与鑫金榜公司签订了了广告代理合同广告代理合同书，约定江南公司委托鑫金榜公司在中央定江南公司委托鑫金榜公司在中央电视台代理台代理电视广告。广告。“11、江南公司付款如有延、江南公

175、司付款如有延误，除，除应赔偿鑫金榜公鑫金榜公司所受司所受损失外，失外，每延每延迟付款一天按付款一天按5支付滞支付滞纳金。金。”广告代理合同广告代理合同书系双方真系双方真实意思表示，除第意思表示，除第11条条因因约定滞定滞纳金比例金比例过高高应属无效属无效外，其他内容合法有效。外，其他内容合法有效。最高人民法院最高人民法院 （2001）民二）民二终字第字第101号号Law00com1435 5）拒）拒绝履行（撕履行（撕毁合同）合同）除法律除法律规定、或事定、或事实上不能履行、或不适于上不能履行、或不适于强制制执行等情形外，仍可行等情形外，仍可要求要求继续履行；履行；解除合同，要求依合同解除合同，

176、要求依合同约定支付定支付违约金，或金，或赔偿损失。失。6 6）履行不能）履行不能解除合同，要求依合同解除合同，要求依合同约定支付定支付违约金或金或赔偿损失。失。合同没有合同没有约定定违约责任的，是否可以要求任的，是否可以要求对方承担方承担违约责任？任？Law00com144u对方方违约后，你可以不履行合同后，你可以不履行合同吗？合同合同订立并生效后，双方当事人就立并生效后，双方当事人就应当依据合同当依据合同约定履行合同定履行合同义务。一方出。一方出现了了违约的情况，并不代表相的情况，并不代表相对方就可以不履行合同。方就可以不履行合同。那么出那么出现哪些情况，哪些情况，对方方违约我方可以拒我方可

177、以拒绝履行合同呢？履行合同呢？1.同同时履行抗履行抗辩权、后履行抗、后履行抗辩权、不安抗、不安抗辩权。2.法律法律规定或当事人定或当事人约定的合同解除定的合同解除权发生，解除合同的通知已到达生，解除合同的通知已到达对方。方。3.当事人当事人约定的情形。定的情形。4.法律法律规定的其他情形，如合同无效、撤定的其他情形，如合同无效、撤销。除以上情形以外的除以上情形以外的对方方违约情形，你以此情形，你以此为由拒由拒绝履行合同履行合同义务的同的同样也是也是违约，应当依法承担当依法承担违约责任。任。Law00com14526 26 26 26 合同的相对性合同的相对性合同的相对性合同的相对性p第第64条

178、条 当事人当事人约定由定由债务人向第三人履行人向第三人履行债务的，的，债务人未向人未向第三人履行第三人履行债务或者履行或者履行债务不符合不符合约定，定，应当向当向债权人承担人承担违约责任。任。向第三人履行向第三人履行p第第65条条 当事人当事人约定由第三人向定由第三人向债权人履行人履行债务的，第三人不履的，第三人不履行行债务或者履行或者履行债务不符合不符合约定，定，债务人人应当向当向债权人承担人承担违约责任。任。由第三人履行由第三人履行 Law00com146u 事例：事例：A公司为一电子设备经销商， 与厂家订有长期供货合同。A公司给电子设备厂家打电话要求其10日内直接向B公司发货200台，然

179、厂家因电子元件运输发生海运事故，向B公司交货延迟一个月。厂家应当向谁承担迟延交付之违约责任？向向A公司，公司，B公司并非公司并非该供供货合同合同当事人。当事人。uB公司怎么行使公司怎么行使权利？利？B公司可以依据它与公司可以依据它与A公司之公司之间的合同，追究的合同，追究A公司公司迟延交付延交付责任。任。p第第64条条 当事人当事人约定由定由债务人人（厂家）（厂家）向第三人向第三人（B B公司）公司）履行履行债务的，的，债务人人（厂家）（厂家）未向第三人未向第三人（B B公司）公司）履行履行债务或者履行或者履行债务不符合不符合约定，定，应当向当向债权人人（A A公司）公司）承担承担违约责任。任

180、。向第三人履行向第三人履行Law00com147u事例：事例：A公司为一电子设备经销商，A公司与B公司订立买卖合同，A公司给电子设备厂家打电话要求10日内直接向B公司发货200台.然厂家因国外电子元件运输发生海运事故，而致向B公司交货延迟一个月。uB公司是否有公司是否有权追究厂家追究厂家责任？任？无无权，厂家并非，厂家并非该买卖合同合同当事人。当事人。uB公司公司应当追究当追究A公司公司责任？可任？可迟延不是延不是A造成的！造成的！在合同中在合同中负有及有及时交交货义务的是的是A公司，厂家不是合同当事人，只是公司，厂家不是合同当事人，只是A公公司的履行司的履行辅助人。助人。p第第65条条 当事

181、人当事人约定定由第三人由第三人（厂家）（厂家）向向债权人人（B B公司）公司）履行履行债务的，的，第三人第三人（厂家）（厂家）不履行不履行债务或者履行或者履行债务不符合不符合约定，定，债务人人（A A公司）公司）应当向当向债权人承担人承担违约责任。任。由第三人履行由第三人履行 Law00com148A公司公司B公司公司（买）（买）厂家厂家交交货买卖合同交货义务 由第三人履行订货合同交货义务 向第三人履行由第三人履行、向第三人履行由第三人履行、向第三人履行 示意示意图Law00com149nDunlop Pneumatic Tyre Co. Ltd v.Selfridge(1915)pA公司向公

182、司向B公司出售公司出售轮胎，胎，为维持持轮胎价格，合同中胎价格，合同中约定定B公司出售价公司出售价格不得低于格不得低于X英磅。同英磅。同时，要求，要求B公司与零售商公司与零售商订立合同立合同时，必，必须让零售商作出零售商作出书面保面保证，零售商出售，零售商出售轮胎胎时也必也必须服从价格服从价格规定。如果定。如果任何零售商任何零售商违反价格反价格规定，出售一个定，出售一个轮胎胎应向向A公司支付公司支付5英磅。英磅。C公公司从司从B公司批公司批发了一部分了一部分轮胎，并且向胎，并且向B公司出具了保公司出具了保证。但是。但是C公司公司仍然仍然违背背协议和保和保证，以低价出售，以低价出售轮胎。胎。A公

183、司起公司起诉C公司，要求每公司，要求每个低价出售的个低价出售的轮胎支付胎支付5英磅。英磅。p法院判决：法院判决：A公司与公司与C公司之公司之间没有合同关系，不能将按照价格出售没有合同关系，不能将按照价格出售轮胎的胎的义务强加加给C公司。公司。pA公司公司（合同）（合同）B公司公司（合同）（合同）C公司公司Law00com15027 27 27 27 不可抗力免责不可抗力免责不可抗力免责不可抗力免责p第第117条条 因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除免除责任，但法律另有任，但法律另有规定的除外。当事人定的除外。

184、当事人迟延履行后延履行后发生不可抗力的，不生不可抗力的，不能免除能免除责任。任。 本法所称不可抗力，是指不能本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客、不能避免并不能克服的客观情况。情况。p第第118条条 当事人一方因不可抗力不能履行合同的，当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及当及时通知通知对方，以减方，以减轻可能可能给对方造成的方造成的损失，并失，并应当在合理期限内提供当在合理期限内提供证明。明。唯一的法定免唯一的法定免责事由，免除的是：合同履行事由，免除的是：合同履行责任，以及合同不履行、任，以及合同不履行、迟延履延履行而行而发生的生的损害害赔偿责任，或于之相当的任，或于

185、之相当的责任（定金、任（定金、违约金）。金）。 不可抗力需不可抗力需发生在生在约定的履行期内，方可免定的履行期内，方可免责。因因不可抗力不可抗力致使不能致使不能实现合同目的；可以解除合同。合同目的；可以解除合同。合同中是否可以合同中是否可以约定，不可抗力不予免定，不可抗力不予免责？Law00com15128. 28. 28. 28. 减损规则减损规则减损规则减损规则p第第119条条 当事人一方当事人一方违约后，后，对方方应当采取适当措施防止当采取适当措施防止损失的失的扩大；没有大；没有采取适当措施致使采取适当措施致使损失失扩大的，不得就大的，不得就扩大的大的损失要求失要求赔偿。 当事人因防止当

186、事人因防止损失失扩大而支出的合理大而支出的合理费用，由用，由违约方承担。方承担。u 事例：事例：A公司承公司承揽某物某物业公司停公司停车场安装安装项目，目，A公司因与物公司因与物业公司在价款公司在价款上上发生争生争议，A公司明确通知物公司明确通知物业公司将不履行合同。物公司将不履行合同。物业公司公司应如何做？如何做？另另寻其他其他单位完成，防止位完成，防止损失失扩大，大，费用可扣除。用可扣除。u事例：若安装事例：若安装项目目进行中，物行中，物业公司告知公司告知A公司公司该项目因未目因未获得批准而取消，得批准而取消，合同只能合同只能终止履行。止履行。A公司仍公司仍坚持按照合同持按照合同约定施工完

187、定施工完毕。此后之施工。此后之施工费用用能否要求能否要求违约方承担？方承担？不能，未采取适当措施致使不能，未采取适当措施致使损失失扩大。大。适当措施：通适当措施：通过停止工作避免无益支出和通停止工作避免无益支出和通过作替代安排而避免作替代安排而避免损失。失。Law00com152u案例：煤炭案例：煤炭买卖合同合同纠纷案案1.07年年10月，燃料公司与水泥公司月，燃料公司与水泥公司签订煤炭煤炭订货合同合同。2.2.合同合同约定定:供供应时间为07年年10月至月至08年年12月，每月不少于月，每月不少于6000吨；吨；单价：价：450元。元。3.07年年10月至月至11月交付煤炭月交付煤炭1600

188、吨，水泥公司提出吨，水泥公司提出质量异量异议，此后未，此后未再交再交货。经协商同意扣款商同意扣款20万元。万元。4.07年年11月至月至08年年9月月 煤炭大煤炭大辐涨价。价。Law00com153图示：主示：主产煤省煤炭和焦炭价格（煤省煤炭和焦炭价格（07年年9月至月至08年年9月）月） 水泥公司于水泥公司于08年年7月月购入的煤炭价格高于合同价，未交入的煤炭价格高于合同价，未交货部分价差部分价差总计186万余元。万余元。该价差价差损失失赔偿诉请,能否得支持？能否得支持？Law00com154 争争议解决解决Law00com15529. 29. 29. 29. 保存与收集证据保存与收集证据保

189、存与收集证据保存与收集证据n举证责任（没有任（没有证据就没有事据就没有事实）所承担所承担举证责任的一方如不能任的一方如不能证明相关事明相关事实，该事事实就就视为不存在。不存在。1.1.“在合同在合同纠纷案件中，案件中，主主张合同关系成立并生效合同关系成立并生效的一方当事人的一方当事人对合同合同订立和生立和生效的事效的事实承担承担举证责任；任；2.2.主主张合同关系合同关系变更、解除、更、解除、终止、撤止、撤销的一方当事人的一方当事人对引起合同关系引起合同关系变动的的事事实承担承担举证责任。任。”3.3.“对合同是否履行合同是否履行发生争生争议的，由的，由负有履行有履行义务的一方当事人承担的一方

190、当事人承担举证责任。任。”4.4.“对代理代理权发生争生争议的，由主的，由主张有代理有代理权的一方当事人承担的一方当事人承担举证责任。任。”Law00com156n证据种据种类1.1.书证：如合同如合同书，双方当事人，双方当事人订立的立的补充充协议，在合同履行，在合同履行过程出具的收条、程出具的收条、验收收单、出出货单、出、出门证都是都是书证。合同合同书等等书证的原件与复印件。复印件不能与原件核的原件与复印件。复印件不能与原件核对，不，不产生生证据效力。据效力。2.2.物物证：对方交付的方交付的产品品实物，物，对方造成的方造成的实际损害的害的现场都是物都是物证。书证与物与物证的特的特点是客点是

191、客观性性强，受当事人的主，受当事人的主观影响影响较小。小。3.3.证人人证言：言：客客观性性较差，差，证明力明力较弱，弱，单一的一的证人人证言很言很难得到法院的得到法院的认可。可。4.4.视听听资料：料：如如电话录音、音、录像。像。5.5.鉴定定结论：鉴定定结论是指是指对于案件有关的于案件有关的专门事事实，由相关的，由相关的专业人人员或或专业机构机构对专门性性问题进行判断的一种行判断的一种证据。据。Law00com157n此种此种风险如何防范？如何防范？n事例：事例：B公司公司总承包承包A公司某大厦建公司某大厦建设项目。目。 双方双方总承包合同承包合同约定，并且定，并且法律法律规定允定允许A公

192、司将公司将专业作作业内容内容进行自行分包，行自行分包，发包人不得指定。然而，包人不得指定。然而，A公司仍指定公司仍指定C公司分包公司分包总承包合同承包合同项下的消防工程作下的消防工程作业项目。目。A公司公司该如何如何处理？理？1.争取争取订立立协议限定有关限定有关责任。如：任。如： B公司不承担公司不承担C公司施工范公司施工范围内造成的工内造成的工期延期延误、质量等量等责任。任。2.保存有关保存有关证据。据。p法律法律规定：定：发包人直接指定分包人分包包人直接指定分包人分包专业工程，造成建工程，造成建设工程工程质量缺陷，量缺陷，应当承担当承担过错责任任。（正确判断）。（正确判断）Law00co

193、m15830. 30. 30. 30. 争议解决争议解决争议解决争议解决n诉讼时效效 (16%)(16%) 超超过诉讼时效，效，丧失失胜诉权（强制制执行力）；除非行力）；除非对方自愿履行，方自愿履行，债权将无法将无法实现。1)1)诉讼时效期效期间p诉讼时效期效期间，一般，一般为二年，法律另有二年，法律另有规定的除外。定的除外。下列下列诉讼时效期效期间为一年：一年：1)身体受到身体受到伤害要求害要求赔偿的；的；2)出售出售质量不合格的商品未声明的；量不合格的商品未声明的；3)延付或者拒付租金的；延付或者拒付租金的；4)寄存寄存财物被物被丢失或者失或者损毁的。的。 p因国因国际货物物买卖合同和技合

194、同和技术进出口合同争出口合同争议提起提起诉讼或者申或者申请仲裁的期限仲裁的期限为四年。四年。p从从权利被侵害之日起超利被侵害之日起超过二十年的，无二十年的，无论当事人是否知道，人民法院不予保当事人是否知道，人民法院不予保护。p 超超过诉讼时效期效期间，当事人自愿履行的，不受，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。效限制。Law00com1592)诉讼时效效- - 起算点起算点诉讼时效期效期间从知道或者从知道或者应当知道当知道权利被侵害利被侵害时起起计算。就合同案件算。就合同案件而言，一般就是从而言，一般就是从对方方违约时开始开始计算。算。不能确定履行期限的不能确定履行期限的从从债权人要求人要求债

195、务人履行人履行义务的的宽限期届限期届满之日起之日起计算，算，或从或从债务人明确表示不履行人明确表示不履行义务之日起之日起计算。算。 同一笔同一笔债务分期履行的分期履行的诉讼时效从最后一期效从最后一期债务履行期限届履行期限届满之日起之日起计算。算。Law00com160u3 3）诉讼时效中断（即重新效中断（即重新计算）算）（1）提起）提起诉讼或仲裁；或仲裁；协商无望，同商无望，同时必必须解决的，解决的，应及及时起起诉。（2）当事人一方提出要求；双方尚未就履行）当事人一方提出要求；双方尚未就履行发生争生争议，对方方仅是表示是表示现在在无能力履行等不是必无能力履行等不是必须立即起立即起诉的情况。在每

196、一年均要向的情况。在每一年均要向对方方发出可以出可以证明明的通知。的通知。（3）同意履行）同意履行义务：及：及时要求要求对方出具方出具书面文件，或面文件，或进行行录音。音。注意：注意： 主主张诉讼时效中断的一方，要效中断的一方，要对上列中断事上列中断事实承担承担举证责任任u事例：甲欠乙事例：甲欠乙货款款10万元，万元，约定定02年年1月月还款。款。03年年12月乙月乙终于于还款款1万。万。05年年11月甲向乙月甲向乙电话催款。催款。 07年年10月甲忍无可忍起月甲忍无可忍起诉。乙提出已超。乙提出已超过诉讼时效，效，乙的乙的说法能否得到法院支持？法能否得到法院支持？“电话催款催款”若能若能证明，

197、明，则时效未效未过；否；否则，已，已过。Law00com1614 4）诉讼时效效 - - 挽救挽救义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定求延期履行、制定清清偿债务计划等承划等承诺或者行或者行为的，的，该债权的的诉讼时效重新起算。效重新起算。不得不得约定延定延长或者或者缩短短诉讼时效期效期间、预先放弃先放弃诉讼时效。效。20080821 最高人民法院最高人民法院 关于关于审理民事案件适用理民事案件适用诉讼时效制度若效制度若干干问题的的规定定Law00com162n和解与和解和解与和解协议1.1.固定重要事固定重要事实。（义务履行与履行与违约

198、）2.2.是否回避是否回避违法法责任？任？3.3.如不按期履行和解如不按期履行和解协议，加速期限，或恢复履行原合同。，加速期限，或恢复履行原合同。Law00com163n谨慎慎选择仲裁仲裁法律意法律意义：合同如：合同如发生争生争议，将合同争，将合同争议交由交由约定的仲裁委定的仲裁委员会来裁决，会来裁决，排除了人民法院排除了人民法院对该案件的管案件的管辖权。仲裁的特点：仲裁一裁仲裁的特点：仲裁一裁终局，周期局，周期较短；但是，仍需向法院申短；但是，仍需向法院申请保全和保全和执行，行，费用用较高。尤其是小高。尤其是小额合同，不要合同，不要选用。用。仲裁仲裁协议必必须 选定特定的定特定的仲裁机构，否

199、仲裁机构，否则无效。无效。例示：例示： 10.8 10.8 凡因执行本合同而产生的或与本合同有关的一切争议，双方当事人凡因执行本合同而产生的或与本合同有关的一切争议，双方当事人一致同意提请北京仲裁委员会进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方当一致同意提请北京仲裁委员会进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方当事人均有约束力。事人均有约束力。”Law00com164同同时选择两个仲裁机构的仲裁条款效力两个仲裁机构的仲裁条款效力问题 “ 本案当事人本案当事人订立的合同中仲裁条款立的合同中仲裁条款约定定“合同争合同争议应提交中国国提交中国国际贸易促易促进委委员会会对外外经济贸易仲裁委易仲裁委员会，或瑞典斯德哥

200、会，或瑞典斯德哥尔摩商会摩商会仲裁院仲裁仲裁院仲裁”，该仲裁条款仲裁条款对仲裁机构的仲裁机构的约定是明确的，亦是可以定是明确的，亦是可以执行的。当事人只要行的。当事人只要选择约定的仲裁机构之一即可定的仲裁机构之一即可进行仲裁。行仲裁。根据根据中中华人民共和国民事人民共和国民事诉讼法法第一百一十一条第二第一百一十一条第二项之之规定，本案定，本案纠纷应由当事人提交仲裁解决，人民法院由当事人提交仲裁解决，人民法院对本案没有管本案没有管辖权。”最高人民法院法函最高人民法院法函(1996)176号号 165n 约定管定管辖条款条款u当事人未当事人未约定管定管辖的，一般由被告住所地或合同履行地管的，一般由

201、被告住所地或合同履行地管辖。u合同当事人合同当事人约定合同争定合同争议管管辖的法院，只能在以下几个法院的法院，只能在以下几个法院进行行选择：1被告住所地、被告住所地、2原告住所地、原告住所地、3合同履行地、合同履行地、4合同合同签订地。只能地。只能约定一个，同定一个，同时必必须明确，否明确，否则无效。无效。示例：示例：10.6 10.6 合同履行中出现的合同争议，双方协商解决。不能协商解决的，可向北京市朝合同履行中出现的合同争议，双方协商解决。不能协商解决的，可向北京市朝阳区人民法院（阳区人民法院（或者上述或者上述4 4个中的任意一个个中的任意一个）提起诉讼。）提起诉讼。u技巧：技巧：1、利用

202、、利用谈判判优势，尽可能，尽可能约定自已所在地法院定自已所在地法院为管管辖法院。法院。2、各方、各方谈判地位相当，而自己判地位相当，而自己违约可能可能较小的争取小的争取约定原告住所地。定原告住所地。3、条款由己方提供，可在条款中、条款由己方提供，可在条款中设置置隐性合同履行地、交性合同履行地、交货地条款。地条款。4、对方信誉方信誉较差，差，违约可能可能较大的，防止大的，防止约定由定由对方所在地管方所在地管辖。5、对方在无管方在无管辖权法院起法院起诉的，要在答的，要在答辩期期间内及内及时提起管提起管辖权异异议，防止失，防止失权。Law00com166n 下列下列约定管定管辖条款是否有效？条款是否

203、有效？ 1、可向可向北京市中北京市中级人民法院人民法院提起提起诉讼。2、可向与合同当事人及合同可向与合同当事人及合同订立、履行立、履行无关的法院无关的法院提起提起诉讼。3、由由守守约方所在地方所在地人民法院管人民法院管辖。4、如甲、乙双方如甲、乙双方发生生纠纷各自可向所在地各自可向所在地人民法院起人民法院起诉。法法经（1994）307号号有效有效5、由由北京市朝阳区人民法院或广州市天河区人民法院北京市朝阳区人民法院或广州市天河区人民法院管管辖。法函法函 1995 157号号无效无效 Law00com167n 法律适用法律适用p 第第126条涉外合同的当事人可以条涉外合同的当事人可以选择处理合同

204、争理合同争议所适用的所适用的法律，但法律另有法律，但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，的，适用与合同有最密切适用与合同有最密切联系的国家的法律。系的国家的法律。在中在中华人民共和国境内履行的中外合人民共和国境内履行的中外合资经营企企业合同、合同、中外合作中外合作经营企企业合同、中外合作勘探开合同、中外合作勘探开发自然自然资源合同，适源合同，适用中用中华人民共和国法律。人民共和国法律。194当事人当事人规避我国避我国强制性或者禁止性法律制性或者禁止性法律规范范的行的行为，不，不发生适用外国法律的效力。生适用外国法律的效力。关于关于贯彻执行行中中华人民共和国民法通人民共和国民法通则若干若干问题的意的意见 Law00com168谢谢再见！谢谢再见！Law00com