FCPA参考资料实用教案

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1、 1 / 42美国反海外腐败美国反海外腐败(fbi)法制定的背景和影响法制定的背景和影响美国反海外美国反海外(hiwi)腐败法腐败法制定的背景制定的背景 美国反海外腐败法于1977颁布 反海外腐败法的目的是为了保证商业交易的公平性，保证政府的廉政和勤勉，保证对有限经济资源分配的有效性和公平性；三个主要的预防措施：内部控制（必须具有恰当的流程去防止腐败）反贿赂（对任何政府官员或公司的支付或保证支付以获取不当利益的行为都是违法的）会计核算要求（必须保存恰当的记录和存档）不合规的影响不合规的影响 重大名誉损失 - 对员工招聘、供应商和客户关系、未来筹资产生影响美国司法部门进行刑事调查和制裁证券交易委

2、员会进行民事调查和制裁导致参与人员被判刑失去与美国政府进行商业交易的机会吊销出口许可证对于自我监督、自我报告、补救与合作的给“奖励”2.美国反海外腐败法及目前(mqin)中国相关的法律法规概况合规审查合规审查 每年由外部审计师进行合规审查没有重要性水平的区分，违规行为不分金额大小第1页/共10页第一页，共11页。 2 / 42经修订的经修订的FCPA和其他类似的法规和其他类似的法规(例如联合国反腐败公约例如联合国反腐败公约)的主要宗旨的主要宗旨(zngzh)在于禁止商业贿赂中国的具体在于禁止商业贿赂中国的具体国情使政府官员的定义更广更复杂。国情使政府官员的定义更广更复杂。美国反海外美国反海外(

3、hiwi)腐败法腐败法(续续)法律定义法律定义 任何实体, 不论其是否为上市公司,只要是为取得, 维持业务或以获取任何不当利益为目的, 而向任何“外国官员”行贿的行为, 都属于非法.行贿 包括直接或间接(通过中介者)提出, 承诺,或授权支付任何有价商品实体 包括发行人, 国内企业及其雇员, 高级职员, 董事, 股东和代理人对象 涉及SEC上市公司及其关联方的商业交易及在美国境内的商业交易(包括互联网)FCPA对在中国经营的公司的影响对在中国经营的公司的影响 从政府关联组织采购商品或服务 政府关联组织签定销售合同 政府官员付赠礼品, 包括中外合资公司代表政府利益的管理人员 应酬宴请政府官员政府官

4、员的定义是什么？ 任何为或代表政府或政府实体而工作的人，无论其级别高低 任何公共国际组织的官员、主管或雇员任何在或代表政府控制企业(国有企业国有企业)而工作的人 政治候选人、共产党以及其官员和雇员如果你对谁应被认定为政府官员存有任何疑问，则假设他/她是一位政府官员，并据此而行动需要留意的是: FCPA对于中国的政府官员的定义更为广泛复杂，包括政府官员, 国有企业领导及雇员，党政领导人及其家属。2.美国反海外腐败法及目前中国相关(xinggun)的法律法规概况第2页/共10页第二页，共11页。 3 / 42当对政府官员当对政府官员(gunyun)的付赠和应酬足以影响该政府官员的付赠和应酬足以影响

5、该政府官员(gunyun)的决定的决定,继而为公司带来继而为公司带来非公平竞争的利益流入时非公平竞争的利益流入时,应该停止该项付赠和应酬活动应该停止该项付赠和应酬活动.有价值的物品有价值的物品/服务服务 提供、承诺提供、支付、授权或给予任何有价物.包 括现金，礼品和其他有价值的利益 无形的利益：旅行，教育，餐饮娱乐,商业机会 需要留意的是：1）价值大小不能作为合规与否的判断标准 2）这里可能涉及其他违法行为例如色情服务有关礼品的制度有关礼品的制度 规范小金额范围 禁止任何形式的金钱 定义特定环境特定时间所赠礼品 符合礼尚往来的商业礼节和惯例 以明示方式给予 准确如实入帐美国反海外美国反海外(h

6、iwi)腐败法腐败法(续续)2.美国反海外腐败(fbi)法及目前中国相关的法律法规概况第3页/共10页第三页，共11页。 4 / 42遵循公司制度，遵循公司制度，“控制控制/限制限制(xinzh)”可疑的支出不仅仅是财务部门的任务，更是公司所有成员的责可疑的支出不仅仅是财务部门的任务，更是公司所有成员的责任和义务。任和义务。会计核算要求会计核算要求 记录会计信息时要涵盖合理的细节，正确的反映业务交易和资产处置不以金额大小为标准，对所有付款实施内部财务控制需要留意的是：这里的合理的细节需要体现业务交易和资产处置中谨慎性原则的应用有关差旅费和交际应酬的制度有关差旅费和交际应酬的制度 所有的费用报销

7、必须有充分的合法的发票，支出的目的及性质，申报应酬费时应该包括被应酬人的人员及事由尽可能通过代理预定酒店及机票，并直接对代理/酒店/航空公司支付费用，避免对个人的现金支付在无清晰完整的文件支付和管理层授权时不能支付现金费用的类型和数额必须符合当地法律和行业惯例的规定所有的费用必须如实准确地入账美国美国(miu)反海外腐败法反海外腐败法(续续)2.美国反海外腐败法及目前中国相关(xinggun)的法律法规概况第4页/共10页第四页，共11页。 5 / 42中国中国(zhnu)相关法律法规的具体内容相关法律法规的具体内容中国刑法第八条中国刑法第八条(1993)商业行贿罪是指为谋取不当的利益商业行贿

8、罪是指为谋取不当的利益(ly)，给予公司企业或者其他单位的工作人员以财物的行为。，给予公司企业或者其他单位的工作人员以财物的行为。为谋取不正当利益为谋取不正当利益(ly)，给予公司、企业的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒，给予公司、企业的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。的

9、规定处罚。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。所谓所谓“数额较大数额较大”是指行贿数额在是指行贿数额在5000元至元至2万元以上；所谓万元以上；所谓“数额巨大数额巨大”是指行贿数额在是指行贿数额在10万万元以上。元以上。2.美国反海外腐败法及目前(mqin)中国相关的法律法规概况第5页/共10页第五页，共11页。 6 / 42中国中国(zhnu)相关法律法规的具体内容相关法律法规的具体内容(续续)中华人民共和国反不正当竞争法中华人民共和国反不正当竞争法(1993)第八条经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂

10、以销售或者购买商品。在账外暗中给予对第八条经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的，以受贿论方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给处。经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入账。接受折扣、佣金的经营者必须如实入账。对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入账。接受折扣、佣金的经营者必须如实入账。第二十二条经

11、营者采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品，构成犯罪的，依法第二十二条经营者采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，监督检查部门可以根据情节处以一万元以上二十万元以下追究刑事责任；不构成犯罪的，监督检查部门可以根据情节处以一万元以上二十万元以下(yxi)的罚款，有违法所得的，予以没收。的罚款，有违法所得的，予以没收。2.美国反海外腐败法及目前(mqin)中国相关的法律法规概况第6页/共10页第六页，共11页。 7 / 42中国中国(zhnu)相关法律法规的具体内容相关法律法规的具体内容(续续)国家工商行政管理局关于禁止商业贿赂行为的暂

12、行规定国家工商行政管理局关于禁止商业贿赂行为的暂行规定(1996)第二条第二条经营者不得违反反不正当竞争法第八条，采用商业贿赂。经营者不得违反反不正当竞争法第八条，采用商业贿赂。本规定所称商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段本规定所称商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段(shudun)贿赂对方单位或个人的行为。贿赂对方单位或个人的行为。前款所称财物，是指现金和实物，包括经营前款所称财物，是指现金和实物，包括经营者为销售或者购买商品，假借促销费、宣传费、赞助费、劳务费、咨询费、佣金等名义，者为销售或者购买商品，假借促销费、宣传费、赞助费、劳务费、咨

13、询费、佣金等名义，或者以报销各种费用等方式，给付对方单位或者个人的财物。或者以报销各种费用等方式，给付对方单位或者个人的财物。第二款所称其他手段第二款所称其他手段(shudun)，是指提供国内外各种名义的旅游，考虑等给付财物以外的其他利益的手段，是指提供国内外各种名义的旅游，考虑等给付财物以外的其他利益的手段(shudun)。第三条第三条经营者的职工采用商业贿赂手段经营者的职工采用商业贿赂手段(shudun)为经营者销售或者购买商品的行为，为经营者销售或者购买商品的行为，应当认为为经营者的行为。应当认为为经营者的行为。第五条第五条在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处。在账外暗中给予

14、对方单位或者个人回扣的，以行贿论处。本规定所称回扣，是指本规定所称回扣，是指经营者销售商品时在账外暗中以现金，实物或者其他方式退给对方单位或者个人的一定经营者销售商品时在账外暗中以现金，实物或者其他方式退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款。比例的商品价款。本规定所称账外暗中，是指未在依法设立的反映生产经营活动或者本规定所称账外暗中，是指未在依法设立的反映生产经营活动或者行政事业经费收支的财务账上按照财务会计制度规定明确如实记载，包括不记入财务账，行政事业经费收支的财务账上按照财务会计制度规定明确如实记载，包括不记入财务账，转入其他财务账或者做假账等。转入其他财务账或者做假账等。2.美国反海

15、外腐败法及目前(mqin)中国相关的法律法规概况第7页/共10页第七页，共11页。 8 / 42中国中国(zhnu)相关法律法规的具体内容相关法律法规的具体内容(续续)国家工商行政管理局关于禁止商业贿赂行为的暂行规定国家工商行政管理局关于禁止商业贿赂行为的暂行规定(1996)第六条第六条经营者销售商品，可以以明示方式给予对方折扣。经营者给予折扣的，必须如实经营者销售商品，可以以明示方式给予对方折扣。经营者给予折扣的，必须如实入账。入账。本规定所称折扣，是指经营者销售商品时以明示并如实入账的方式给予对方的价格优本规定所称折扣，是指经营者销售商品时以明示并如实入账的方式给予对方的价格优惠待遇包括支

16、付价款时对价款总额按一定比例即时予以扣除和支付价款总额后再按一定惠待遇包括支付价款时对价款总额按一定比例即时予以扣除和支付价款总额后再按一定比例予退还两种形式。比例予退还两种形式。本规定所称明示和入账，是指依据合同约定的金额和支付方式，本规定所称明示和入账，是指依据合同约定的金额和支付方式，在依法设立的反映生产经营活动在依法设立的反映生产经营活动(hudng)或者行政事业经费收支的财务账上按照财务或者行政事业经费收支的财务账上按照财务会计制度规定明确如实记载。会计制度规定明确如实记载。第七条第七条经营者销售商品，可以以明示方式给中间人佣金。经营者给中间人佣金的，必须经营者销售商品，可以以明示方

17、式给中间人佣金。经营者给中间人佣金的，必须如实入账。本规定所称佣金，是指经营者在市场交易中给予为其提供服务的具有合法经如实入账。本规定所称佣金，是指经营者在市场交易中给予为其提供服务的具有合法经营资格的中间人的劳务报酬。营资格的中间人的劳务报酬。第八条第八条经营者在商品交易中不得向对方单位或者个人付赠现金或者物品。经营者在商品交易中不得向对方单位或者个人付赠现金或者物品。但按照商业惯但按照商业惯例赠送小额广告礼品的除外。例赠送小额广告礼品的除外。违法前款规定的，视为商业贿赂行为。违法前款规定的，视为商业贿赂行为。第九条第九条经营者违反本规定以行贿手段销售或者购买商品的，由工商行政管理机关依照反

18、经营者违反本规定以行贿手段销售或者购买商品的，由工商行政管理机关依照反不正当竞争法第二十二条的规定，根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款，有违不正当竞争法第二十二条的规定，根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款，有违法所得的，予以没收法所得的，予以没收;构成犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任。构成犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任。2.美国反海外腐败法及目前(mqin)中国相关的法律法规概况第8页/共10页第八页，共11页。 9 / 42中国相关中国相关(xinggun)会计法律法规的具体内容会计法律法规的具体内容会计会计(kuij)法法(2000修正版修正版)第九条第九条各单位必须

19、根据实际发生的经济业务事项进行会计各单位必须根据实际发生的经济业务事项进行会计(kuij)核算，填制会计核算，填制会计(kuij)凭证，凭证，登记会计登记会计(kuij)账簿，编制财务会计账簿，编制财务会计(kuij)报告。任何单位不得以虚假的经济业务事项或者资报告。任何单位不得以虚假的经济业务事项或者资料进行会计料进行会计(kuij)核算。核算。第十三条第十三条会计会计(kuij)凭证、会计凭证、会计(kuij)账簿、财务会计账簿、财务会计(kuij)报告和其他会计报告和其他会计(kuij)资料，资料，必须符合国家统一的会计必须符合国家统一的会计(kuij)制度的规定。任何单位和个人不得伪造

20、、变造会计制度的规定。任何单位和个人不得伪造、变造会计(kuij)凭证、凭证、会计会计(kuij)账簿及其他会计账簿及其他会计(kuij)资料，不得提供虚假的财务会计资料，不得提供虚假的财务会计(kuij)报告。报告。企业会计企业会计(kuij)制度制度(2001)第十一条第十一条企业在会计企业在会计(kuij)核算时，应当遵循以下基本原则：核算时，应当遵循以下基本原则：会计会计(kuij)核算应当以实际发生的交易或事项为依据，如实反映企业的财务状况、经营成果和现金核算应当以实际发生的交易或事项为依据，如实反映企业的财务状况、经营成果和现金流量。流量。企业应当按照交易或事项的经济实质进行会计企

21、业应当按照交易或事项的经济实质进行会计(kuij)核算，而不应当仅仅按照它们的法律形式作为核算，而不应当仅仅按照它们的法律形式作为会计会计(kuij)核算的依据核算的依据2.美国反海外腐败法及目前中国相关(xinggun)的法律法规概况第9页/共10页第九页，共11页。10/42感谢您的观赏(gunshng)第10页/共10页第十页，共11页。内容(nirng)总结1 / 42。任何实体, 不论其是否为上市公司,只要是为取得, 维持业务(yw)或以获取任何不当利益为目的, 而向任何“外国官员”行贿的行为, 都属于非法.。对象 涉及SEC上市公司及其关联方的商业交易及在美国境内的商业交易(包括互联网)。需要留意的是：1）价值大小不能作为合规与否的判断标准 2）这里可能涉及其他违法行为例如色情服务。记录会计信息时要涵盖合理的细节，正确的反映业务(yw)交易和资产处置第十一页，共11页。