打击非法行医有关问题与对策

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1、打击非法行医有关问题与对策Stillwatersrundeep.流静水深流静水深,人静心深人静心深Wherethereislife,thereishope。有生命必有希望。有生命必有希望一、非法行医界定与法律适用2非法行医界定n什么是合法？ “非法”是相对于“合法”而存在的。因此要理解非法应当首先理解合法。n 广义的合法：即一切没有违背法律禁止性规定的都属于合法的。n 狭义的合法：即只有符合法律规定的才是合法的。3合法行为必须符合下列要求n一是，行为的主体符合法律的规定要素；n二是，行为的方式符合法律的规范要求；n三是，行为和事物的表现形式符合法律规定的状态；n四是，行为或者事物涉及的法律关系

2、符合法的规定要素等等。 4什么是非法？n“非法”一词在人们的生活中司空见惯，经常被引用。n 多数学者认为“非法”即“违法”；“非法行为”即“违法行为”。n 但是在具体运用时又不随意同用，非常严谨。说明“非法” 和“违法” 二者还是有所区别的。5n违法可以简单理解为一切违反法律规定或者违反法定义务的都属于违法。违法一般应当具备以下四个要件：n 一是，具有违法的客观因素，即必须有违反法律规定的行为；n 二是，具有违法的客体，即必须是侵犯了法律所保护的社会关系；n 三是，具有违法的主观因素，即行为人在主观上有过错（故意或者过失）；n 四是，具有违法的主体，即行为人必须是具有责任能力的人。6理解非法可

3、以从以下几个方面考虑 n第一，在理念上所有违背社会正义和人民利益的，都可以说是非法的。n 而现实中，非法可以理解为不符合实定法、现行法的。n第二，在一定的情形下，非法可以是违法产生的结果。n第三，非法是一种严重的危害公众利益的违法；n第四，作为一种行政管理上的违法行为，非法行为往往与法定的资格、权利、权能和权力等紧密相连。 7非法与违法相比较n1、在主体上：非法一般是非法定主体实施的行为；违法则可以是合法主体在从事正当行为中的违法。n2、在主观因素上：具有主观上的故意因素；而违法以主观上的过失为主。n3、在危害性上，非法多具有较重或者严重的社会危害性；n4、在客观因素上，非法多是触犯了法律禁止

4、性的规定；8非法与违法相比较n5、在表现状态上，非法是主动性的作为；违法则可以是作为、不作为或者行为的不规范。n6、在程度上，非法是严重的违法，违法可以是很轻微的违法。n7、在法律后果上，非法是需要予以严厉制裁的违法，必须依法承担法律责任；而违法在法定条件下则可以不予制裁。9 什么是行医？n一是行医是实施医师职责行为的活动，这是狭义的解释n二是，行医是指实施医务人员或者卫生技术人员（包括医生、护士、临床药师、检验师等）技术职务行为的活动。n三是，行医是指从事或者开展诊疗活动的行为活动，即实施医疗机构法定职能行为的活动，即医疗执业活动。10医疗执业活动n诊疗是通过各种检查，使用药物、器械及手术等

5、方法，对疾病做出判断和消除疾病、缓解病情、改善功能、延长生命、帮助患者恢复健康。n诊疗行为可以分成医疗检查医疗检查、诊断诊断和治疗治疗行为三个方面。 11在认定行医行为的过程中需要说明3 个问题：n1、诸多具体的诊疗行为既可以独立存在、单独实施，也可以是一个完整诊疗活动的中间或者起始环节。n2、一个独立存在的医务人员，通过实施了具体诊疗行为，完成了一次诊疗过程，即属于行医活动；如果这个行为仅是完整诊疗过程的一部分时，只能认定为行医的行为而不是行医活动。12n3、一个主体，虽然没有直接实施某一个具体的诊疗行为，但是通过一定的方式，使这些医务人员的单个行为，集合成一个相对完整的诊疗过程，这个主体的

6、行为，属于行医活动或者诊疗活动，即行医活动。13 什么是非法行医？什么是非法行医？ n1、严格意义上的非法行医 n非法行医是指没有依法取得相应法定资格（权能）的机构和个人，从事诊疗活动的行为，即所谓无证行医。n无证行医属于非法行医的范畴，是非法行医的一部分，打击非法行医重点是取缔无证行医。 14 什么是非法行医？什么是非法行医？ n2、宽泛解释的非法行医n非法行医是指不合法地从事医疗活动，具体是指违反中华人民共和国执业医师法、中华人民共和国母婴保健法、医疗机构管理条例等有关卫生法律法规的行为。 15n2、宽泛解释的非法行医n 按照非法就是不合法、违法的观点有些同志认为，行医者只要在行医过程中违

7、反了法律法规的规定，就应当认定为非法的行医。n 这样的解释过于宽泛，既不符合法的精神，也不符合法的具体规定和实际情况。16 什么是非法行医？什么是非法行医？ n3、专项行动对非法行医的界定n其一，无证行医行为。无证即无权能、无资格，是严格意义上的非法行医活动，重点打击对象。n其二，医疗机构聘用非卫生技术人员行医，医疗机构虽然具有合法资格，聘用非卫生技术人员属于行医中的违法n 但是被聘用者无资格、无权能，其行医属于非法行医行为；医疗机构的行医活动属于面上的正当合法，环节点位上的非法。n 17 什么是非法行医？什么是非法行医？ n其三，医疗机构对外出租承包科室。医疗机构虽然具有合法资格，出租出包科

8、室相当于将医疗机构执业许可证出租、出借、转让属于行医中的违法；n但是承租承包者以获得的假象资格、权能开展诊疗活动，实际上无资格、无权能，属于非法行医活动。 18 什么是非法行医？什么是非法行医？ n其四，擅自开展性病诊疗活动。没有取得医疗机构执业许可证开展性病诊疗活动，是严格意义上的非法行医活动，应当严厉打击；n 医疗机构未经批准开展性病诊疗活动，虽然可以属于行医中的违法，但是性病诊疗特许项目，未经特许为无资格，是局部的非法行医活动。19 什么是非法行医？什么是非法行医？ n其五，非医学需要的胎儿性别鉴定和选择性别的终止妊娠手术，n 一是须经批准才能实施的行为，未经批准属于无权能的非法；n 二

9、是属于严重损害社会利益的非法；n 三是属于触犯法律严厉禁止性规定的非法。20n其六，诊疗活动超出登记范围， 医疗机构诊疗活动超出科目登记范围，超出了法定许可范围，其行为实际上属未经批准的非法行为。n其七，非法从事医疗美容诊疗活动， 医疗美容活动，需科目登记批准，且对主诊医师有更高的准入条件。 21非法行医的定义（多数派）n“非法行医非法行医”是指未经法律授权机关是指未经法律授权机关批准许可，擅自开业从事医疗卫生技批准许可，擅自开业从事医疗卫生技术工作，扰乱医疗管理秩序的行为。术工作，扰乱医疗管理秩序的行为。22 非法行医的特征n1、客体特征n 主要客体：国家对医疗机构和医务人员的管理秩序。n

10、次要客体：社会公共卫生（不特定多数人健康生命安全）n2、客观方面：违反法律法规规定开展诊疗活动。n医疗机构管理条例实施细则第八十八条第一款：“诊疗活动：是指通过各种检查，使用药物、器械及手术等方法，对疾病作出判断和消除疾病、缓解病情、减轻痛苦、改善功能、延长生命、帮助患者恢复健康的活动。”233、主体特征n从事医疗执业活动主体特征的内涵分为三层意思：n一是医疗机构要有执业许可证，医师要取得执业医师资格证书；n二是医疗机构要在执业许可证效期内执业，医师要在辖区内的卫生行政部门注册，取得医师执业证书；n三是医疗机构和医师都要按照卫生行政部门规定的地点、执业类别、执业范围、从事相应的医疗、预防、保健

11、业务。24n以上三层内容相互关联，缺一不可。由此观之，在我国从事医疗业务，对于医疗机构而言，应当取得医疗机构执业许可证，对于医务人员而言，应当取得执业医师资格并注册取得医师执业证书。同时，执业医师法、医疗机构管理条例对医生的执业的地域、执业范围等也有明确规定。254、主观方面n1.非法行医主观上是故意；n2.对人身伤害是过失。26非法行医主体主要表现形式n（1）未取得医疗机构执业许可证擅自执业的；n（2）逾期不校验医疗机构执业许可证仍从事诊疗活动的，或者拒不校验的；n（3）通过买卖、转让、租借等非法手段获取的医疗机构执业许可证 开展诊疗活动的；27非法行医主体主要表现形式n（4）使用伪造的医疗

12、机构执业许可证 开展诊疗活动的；n（5）未取得医疗机构执业许可证的药品经营机构开展诊疗活动的；n（6）医疗机构诊疗活动擅自超出登记范围增加诊疗活动科目或未经批准在登记的执业地点以外开展诊疗活动的；28非法行医主体主要表现形式n（7）使用非卫生技术人员从事医疗卫生技术工作的；n（8）非本医疗机构人员或者其他机构承包、承租医疗机构科室或房屋并以该医疗机构名义开展诊疗活动的；n（9）未取得执业医师或未经医师注册取得执业证书，从事医师执业活动；29非法行医主体主要表现形式n（10）执业医师未经变更注册异地点执业的； n（11）未取得国家颁发的有关合格证书，擅自从事婚前医学检查、遗传病检查、产前诊断或者

13、医学技术鉴定；施行终止妊娠手术、进行胎儿性别鉴定的；n（12）医疗机构未经批准擅自从事计划生育技术服务的行为；计划生育技术服务机构未经批准、擅自开展计划生育技术服务管理条例规定以外的其他临床医疗服务项目的行为30非法行医主体主要表现形式n（13）未经卫生部和外经贸部批准，成立中外合资、合作医疗机构并开展医疗活动或以合同方式经营诊疗项目的；n（14）外国医师来华短期行医未经注册或取得外国医师短期行医许可证的;n（15）未经卫生行政部门审批和登记注册的军队编外医疗机构。31行政法意义上的“非法行医”与 刑法意义上“非法行医”的区别32 刑事上的非法行医是一种刑事犯罪行为，需要考虑：犯罪主体、主观状

14、态、客观方面、危害后果等因素，认定其罪责比较严格。 行政上的非法行医在认定上主要考虑客观上的违法性，相比之下比较简单。33n一是虽然行政上的非法行医和刑事上的非法行医，其行为主体都是无资格、无权能的行医活动，但是刑法在确定标准时更加严格。n 行政上非法行医的主体可以是个人，也可以是机构、组织；而刑事上非法行医的主体只能是个人，不包括机构、组织。 34n二是虽然行政上的非法行医和刑事上的非法行医，都是无资格实施诊疗行为，但是刑法上需要附加情节或者后果。n三是虽然两者都需要认定非法行医的行为，但是对其行为的宽泛程度要求不同。在行政上非法行医范围较大，较宽泛；刑事上非法行医仅是个人的无资格行医行为，

15、不包括其他非法行为，涵盖的行为范围很窄。35n四是虽然两者都强调没有资格，但是含义也不一致，行政上资格、权能有多种表现形式，例如执业许可证、医师资格证和执业证、母婴保健技术服务许可证和合格证、乡村医生从业证、医学院校毕业生的实习资格等等，各种资格不能混用；n 而刑事上仅强调医生执业资格，只要取得任何一种医生的执业资格，都难以认定非法行医36n总总之之刑刑事事上上的的非非法法行行医医是是一一种种触触犯犯刑刑律律的的非非法法行行为为，具具有有很很严严重重的的社社会会危危害害性性和和危危害害后后果果；一一般般情情况况下下危害后果没有出现罪责被追究的难度较大。危害后果没有出现罪责被追究的难度较大。n

16、而而行行政政上上的的非非法法行行医医，是是一一种种侵侵犯犯行行政政管管理理秩秩序序和和行行政政社社会会关关系系的的行行为为，是是客客观观上上违违反反了了行行政政法法律律法法规规规规定定的的行行为为，只只要要确确定定了了客客观观上上的的违违法法性性，具具备备了了非非法法行行医医的的基基本本特特征征，法法律律法法规规明明确确给给予予行行政处罚即可处罚。政处罚即可处罚。n 不不能能用用刑刑事事上上的的非非法法行行医医要要件件衡衡量量行行政政上上的的非非法行医活动，否则会导致行政上的不作为。法行医活动，否则会导致行政上的不作为。37行政法意义上的“非法行医”n主体： 单位 个人n违法行为认定：n1.未

17、取得医疗机构执业许可证擅自开展诊疗活动；n2.取得了医疗机构执业许可证违规开展诊疗活动；n3.未取得医生执业资格擅自开展诊疗活动；n4.取得医生执业资格违规开展诊疗活动；38法律责任：n至于进行诊疗行为的是取得医生执业资格的人还是“未取得医生执业资格的人”，都不影响对其违法性质的认定。只是对于“未取得医生执业资格的人”非法行医，除要追究其行政法律责任外，情节严重者还要依法追究其刑事法律责任。39刑法意义上的“非法行医n主体：主体： 个人个人n违法行为认定：违法行为认定：n1.“未取得医生执业资格未取得医生执业资格”，并实施了“行医”的行为；n2.“情节严重”或者“严重损害就诊人身体健康”或“造

18、成就诊人死亡”的。40法律责任：n1.以个人的名义从事犯罪行为还是在医疗机构中以职务行为的名义从事犯罪行为，都不影响本罪的认定；n2.对于“未取得医生执业资格的人”在医疗机构中以职务行为实施“行医”行为的，除要追究行为人的刑事法律责任外，还要追究该医疗机构“使用非卫生技术人员从事医疗卫生技术工作”的行政法律责任；n3.对“未取得医师执业资格”非法行医”的人，依照执业医师法第三十九条规定，予以取缔，没收非法所得及药品、器械，并处十万元以下的罚款。41医疗机构无证行医（非法行医）医疗机构无证行医（非法行医）n擅自执业（无证行医）n未取得医疗机构执业许可证开展诊疗活动的；（吊销、注销）n通过买卖、转

19、让、租借等非法手段获得医疗机构执业许可证开展诊疗活动的；n使用伪造、变造的医疗机构执业许可证开展诊疗活动的；n未取得医疗机构执业许可证的药品经营机构开展诊疗活动的；42n医疗机构未经批准在登记的执业地点以外开展诊疗活动的；n非本医疗机构人员或者其他机构承包、承租医疗机构科室或房屋并以该医疗机构名义开展诊疗活动的;n未经许可和变更登记单位内部医疗机构向社会开放的。n医疗机构冒用标有其他医疗机构标识的票据、病历册、处方及检查申请单、报告单、各种医学证明文件、药品分装袋、制剂标签等。n医疗机构未取得母婴保健技术服务执业许可证 开展婚前医学检查、遗传病诊断、产前诊断、结扎手术、终止妊娠手术 及助产技术

20、业务。43 人员无证行医（非法行医）人员无证行医（非法行医）n以不正当手段取得医师执业证书行医的n违反执业医师法有关规定的（37条的12种行为）n未经批准擅自开办医疗机构行医n非医师行医的44人员无证行医（非法行医）人员无证行医（非法行医）n经注册的医师在非医疗机构内行医。n 取得医师资格证书后，未经注册取得医师执业证书行医的。n 未取得母婴保健技术考核合格证书，而从事母婴保健技术服务（婚前医学检查、遗传病诊断、产前诊断、结扎手术、终止妊娠手术助产技术等）。n 未取得医疗气功技能合格证书，而从事医疗气功活动。45医疗机构管理条例医疗机构管理条例第四十四条违反本条例第二十四条规第四十四条违反本条

21、例第二十四条规定，定，未取得未取得医疗机构执业许可证医疗机构执业许可证擅自执业的擅自执业的，由县级以上人民政府卫，由县级以上人民政府卫生行政部门生行政部门责令其停止执业活动责令其停止执业活动，没没收非法所得收非法所得和和药品、器械药品、器械，并可以根，并可以根据情节处以据情节处以1 1万元以下的罚款万元以下的罚款。 46执业医师法n第三十九条第三十九条 未经批准擅自开办医未经批准擅自开办医疗机构行医疗机构行医或者或者非医师行医非医师行医的，由的，由县级以上人民政府卫生行政部门予县级以上人民政府卫生行政部门予以以取缔取缔，没收其违法所得及其药品、没收其违法所得及其药品、器械器械，并处，并处十万元

22、以下的罚款十万元以下的罚款；对；对医师医师吊销其执业证书吊销其执业证书；给患者造成；给患者造成损害的，依法承担损害的，依法承担赔偿责任赔偿责任；构成；构成犯罪的，依法追究犯罪的，依法追究刑事责任刑事责任。47查处非法行医的法律适用问题查处非法行医的法律适用问题 查处非法行医的法律适用，是卫生行政机关按照法定职权和程序将法律规定正确运用到具体的非法行医案件处理中的活动，是查处非法行医案件的关键环节。也是卫生行政部门执行法律的具体活动。48n 对非法行医的法律适用，主要是是否是否给予行政处罚，怎样给予处罚、给予什给予行政处罚，怎样给予处罚、给予什么处罚的问题。么处罚的问题。也可以说是行政处罚的适用

23、，是对行政法律规范规定的行政处罚的具体运用，是把行政法律规范规定的行政处罚原则、形式、具体方法等运用到具体非法行医案件的活动。 49法律适用中的有关问题法律适用中的有关问题n查处非法行医的法律适用，主要是两个方面:n 一是对非法行为的定性；n 二是行政处罚的运用。n 对何种违法行为如何定性和适用哪一个法律规定处罚的问题。50第一，给予处罚要看是否具备构成被处第一，给予处罚要看是否具备构成被处罚行为的必要条件罚行为的必要条件 1、客观上违反了行政法律规范 2、行为主体具有责任能力 3、法律、法规、规章明确规定该行为应当受到处罚 三个条件同时具备即可给予处罚，不应考虑非相关因素。51第二，适用法律

24、条款要到位第二，适用法律条款要到位n 一是，该处罚的主体要处罚到位，可以罚重放轻，不能罚轻放重。n 发现的问题：对聘用非卫生技术人员行医，只罚了单位，没有依据执业医师法处罚无证行医人；对出租承包科室只罚医院，没有依据医疗机构管理条例处罚承租承包者等。n 非医师行医和承租承包者无证行医，都属于非法行医，没有给予处罚。违背了法律要严厉制裁非法的立法精神，是一种行政执法中的违法不行政执法中的违法不作为。作为。52n 二是，应当适用的条款和处罚种类要用足。实施行政处罚，可以自由裁量，但是必须符合法律的规定，不能放弃法律羁束性规定的处罚种类和幅度。n 发现的问题，对无证行医，仅给予罚款，不依法没收非法所

25、得和药品器械没收非法所得和药品器械。没收是法定的对非法行医的处罚，法律规范没有赋予卫生行政部门有自由裁量的权利，放弃此种处罚，实际上是放弃了公权力，属于行政的违法。53适用法律的几个具体问题适用法律的几个具体问题 如何适用如何适用执业医师法执业医师法第三十九第三十九条条或或医疗机构管理条例医疗机构管理条例第四十第四十四条？四条？54卫生部关于对医疗市场监督执法中有关法律适用问题的批复(卫政法发200581号)n一、对个人未取得医疗机构执业许可证非一、对个人未取得医疗机构执业许可证非法设立诊疗场所进行医疗活动的行为，应法设立诊疗场所进行医疗活动的行为，应当根据当根据医疗机构管理条例医疗机构管理条

26、例第四十四条第四十四条的规定，进行处罚。的规定，进行处罚。n二、对乡村医生的日常监管，包括执业机二、对乡村医生的日常监管，包括执业机构、场所等方面，应当适用构、场所等方面，应当适用医疗机构管医疗机构管理条例理条例和和乡村医生管理条例乡村医生管理条例。55卫生部关于取得医师执业证书的医师在家中擅自诊疗病人造成死亡适用法律问题的批复(卫政法发2005428号)n根据根据执业医师法执业医师法和和医疗机构管理条例医疗机构管理条例的规定，任何单位和个人，未取得医疗机构执的规定，任何单位和个人，未取得医疗机构执业许可证，不得开展诊疗活动。医师在家中擅业许可证，不得开展诊疗活动。医师在家中擅自诊疗病人的行为

27、违反了上述法律法规的规定，自诊疗病人的行为违反了上述法律法规的规定，应当根据应当根据情节轻重情节轻重，按照，按照执业医师法执业医师法第三第三十九条十九条和和医疗机构管理条例医疗机构管理条例第四十四条第四十四条处处罚。罚。5657n 执执业业医医师师法法第第三三十十九九条条将将无无证证行行医医违违法法行行为为模模式式分分为为了了两两类类，一一是是非非医医师师行行医医，二二是是医医师师“未未经经批批准准擅擅自自开开办办医医疗疗机机构构行行医医”，在在适适用用法法律律上上难难以以明明确确的的就就是是有有关关医医师师“未未经经批批准准擅擅自自开开办办医医疗疗机机构构行行医医”或或称称之之为为“未未取取

28、得得医医疗疗机机构构执执业业许许可可证证擅擅自自执执业业”这这一一问问题题，因因为为事事实实上上二二皆皆的的违违法法行行为为模模式式相相类类似似，但但法法律律后后果果（法法律律处处理理）却却明显不同明显不同，如何适用法律？，如何适用法律？ 57581.1.上位法优于下位法，特殊规定优于一般规定原则的适上位法优于下位法，特殊规定优于一般规定原则的适用。用。 虽虽然然执执业业医医师师法法第第三三十十九九条条与与医医疗疗机机构构管管理理条条例例第第四四十十四四条条对对于于医医师师未未经经批批准准（即即未未取取得得医医疗疗机机构构执执业业许许可可证证）擅擅自自执执业业的的违违法法行行为为，规规定定了了

29、不不同同的的法法律律后后果果，但但从从两两个个法法律律规规范范的的违违法法主主体体上上看看，可可以以看看出出，执执业业医医师师法法第第三三十十九九条条“未未经经批批准准擅擅自自开开办办医医疗疗机机构构行行医医”的的违违法法主主体体是是“医医师师”，而而医医疗疗机机构构管管理理条条例例第第四四十十四四条条的的违违法法主主体体是是一一般般主主体体，因因此此，对对未未取取得得医医疗疗机机构构执执业业许许可可证证擅擅自自行行医医的的医医师师来来说说，执执业业医医师师法法是是上上位位法法，是是特特别别规规定定，而而医医疗疗机机构构管管理理条条例例则则是是下下位位法法，是是一一般般规规定定，按按照照上上位

30、位法法优优于于下下位位法法，特特别别规规定定优优于于一一般般规规定定的的适适用用原原则则，对对于于未未经经批批准准开开办办医医疗疗机机构构（即即未未取取得得医医疗疗机机构构执执业业许许可可证证）执执业业的的医医师师应应适适用用执业医师法执业医师法第三十九条。第三十九条。5859n2.2.医师医师“未经批准擅自开办医疗机构行医未经批准擅自开办医疗机构行医”的违法的违法行为属牵连性违法行为。行为属牵连性违法行为。n 医医师师擅擅自自开开办办医医疗疗机机构构的的目目的的是是行行医医，其其擅擅自自开开办办医医疗疗机机构构只只是是为为了了述述到到行行医医目目的的采采用用的的一一个个方方法法（手手段段），

31、虽虽然然这这一一牵牵连连性性违违法法行行为为同同时时触触犯犯了了执执业业医医师师法法和和医医疗疗机机构构管管理理条条例例，但但两两个个法法律律规规范范规规定定的的法法律律后后果果比比较较，执执业业医医师师法法显显然然比比医医疗疗机机构构管管理理条条例例法法律律后后果果更更重重，因因此此，根根据据牵牵连连性性违违法法行行为为择择一一重重罚罚处处理理原原则则，对对于于未未经经批批准准擅擅自自开开办办医医疗疗机机构构（即即未未取取得得医医疗疗机机构构执执业业许许可可证证）行行医医的的医医师师，应应适适用用执执业业医医师师法法第第三十九条。三十九条。5960牵连行为牵连行为：n牵连行为是指行为人出于一

32、个违法目的实施违法行为牵连行为是指行为人出于一个违法目的实施违法行为, ,其方其方法行为或结果行为又触犯其他法律规范的违法形态法行为或结果行为又触犯其他法律规范的违法形态. .其特征其特征是是: :n11为实现一个违法目的实施了数个不同的违法行为为实现一个违法目的实施了数个不同的违法行为, ,通常通常包括目的行为和手段行为或结果行为包括目的行为和手段行为或结果行为; ;n22所实施的数个行为所实施的数个行为, ,触犯了数个不同法律规范触犯了数个不同法律规范; ;n33所实施的目的行为与其方法行为或者结果行为之间有牵所实施的目的行为与其方法行为或者结果行为之间有牵连关系。连关系。n牵连的形式表现

33、有三种：牵连的形式表现有三种：n、目的行为与方法行为牵连；、目的行为与方法行为牵连；n、目的行为与结果行为牵连：、目的行为与结果行为牵连：n、同一目的的行为先后与手段行为和结果行为牵连、同一目的的行为先后与手段行为和结果行为牵连。牵连行为从一重罚处断牵连行为从一重罚处断6061执业医师法执业医师法第三十九条违法主体第三十九条违法主体 ？非医师非医师非医师非医师医医 师师未经批准擅自未经批准擅自开办医疗机构开办医疗机构 非医师非医师 医师医师未经批准擅自未经批准擅自开办医疗机构行医开办医疗机构行医 非医师非医师行医行医 61一种：根据设置者与行医者是否同一人分别适用法律。 1.1.设置者与行医者

34、不是同一人设置者与行医者不是同一人 （1 1）对设置者，适用）对设置者，适用医疗机构管理条例医疗机构管理条例第四十四条。第四十四条。 （2 2）对行医者，适用）对行医者，适用执业医师法执业医师法第三第三十九条。十九条。 2.2.设置者与行医者是同一人设置者与行医者是同一人 未经批准擅自开办医疗机构行医，适用未经批准擅自开办医疗机构行医，适用执业医师法执业医师法第三十九条。第三十九条。62另一种是：视违法主体是“医师”或“非医师”分别适用法律。1.1.违法主体是非医师：违法主体是非医师：（非法机构或场所设置行为和行医行为属两个不同违（非法机构或场所设置行为和行医行为属两个不同违法行为，应分别裁量

35、，合并处罚。）法行为，应分别裁量，合并处罚。）（1 1）对设置行为，适用）对设置行为，适用医疗机构管理条例医疗机构管理条例第四十第四十四条。四条。（2 2）对行医行为，适用）对行医行为，适用执业医师法执业医师法第三十九条。第三十九条。2.2.违法主体是医师：违法主体是医师：（非法机构或场所设置行为和行医行为相牵连，按上（非法机构或场所设置行为和行医行为相牵连，按上位法特别规定择一重罚）位法特别规定择一重罚）医师未经批准擅自开办医疗机构行医，适用医师未经批准擅自开办医疗机构行医，适用执业医执业医师法师法第三十九条。第三十九条。63乡村医生从业管理条例乡村医生从业管理条例法律适用问题法律适用问题n

36、一一、乡乡村村医医生生从从业业管管理理条条例例第第二二条条明明确确规规定定，“本本条条例例适适用用于于尚尚未未取取得得执执业业医医师师资资格格或或者者执执业业助助理理医医师师资资格格，经经注注册册在在村村医医疗疗卫卫生生机机构构从从事事预预防防、保保健健和和一一般般医医疗疗服服务务的的乡乡村村医医生生。”该该法法律律规规范范具具有有明明确确的的地地点点定定位位村村医医疗疗卫卫生生机机构构。适适用用于于乡乡村村医医生生从从业业管管理理条条例例重重要要界界定定点点：一一是是人人员员资资质质定定位位，即即取取得得乡乡村村医医生生执执业业证证书书的的乡乡村村医医生生；二二是是执执业业地地点点定定位位。

37、即即在在村村医医疗疗卫卫生生机机构构从从事事预预防防保健和一般医疗服务。保健和一般医疗服务。646465乡村医生从业管理条例乡村医生从业管理条例第二条第二条 本条例适用于尚未取得执业本条例适用于尚未取得执业医师资格或者执业助理医师资格，经注册在医师资格或者执业助理医师资格，经注册在村医疗卫生机构村医疗卫生机构从事从事预防、保健和一般医疗服务的预防、保健和一般医疗服务的乡村医生乡村医生。 村医疗卫生机构中的村医疗卫生机构中的执业医师或者执业助理医师，依照执业医师法的规定管理，不适执业医师或者执业助理医师，依照执业医师法的规定管理，不适用本条例。用本条例。 卫政法发卫政法发2004112号）批复：

38、号）批复：1.乡村医生从业管理条例乡村医生从业管理条例所规定的所规定的“村医疗卫生机构村医疗卫生机构”，是，是指向农村居民提供预防、保健和一般医疗服务的村卫生室（所、指向农村居民提供预防、保健和一般医疗服务的村卫生室（所、站）、村社区卫生服务站，属于非营利性医疗卫生机构。在农村站）、村社区卫生服务站，属于非营利性医疗卫生机构。在农村地区设立地区设立个体诊所个体诊所和和其他医疗机构其他医疗机构应按照应按照执业医师法执业医师法、医医疗机构管理条例疗机构管理条例的规定进行管理。的规定进行管理。 2.农村地区农村地区“撤村改居撤村改居”作为作为城区的组成部分城区的组成部分后，原村医疗卫生后，原村医疗卫

39、生机构和相关卫生技术人员应按照机构和相关卫生技术人员应按照执业医师法执业医师法、医疗机构管医疗机构管理条例理条例的规定进行管理，的规定进行管理，不再适用不再适用乡村医生从业管理条例乡村医生从业管理条例。 乡村医生从业管理乡村医生从业管理条例条例的重要的重要定位原定位原则则：一是一是人员资质定位人员资质定位：即取得即取得乡村医生执乡村医生执业证书业证书的乡村医生；的乡村医生；二是二是执业地点定位执业地点定位：即在村医疗卫生机构即在村医疗卫生机构从事预防保健和一般从事预防保健和一般医疗服务。医疗服务。 乡村医生从业管理条例乡村医生从业管理条例第四十二条第四十二条 未经注册未经注册在在村医疗村医疗卫

40、生机构卫生机构从事医疗活动的，由县级以上地方人民政府卫生行政主从事医疗活动的，由县级以上地方人民政府卫生行政主管部门予以取缔，没收其违法所得以及药品、医疗器械，违法所管部门予以取缔，没收其违法所得以及药品、医疗器械，违法所得得5000元以上的，并处违法所得元以上的，并处违法所得1倍以上倍以上3倍以下的罚款；没有倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足违法所得或者违法所得不足5000元的，并处元的，并处1000元以上元以上3000元元以下的罚款；造成患者人身损害的，依法承担民事赔偿责任；构以下的罚款；造成患者人身损害的，依法承担民事赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。成犯罪的，依法追究刑事

41、责任。 尤以尤以执业地点定位原则执业地点定位原则为其根本为其根本！6566乡村医生从业管理条例乡村医生从业管理条例第十七条第十七条 乡村医生应当在聘用其执业的村医疗卫生机乡村医生应当在聘用其执业的村医疗卫生机构执业；构执业；变更变更执业的执业的村医疗卫生机构村医疗卫生机构的，应当依照本的，应当依照本条例第十三条规定的程序办理变更注册手续。条例第十三条规定的程序办理变更注册手续。第四十条第四十条 乡村医生乡村医生变更变更执业的执业的村医疗卫生机构村医疗卫生机构，未办，未办理变更执业注册手续的，由县级人民政府卫生行政主理变更执业注册手续的，由县级人民政府卫生行政主管部门给予警告，责令限期办理变更注

42、册手续。管部门给予警告，责令限期办理变更注册手续。 （卫政法发（卫政法发2004270号）批复：一、依据号）批复：一、依据医疗医疗机构管理条例机构管理条例和和乡村医生从业管理条例乡村医生从业管理条例的规定，的规定，乡村医生必须在取得乡村医生必须在取得医疗机构执业许可证医疗机构执业许可证的的村医村医疗卫生机构疗卫生机构执业，并且必须在注册的执业地点内执业。执业，并且必须在注册的执业地点内执业。二、违反上述规定的应按照二、违反上述规定的应按照医疗机构管理条例医疗机构管理条例第第四十四条和四十四条和乡村医生从业管理条例乡村医生从业管理条例第四十条的规第四十条的规定处理。定处理。，适用，适用乡村医生乡

43、村医生从业管理条例从业管理条例第第四十条处理；四十条处理；变更的执业地点是变更的执业地点是非村医疗卫生机构非村医疗卫生机构适用适用执业医师法执业医师法、医疗机构管医疗机构管理条例理条例注意：注意：因变更的执业地点是否为因变更的执业地点是否为村医疗卫生机构村医疗卫生机构而适用法律不同而适用法律不同！6667n因因此此，对对乡乡村村医医生生擅擅自自变变更更执执业业地地点点案案件件查查处处中中，我们应针对执业地点予以区别使用法律。我们应针对执业地点予以区别使用法律。n一一是是擅擅自自变变更更的的执执业业地地点点仍仍是是村村医医疗疗卫卫生生机机构构，应应适用适用乡村医生从业管理条例乡村医生从业管理条例

44、第四十条。第四十条。n二二是是擅擅自自变变更更的的执执业业地地点点是是非非村村医医疗疗卫卫生生机机构构（如如城城镇镇个个体体诊诊所所），应应适适用用执执业业医医师师法法第第三三十十九九条。条。n三三是是擅擅自自变变更更的的执执业业地地点点为为未未取取得得医医疗疗机机构构执执业业许许可可证证的的非非法法机机构构，对对人人员员和和非非法法机机构构分分别别适适用用于于执执业业医医师师法法第第三三十十九九条条和和医医疗疗机机构构管管理理条条例例第四十四条。第四十四条。6768n1 1、如何看待乡村医生出诊？如何看待乡村医生出诊？n卫卫生生部部关关于于对对乡乡村村医医生生从从业业管管理理条条例例实实施施

45、中中有有关关问问题题的的批批复复（20042004年年4 4月月1212日日 卫卫政政法法发发20041122004112号号）“1.1.乡乡村村医医生生从从业业管管理理条条例例所所规规定定的的“村村医医疗疗卫卫生生机机构构”，是是指指向向农农村村居居民民提提供供预预防防、保保健健和和一一般般医医疗疗服服务务的的村村卫卫生生室室（所所、站站）、村村社社区区卫卫生生服服务务站站，属属于于非非营营利利性性医医疗疗卫卫生生机机构构。在在农农村村地地区区设设立立个个体体诊诊所所和和其其他他医医疗疗机机构构应应按按照照执执业业医医师师法法、医医疗疗机机构构管管理理条条例例的的规定进行管理。规定进行管理。

46、” ” 6869n卫生部卫生部关于医师执业注册中执业范围的暂行规定关于医师执业注册中执业范围的暂行规定 “五、医师注册后有下列情况之一的，不属于超范围五、医师注册后有下列情况之一的，不属于超范围执业：执业：（一）对病人实施紧急医疗救护的；（一）对病人实施紧急医疗救护的；（二）临床医师依据（二）临床医师依据住院医师规范化培训规定住院医师规范化培训规定和和全科医师规范化培训试行办法全科医师规范化培训试行办法等，进行临床等，进行临床转科的；转科的；（三）依据国家有关规定，经医疗、预防、保健（三）依据国家有关规定，经医疗、预防、保健机构批准的卫生机构批准的卫生支农支农、会诊会诊、进修进修、学术交流学术

47、交流、承担、承担政府交办的任务和卫生行政部门批准的义诊等；政府交办的任务和卫生行政部门批准的义诊等；（四）省级以上卫生行政部门规定的其他情形。（四）省级以上卫生行政部门规定的其他情形。” ” n 根据上述规定精神，乡村医生在其执业村医疗卫根据上述规定精神，乡村医生在其执业村医疗卫生机构所辖生机构所辖服务区域服务区域内巡诊、出诊均应视为合法执业。内巡诊、出诊均应视为合法执业。69法律责任 取缔取缔( (责令停止执业活动责令停止执业活动) ) 没收其违法所得及其药品、器械没收其违法所得及其药品、器械 罚款罚款 对医师吊销其执业证书对医师吊销其执业证书 给患者造成损害的，依法承担赔偿责任给患者造成损

48、害的，依法承担赔偿责任 构成犯罪的，依法追究刑事责任构成犯罪的，依法追究刑事责任701 1、取、取 缔缔71关于取缔的性质？关于取缔的性质？n关于对关于对医疗机构管理条例医疗机构管理条例执行中有关问题的批复执行中有关问题的批复n（卫法监发卫法监发19981998第第1515号号）n执业医师法执业医师法第第3939条规定：条规定：“未经批准擅自开办未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的，由县级以上人民政医疗机构行医或者非医师行医的，由县级以上人民政府卫生行政部门予以府卫生行政部门予以取缔取缔”。医疗机构管理条例医疗机构管理条例第第4444条条规定：规定：“未取得未取得医疗机构执业许可证医疗

49、机构执业许可证擅自擅自执业的，由县级以上人民政府卫生行政部门执业的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令其停责令其停止执业活动止执业活动”。这里的。这里的“责令其停止执业活动责令其停止执业活动”，应，应视同为视同为“取缔取缔”。n 卫卫生生行行政政部部门门对对未未经经批批准准开开办办医医疗疗机机构构行行医医或或者者非非医医师师行行医医的的违违法法行行为为进进行行取取缔缔，是是一一种种行行政政强强制制措措施施，不不是是行行政政处处罚罚，不不适适用用行行政政处处罚罚法法第第4242条条关关于听证程序的规定。于听证程序的规定。72关于取缔文书的使用问题关于取缔文书的使用问题n一、使用卫生监督意见书无证

50、行医查处执法文书卫生监督意见书.docn二、取缔决定书（卫生部拟增加文书）无证行医查处执法文书取缔决定书.docn三、取缔公告无证行医查处执法文书公 告.doc732 2、没收其违法所得及其药、没收其违法所得及其药品、器械品、器械 这是法律法规规定的法定罚种，必这是法律法规规定的法定罚种，必须依法进行，不得自由裁量。须依法进行，不得自由裁量。74违法所得计算n广西壮族自治区卫生厅：广西壮族自治区卫生厅：n 你你厅厅“关关于于请请求求对对医医疗疗机机构构管管理理条条条条例例中中所所指指“没没收收违违法法所所得得”得得具具体体应应用用问问题题作作出出解解释释的的函函”（桂桂卫卫政政20002200

51、02号号）收收悉悉。经经研研究究，答答复复如下：如下：n 医医疗疗机机构构管管理理条条例例第第四四十十四四条条中中“非非法法所所得得”指指未未取取得得医医疗疗机机构构执执业业许许可可证证擅擅自自执执业业的的人人员员或或机机构构在在违违法法活活动动中中获获取取的的包包括括成成本本在在内内的的全部收入。全部收入。 卫生部法监司关于对卫生部法监司关于对医疗机构管理条例医疗机构管理条例中中“非法所得非法所得”含义解释的含义解释的答复（卫法监法发答复（卫法监法发20002000第第4545号，号，20002000年年4 4月月1313日）日）753、罚款 依据依据医疗机构管理条例医疗机构管理条例第四十四

52、条第四十四条和细则第七十七条的规定，有以下七种和细则第七十七条的规定，有以下七种情形的属于情节严重的情形的属于情节严重的76n（一）因擅自执业曾受过卫生行政部门处罚；（一）因擅自执业曾受过卫生行政部门处罚； （二）擅自执业的人员为非卫生技术专业人员；（二）擅自执业的人员为非卫生技术专业人员； （三）擅自执业时间在三个月以上；（三）擅自执业时间在三个月以上； （四）给患者造成伤害；（四）给患者造成伤害； （五）使用假药、劣药蒙骗患者；（五）使用假药、劣药蒙骗患者； （六）以行医为名骗取患者钱物；（六）以行医为名骗取患者钱物； （七）省、自治区、直辖市卫生行政部门规定的（七）省、自治区、直辖市卫生

53、行政部门规定的其它情形。其它情形。 这些问题是否存在影响行政处罚的裁量。这些问题是否存在影响行政处罚的裁量。77对医师吊销对医师吊销医师执业证书医师执业证书n一般理论上可以由违法行为发生地的卫生一般理论上可以由违法行为发生地的卫生行政部门实施吊销，再抄告原发证机关进行政部门实施吊销，再抄告原发证机关进行注销。行注销。n法律上有规定由原发证机关吊销的例外法律上有规定由原发证机关吊销的例外( (如如护士条例护士条例) )78中华人民共和国行政许可法n第六十四条第六十四条 被许可人在作出行政许可被许可人在作出行政许可决定的行政机关管辖决定的行政机关管辖区域外区域外违法从事违法从事行政许可事项活动的，

54、违法行为发生行政许可事项活动的，违法行为发生地的行政机关应当依法将被许可人的地的行政机关应当依法将被许可人的违法事实、违法事实、处理结果抄告处理结果抄告作出行政许作出行政许可决定的行政机关。可决定的行政机关。 重点是重点是:违法行为发生地违法行为发生地79非卫生行政许可决定行政机关非卫生行政许可决定行政机关 可以吊销外地卫生行政许可吗？可以吊销外地卫生行政许可吗？n“违法行为发生地违法行为发生地” 行政处罚管辖原则行政处罚管辖原则! !n“吊销吊销” ” 属行政处罚。属行政处罚。n违法行为发生地卫生行政部门违法行为发生地卫生行政部门 依法依法“吊销吊销” ” n 抄告作出卫生行政许可决定行政机

55、关抄告作出卫生行政许可决定行政机关 n 依法依法“注销注销”。n理论如此，实际上操作困难！理论如此，实际上操作困难！n护士条例护士条例第三十一条第三十一条：护士在执业活动中有下列情形之一的，护士在执业活动中有下列情形之一的，由县级以上地方人民政府卫生主管部门依据职责分工责令改正，由县级以上地方人民政府卫生主管部门依据职责分工责令改正，给予警告；情节严重的，暂停其给予警告；情节严重的，暂停其6 6个月以上个月以上1 1年以下执业活动，直年以下执业活动，直至由至由原发证部门原发证部门吊销其护士执业证书：吊销其护士执业证书：80行政处罚决定书内容n（1） 当当事事人人的的姓姓名名或或者者名名称称、地

56、地址址；法法人人或或者者其其它它组组织织的的，则则写写明明其其名名称称、地地址址及及法法定定代代表表人人有关情况。有关情况。n（2） 违违反反法法律律、法法规规或或者者规规章章的的事事实实和和证证据据违违法法事事实实必必须须明明确确、具具体体，包包括括违违法法行行为为发发生生的的时时间间、地地点点、经经过过及及造造成成的的后后果果等等；证证据据应应当当写写明明证证据据的的种种类类、来来源源；言言词词证证据据应应当当写写明明证证人人的的姓姓名名、地地址址；鉴鉴定定结结论论应应当当写写明明鉴鉴定定机机关关、鉴鉴定定单单位的名称及鉴定人的姓名、职务等。位的名称及鉴定人的姓名、职务等。81行政处罚法决

57、定书行政处罚法决定书n无证行医查处执法文书行政处罚决定书.doc82二、医疗执法中的常见问题n办案前的准备工作不充分n程序不合法n文书书写不规范n现场取证手段少，取证不充分n引用法律法规错误n量刑不当n主体认定不准确n认定违法事实不准确n不善于运用法律条文处理复杂问题83医疗执法常见问题 主体认定问题证据收集问题适用法律法规问题执法文书不规范问题84医疗执法常见问题医疗执法常见问题n 1.1.主体认定问题主体认定问题n(1)案卷中缺乏证实当事人主体资格的印证资料，如没有营业执照复印件，有的有复印件但没有当事人确认的文字及单位印章。n(2)当事人基本情况书写时单位与公民不分，有法人资格的属于单位

58、，单位全名写在前面，以个体工商登记的是作为公民个人处罚的，也把店名或厂名写在前面。85医疗执法常见问题医疗执法常见问题n 1.1.主体认定问题主体认定问题n(3)现场检查或做询问笔录时，被检查人、被询问人签名为非单位法人代表或负责人时，不标注签名人身分、职务、与负责人的关系，其他人代收处罚决定事先告知书、听证告知书、行政决定书，没有当事人委托书等等。n(4)陈述申辩人不是法人代表或负责人时，没有当事人的委托书。86医疗执法常见问题n2.2.证据收集问题证据收集问题n（1）证据单薄，仅有现场检查笔录、询问笔录，个别甚至未制作询问笔录，很少有照片、录像、实物、帐册等证据，简易程序的处罚证据材料更少

59、。n（2）有违法所得时未进行违法所得的取证。n（3）复印件作为证据时，未经当事人签字盖章认可，也不注明“与原件一致”。87医疗执法常见问题n 2.2.证据收集问题证据收集问题n（ 4）现场检查笔录制作时不坚持客观描述为主，过多模糊评价，用字不够严谨，不能简单明确地反映出违法行为。n（5）卫生监督员亮证表明身分不够规范。因卫生部统一的执法文书上有了一句简单的表明身分的话，有的不再出示证件，也不再写更具体的表明身分的内容，如单位、姓名、监督员编号，在签字时还有代签的。88现场检查笔录现场检查笔录n无证行医查处执法文书现场检查笔录.doc89询问笔录询问笔录n无证行医查处执法文书询问笔录（无证行医者

60、）.docn无证行医查处执法文书询问笔录(患者或家属).doc90医疗执法常见问题n3.3.适用法律法规问题适用法律法规问题n（1）遗漏罚种，较常见的是遗漏警告、责令改正，对于已经出售的违法食品，没有作出公告收回的决定，对于禁止生产经营的食品没有作出禁止生产经营的决定，对于应销毁的食品没有作出责令销毁的处罚决定。91医疗执法常见问题n 3. 3.适用法律法规问题适用法律法规问题n（2）常常出现引用错误、引用不全、引用不确切问题。n（3）以卫生监督意见书代替行政处罚决定书，在卫生监督意见书上作出警告的处罚决定。92医疗执法常见问题n 4.执法文书不规范问题执法文书不规范问题n（1）当事人基本情况

61、要素不全，检查内容描述也不规范。n（2）现场检查笔录、询问笔录未经当事人注明“以上笔录属实”，制作人也没有在末尾处注明“以下空白”。n（3）案由表述不够确切、规范。93医疗执法常见问题n 4. 4.执法文书不规范问题执法文书不规范问题n （4）笔录中有涂改、修改的地方处理不规范。n （5）案件终结报告中的“有无异议”总是简单地写上“无”，但“异议”包括承办人之间、当事人与承办人之间的异议，应如实记录。合议记录的附页，也往往不作记录。94医疗执法常见问题n4.4.执法文书不规范问题执法文书不规范问题n（6）其它n错字、别字、漏字。n标点一点到底。n乱用俗句。n字迹潦草，鉴别不清楚，无法辨认。n不

62、规范缩写：慢扁，化扁，双老白，巧囊， 前肥，蛛血，一院，二院， 河边诊所。95卫生部关于对数种违法行为实施行政处罚问题的批复卫生部关于对数种违法行为实施行政处罚问题的批复（卫法监发1998第12号）n根据食品卫生行政处罚办法第五条根据食品卫生行政处罚办法第五条“在同在同一违反食品卫生法的案件中，有两种以上一违反食品卫生法的案件中，有两种以上应当给予行政处罚的违法行为时，卫生行政部应当给予行政处罚的违法行为时，卫生行政部门应当门应当分别裁量，合并处罚分别裁量，合并处罚”的规定，在对数的规定，在对数种违法行为分别采取罚款的行政处罚时，其罚种违法行为分别采取罚款的行政处罚时，其罚款金额应在各单项罚款

63、额中款金额应在各单项罚款额中最高单项罚款额以最高单项罚款额以上、各单项罚款额之和以下上、各单项罚款额之和以下（以上、以下含本（以上、以下含本数）的幅度内确定。数）的幅度内确定。96罚款金额计算n分别裁量 合并处罚：n罚款金额总和以下，数个违法行为中最高罚款金额以上，酌情决定执行的罚款金额。（总和以下，单项最高以上）97不予处罚条件n（1 1） 不满14周岁的人有违法行为的不予行政处罚，责令监护人加以管教。n（2） 精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为时有违法行为的不予行政处罚，责令其监护人严看管和治疗。98不予处罚条件n（3 3） 违法行为在2年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的

64、除外。这里“2年”是从违法行为发生之日起开始计算的；如果违法行为有连续或继续状态的，从该行为终了之日起开始计算。n（4） 违法行为较轻并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。99从轻或减轻的重要条件n按按照照行行政政处处罚罚法法27条条的的规规定定，当当事事人人有有下下列列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：n（1）已满）已满1414周岁不满周岁不满1818周岁的人有违法行为的；周岁的人有违法行为的；n（2）主动）主动消除或者减轻违法行为消除或者减轻违法行为危害后果的；危害后果的；n（3）受他人胁迫有违法行为的；）受他人胁迫有违法行为的；n

65、（4）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；n（5）其他依法从轻可者减轻行政处罚的。）其他依法从轻可者减轻行政处罚的。100行政处罚法52条n(2)(2)当事人确有经济困难，需要延期或者分期缴纳罚款的，经当事人申请和行政机关批准，可以暂缓或者分期缴纳。101如何从轻与减轻处罚n从从轻轻处处罚罚是指行政机关在法定的处罚种类、形式和幅度内，选择较轻的处罚方式或者在一种处罚方式允许的幅度内选择较低进行处罚。n减减轻轻处处罚罚是指行政机关在法定的处罚方式或处罚幅度最低限以下，对违法行为人适用行政处罚。n从从轻轻：低低限限以以上上，靠靠近近低低限限；减减轻轻：低低

66、限限以下以下102行政处罚事先告知和听证告知的问题行政处罚事先告知和听证告知的问题n关于行政处罚事先告知和听证告知的问题，主要涉及接受较重行政处罚的当事人权利的行使问题，操作上学界与司法行政部门以及具体个人对行政处罚法的理解不尽一致。n 主要有四种:103n第一种是要求听证权是陈述申辩权的一种特殊形式，执法部门已经告知被处罚人有要求听证权的，可以不再进行一般的事先告知，形式上是只送达行政处罚听证告知书。需要注意的是该种告知并未保障当事人在放弃听证后依然享有的陈述申辩权。n第二种是事先告知与听证告知并列送达进行，这种方式给人的感觉是陈述申辩权与要求听证权是相互排斥的权利，否则送达行政处罚事先告知

67、书的行为是多余的。而且两种同时送达会使被处罚人错误理解。104n第三种是先进行听证告知，等当事人到期不要求听证或者听证结束后，再送达行政处罚事先告知书。这种操作把事先告知理解成孤立的为告知而告知。n第四种是在行政处罚听证告知书上加上：“如你（单位）对此有异议，根据中华人民共和国行政处罚法第三十一条和第三十二条的规定，也可在 xx 年 x 月 x 日前到 xxxx 进行陈述和申辩，逾期将视为放弃陈述和申辩。” n该种告知完全保障了当事人在放弃听证后依然享有陈述申辩权。105行政处罚事先告知行政处罚事先告知n行政处罚事先告知无证行医查处执法文书行政处罚事先告知书.docn行政处罚听证告知无证行医查

68、处执法文书行政处罚听证告知书.doc106证据先行登记保存证据先行登记保存7 7日内作出处理决定日内作出处理决定n行政处罚法第三十七条第二款的规定，对于登记保存的证据，行政机关应当在七日内及时作出处理决定。n卫生行政处罚程序第二十二条规定：“卫生行政机关在收集证据时，在证据可能灭失、或者以后难以取得的情况下，经卫生行政机关负责人批准，可以先行登记保存。执法人员应向当事人出具由行政机关负责人签发的保存证据通知书。卫生行政机关应当在七日内作出处理决定。卫生法律、法规另有规定的除外。 107证据先行登记保存处理决定书使用注意n需要注意的是：如果需要对保存物品予以没收，销毁或继需要注意的是：如果需要对

69、保存物品予以没收，销毁或继续登记保存等处理时，续登记保存等处理时，绝不能绝不能以证据先行登记保存处理决以证据先行登记保存处理决定书来代替行政处罚决定书或卫生行政控制决定书或另行定书来代替行政处罚决定书或卫生行政控制决定书或另行制作的证据先行登记保存决定书。制作的证据先行登记保存决定书。证据先行登记保存证据先行登记保存查证无违法行为查证无违法行为查证存在违法行为，查证存在违法行为，需进一步确认需进一步确认查证存在违法行为，查证存在违法行为，需依法处理需依法处理解除保存解除保存另行制作证据先行保存决定书另行制作证据先行保存决定书或行政控制决定书或行政控制决定书解除保存解除保存依法处理（处罚决定书等

70、）依法处理（处罚决定书等）108执法实践中的几种操作方式执法实践中的几种操作方式n一是在一是在7 7日期满时，再续制新的日期满时，再续制新的证据先行证据先行登记保存决定书登记保存决定书，再行保存，再行保存7 7日，反复续日，反复续保，直至案件最终处理。保，直至案件最终处理。n二是在二是在7 7日期满时，先制作一份日期满时，先制作一份证据先行证据先行登记保存处理决定书登记保存处理决定书注明对保存证据作注明对保存证据作出以下处理决定：出以下处理决定：“继续先行登记保存继续先行登记保存”，再续制新的，再续制新的证据先行登记保存决定书证据先行登记保存决定书，反复续保，直至案件最终处理。，反复续保，直至

71、案件最终处理。109执法实践中的几种操作方式执法实践中的几种操作方式n三是在三是在7 7日期限内，制作日期限内，制作证据先行登记保证据先行登记保存处理决定书存处理决定书，注明对保存证据作出如下，注明对保存证据作出如下处理决定：处理决定：n “由于当事人由于当事人的行为已经涉嫌违的行为已经涉嫌违反了反了法律法规的规定，本机关已于法律法规的规定，本机关已于年年月月日立案，由于案件查处的需要，日立案，由于案件查处的需要，对上述先行登记保存的物品，本机关决定作对上述先行登记保存的物品，本机关决定作为物证随案移送。为物证随案移送。”110证据先行登记保存处理决定书n无证行医查处执法文书无证行医查处执法文

72、书 证据先行登证据先行登记保存处理决定书记保存处理决定书.doc.doc111几种操作方法的比较几种操作方法的比较n第一种作法显然没有进行第一种作法显然没有进行“处理处理”，存在较大，存在较大程序违规风险；程序违规风险；n第二种方式是在形式上作了第二种方式是在形式上作了“处理处理”但实质上但实质上仍然属于简单续保，其操作繁杂，也难以有效仍然属于简单续保，其操作繁杂，也难以有效控制程序违规风险；控制程序违规风险；n第三种方式利用了法律、法规及规章并未对第三种方式利用了法律、法规及规章并未对“处理处理”方式作出明确规定的方式作出明确规定的“自由裁量自由裁量”空间，空间，即即简单实用简单实用又又最大

73、限度减少了程序违规风险最大限度减少了程序违规风险，112三、非法行医涉嫌犯罪案件的移送三、非法行医涉嫌犯罪案件的移送113“非法行医罪非法行医罪”认定认定：n中华人民共和国刑法中华人民共和国刑法第三百三十六条第一款第三百三十六条第一款 未取未取得医生执业资格的人得医生执业资格的人非法行医，非法行医，情节严重情节严重的，处的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；处罚金；严重损害就诊人身体健康严重损害就诊人身体健康的，处三年以的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期

74、徒刑，并处罚金。亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 n 1.1.未取得医生执业资格的人未取得医生执业资格的人？责任主体责任主体n 2.2.情节严重情节严重？定罪情形定罪情形n 3.3.严重损害就诊人身体健康严重损害就诊人身体健康？量刑情形量刑情形114最高人民法院关于审理非法行医刑事案件最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释具体应用法律若干问题的解释（20082008年年4 4月月2828日最高人民法院审判委员会第日最高人民法院审判委员会第14461446次会议通过，法释次会议通过，法释200820085 5号）号） n最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体最高人民

75、法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释应用法律若干问题的解释已于已于20082008年年4 4月月2828日日由最高人民法院审判委员会第由最高人民法院审判委员会第14461446次会议通过。次会议通过。现予公布，自现予公布，自20082008年年5 5月月9 9日起施行。日起施行。n 二二八年四月二十九日八年四月二十九日n n 为保障公民身体健康和生命安全，依法惩处为保障公民身体健康和生命安全，依法惩处非法行医犯罪，根据刑法的有关规定，现对审理非法行医犯罪，根据刑法的有关规定，现对审理非法行医刑事案件具体应用法律的若干问题解释非法行医刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下：如下

76、： 115n第一条具有下列情形之一的，应认定为刑法第第一条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的三百三十六条第一款规定的“未取得未取得医生执业医生执业资格资格的人非法行医的人非法行医”：n（一）未取得或者以非法手段取得（一）未取得或者以非法手段取得医师资格医师资格从事从事医疗活动的；医疗活动的；n（二）（二）个人个人未取得未取得医疗机构执业许可证医疗机构执业许可证开办开办医疗机构的医疗机构的；n（三）被依法（三）被依法吊销吊销医师执业证书期间医师执业证书期间从事从事医疗活医疗活动的；动的；n（四）未取得（四）未取得乡村医生执业证书乡村医生执业证书，从事乡村医疗，从事乡村医疗

77、活动的；活动的；n（五）（五）家庭接生员家庭接生员实施实施家庭接生以外家庭接生以外的医疗行为的医疗行为的。的。医生执业资格医生执业资格 医师资格医师资格116卫生部关于取得医师资格但未经执业注册的人员开展医师执业卫生部关于取得医师资格但未经执业注册的人员开展医师执业活动有关问题的批复活动有关问题的批复（20042004年年6 6月月3 3日，卫政法发日，卫政法发20041782004178号）号）n1 1对对于于医医疗疗机机构构聘聘用用取取得得医医师师资资格格但但未未经经医医师师注注册册取取得得执执业业证证书书的的人人员员从从事事医医师师执执业业活活动动的的，按按照照医医疗疗机机构管理条例构管

78、理条例第四十八条第四十八条的规定处理。的规定处理。n2 2对对于于取取得得医医师师资资格格但但未未经经医医师师注注册册取取得得执执业业证证书书而而从从事事医医师师执执业业活活动动的的人人员员，按按照照中中华华人人民民共共和和国国执执业业医师法医师法第三十九条第三十九条的规定处理。的规定处理。n3 3取取得得医医师师资资格格但但未未经经医医师师注注册册取取得得执执业业证证书书而而从从事事执执业业活活动动的的人人员员在在行行医医过过程程中中造造成成患患者者人人身身损损害害的的，按按照照医疗事故管理条例医疗事故管理条例第六十一条第六十一条的规定处理。的规定处理。 117卫生部关于未经执业注册医师私自

79、开展家庭接生造成卫生部关于未经执业注册医师私自开展家庭接生造成人员死亡有关法律适用和案件移送问题的批复人员死亡有关法律适用和案件移送问题的批复卫政法发卫政法发20062006483483号号n山西省卫生厅：山西省卫生厅：n 你厅你厅关于取得医师资格但未经执业注册的人关于取得医师资格但未经执业注册的人员私自开展家庭接生造成孕妇及新生儿死亡有关法员私自开展家庭接生造成孕妇及新生儿死亡有关法律适用和案件移送问题的请示律适用和案件移送问题的请示（晋卫请（晋卫请20062006165165号）收悉。经研究，现批复如下：号）收悉。经研究，现批复如下：n 对于对于取得医师资格但未经注册取得医师资格但未经注册

80、取得医师执业证取得医师执业证书而从事医师执业活动的人员，按照书而从事医师执业活动的人员，按照中华人民共中华人民共和国执业医师法和国执业医师法第三十九条的规定处理第三十九条的规定处理，造成患，造成患者人身损害的，按照者人身损害的，按照医疗事故处理条例医疗事故处理条例第六十第六十一条的规定处理。一条的规定处理。n 二六年十二月十八日二六年十二月十八日118注意注意：n行政处罚行政处罚：n 取得医师资格但未经注册取得医师资格但未经注册 非医师非医师行医行医 按照按照中华人民共和国执业医师法中华人民共和国执业医师法第三十九条的规定处理第三十九条的规定处理n刑事处罚刑事处罚：n 取得医师资格但未经注册取

81、得医师资格但未经注册 不构成非不构成非法行医罪法行医罪 不移送司法部门不移送司法部门 行政处罚行政处罚 刑事处罚刑事处罚 医生执业资格医生执业资格 医师资格医师资格119明确罪与非罪标准严重非法行医犯罪明确罪与非罪标准严重非法行医犯罪访最高人民法院研究室负责人刘岚李晓人民法院报记者（本文原载年月日人民法院报）n1 1未取得或以非法手段取得未取得或以非法手段取得医师资格医师资格非法行医的非法行医的n 第一种情形是未取得或以非法手段取得医师第一种情形是未取得或以非法手段取得医师资格从事医疗活动的资格从事医疗活动的. .通过医师资格考试或者职执通过医师资格考试或者职执业助理医师业助理医师, ,既视为

82、取得医师资格既视为取得医师资格. .对取得医师资对取得医师资格但尚未进行医师注册取得执业证书的人从事诊格但尚未进行医师注册取得执业证书的人从事诊疗活动疗活动可以进行行政处罚可以进行行政处罚, ,不宜不宜一律按照非法行医一律按照非法行医罪处理罪处理. .以非法手段取得医师资格的人以非法手段取得医师资格的人, ,等同于未等同于未取得医生执业资格的人取得医生执业资格的人, ,主要指以伪造、欺骗、行主要指以伪造、欺骗、行贿等手段取得资格证书的行为贿等手段取得资格证书的行为. .医生执业资格医生执业资格 医师资格医师资格120n2 2、个人未取得医疗机构执业许可证开办医疗机构的个人未取得医疗机构执业许可

83、证开办医疗机构的n 第二种情形是针对个人未取得第二种情形是针对个人未取得医疗机构执业许可证医疗机构执业许可证开办医疗机构的行为。开办医疗机构的行为。个人开办私立医院或者私立诊所个人开办私立医院或者私立诊所，按照按照医疗机构管理条例医疗机构管理条例的有关规定，取得的有关规定，取得医疗机构医疗机构执业许可证执业许可证后，方能开展诊疗活动。该项规定后，方能开展诊疗活动。该项规定主要打击主要打击一些非法诊所一些非法诊所，如地下性病诊所等根据刑法第三百，如地下性病诊所等根据刑法第三百三十六条第一款的规定，三十六条第一款的规定，单位单位不能成为非法行医罪的主体不能成为非法行医罪的主体。A.适用于设置者不是

84、开展适用于设置者不是开展非法诊疗活动者非法诊疗活动者,设置者设置者与开展非法诊疗活动者为与开展非法诊疗活动者为非法行医共同违法人非法行医共同违法人B、设置者就是开展非法诊疗设置者就是开展非法诊疗活动者，一个违法行为违反了活动者，一个违法行为违反了两个或者两个以上法律规范规两个或者两个以上法律规范规定的定的不同不同义务义务，属属想像竞合想像竞合，从一重罚处断从一重罚处断121n、被吊销医师执业证书期间非法行医的、被吊销医师执业证书期间非法行医的n 第三种情形是针对受到吊销医师执业证书行政第三种情形是针对受到吊销医师执业证书行政处罚的人。依据执业医师法的有关规定，被吊销医处罚的人。依据执业医师法的

85、有关规定，被吊销医师执业证书的人，师执业证书的人，等同于等同于未取得医师执业资格的人未取得医师执业资格的人，非法行医的，可以构成非法行医罪的主体。值得一非法行医的，可以构成非法行医罪的主体。值得一提的是，提的是，这种情况与一般的有医师资格没有进行执这种情况与一般的有医师资格没有进行执业注册的情况有本质区别业注册的情况有本质区别。执业医师法第三十七条。执业医师法第三十七条规定了吊销执业证书的十二种情形。被吊销医师执规定了吊销执业证书的十二种情形。被吊销医师执业证书满两年以后，可以向县级以上人民政府卫生业证书满两年以后，可以向县级以上人民政府卫生行政部门申请注册。行政部门申请注册。122n、未取得

86、乡村医师执业证书，从事乡村医疗活、未取得乡村医师执业证书，从事乡村医疗活动的动的n 第四种情形是依据乡村医生从业管理条例的第四种情形是依据乡村医生从业管理条例的规定，对尚未取得执业医师资格，经注册在村医规定，对尚未取得执业医师资格，经注册在村医疗机构从事预防、保健和一般医疗服务的乡村医疗机构从事预防、保健和一般医疗服务的乡村医生作出的规定。目前我国有乡村医生多万人，生作出的规定。目前我国有乡村医生多万人，他们的学历和业务水平参差不齐，如果强制他们他们的学历和业务水平参差不齐，如果强制他们也要取得执业医师资格，恐怕不大现实，考虑到也要取得执业医师资格，恐怕不大现实，考虑到农村群众的医疗卫生状况，

87、有必要对乡村医生单农村群众的医疗卫生状况，有必要对乡村医生单独规定，即虽未取得执业医师资格，但根据有关独规定，即虽未取得执业医师资格，但根据有关规定，规定，经县级卫生行政管理部门注册后，在经县级卫生行政管理部门注册后，在乡村乡村医疗机构医疗机构从事一般医疗服务的，不能按照非法行从事一般医疗服务的，不能按照非法行医处理。医处理。123n、家庭接生员从事接生以外的医疗活动、家庭接生员从事接生以外的医疗活动n 第四种情形是针对母婴保健法规定的第四种情形是针对母婴保健法规定的家庭接生人员的规定。依照法律规定，取家庭接生人员的规定。依照法律规定，取得家庭接生员资格的人，得家庭接生员资格的人，除从事家庭接

88、生除从事家庭接生外未取得从事其他行医行为的资格外未取得从事其他行医行为的资格，这些，这些人员如果从事接生以外的医疗活动，情节人员如果从事接生以外的医疗活动，情节严重，可按非法行医罪追究责任。严重，可按非法行医罪追究责任。124n第二条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六第二条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的条第一款规定的“情节严重情节严重”：n（一）造成就诊人（一）造成就诊人轻度残疾、轻度残疾、器官组织损伤导致器官组织损伤导致一般功能障一般功能障碍碍的；的；n（二）造成（二）造成甲类甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的；传染病传播、流行或者有传播、流行危

89、险的；n（三）使用（三）使用假药、劣药假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械，医疗器械，足以足以严重危害人体健康的；严重危害人体健康的；n（四）非法行医被卫生行政部门（四）非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非行政处罚两次以后，再次非法行医的；法行医的；n（五）其他情节严重的情形（五）其他情节严重的情形。n注意注意n1.1.只要情节严重即构成犯罪，为定罪情形只要情节严重即构成犯罪，为定罪情形n2.2.两次时间间隔应考虑控制在行政责任追究时效两年内两次时间间隔应考虑控制在行政责任追究时效两年内n3.3.注意第三次仍然应当处罚！注意第三次仍然应当

90、处罚！125n第三条具有下列情形之一的，应认定第三条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的为刑法第三百三十六条第一款规定的“严重损害就诊人身体健康严重损害就诊人身体健康”：n（一）造成就诊人（一）造成就诊人中度以上中度以上残疾、器官残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍的；组织损伤导致严重功能障碍的；n（二）造成（二）造成三名以上三名以上就诊人就诊人轻度轻度残疾、残疾、器官组织损伤导致器官组织损伤导致一般功能障碍一般功能障碍的。的。n1.1.为量刑情形为量刑情形n2.2.先考虑定罪后考虑量刑先考虑定罪后考虑量刑126n第四条实施非法行医犯罪，同时构成生产、第四条实施非法行医犯罪

91、，同时构成生产、销售假药罪，生产、销售劣药罪，诈骗罪等其销售假药罪，生产、销售劣药罪，诈骗罪等其他犯罪的，依照刑法处罚较重的规定定罪处罚。他犯罪的，依照刑法处罚较重的规定定罪处罚。n第五条本解释所称第五条本解释所称“轻度残疾、器官组织损轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍伤导致一般功能障碍”、“中度以上残疾、器中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍官组织损伤导致严重功能障碍”，参照卫生部，参照卫生部医疗事故分级标准（试行）医疗事故分级标准（试行）认定。认定。n二级医疗事故二级医疗事故: :中度以上残疾、器官组织损伤导中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍致严重功能障碍n三级医疗事故三

92、级医疗事故: :轻度残疾、器官组织损伤导致一轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍般功能障碍n参照认定参照认定，建议采用建议采用专家意见书专家意见书127n医疗事故处理条例医疗事故处理条例n第六十一条第六十一条 非法行医非法行医，造成患者人身损害，不，造成患者人身损害，不属于医疗事故，触犯刑律的，依法追究刑事责任；属于医疗事故，触犯刑律的，依法追究刑事责任；有关赔偿，由受害人直接向人民法院提起诉讼。有关赔偿，由受害人直接向人民法院提起诉讼。n医疗事故技术鉴定暂行办法医疗事故技术鉴定暂行办法n第十三条有下列情形之一的，医学会不予受理医第十三条有下列情形之一的，医学会不予受理医疗事故技术鉴定：疗事

93、故技术鉴定：nn（五）（五）非法行医非法行医造成患者身体健康损害的；造成患者身体健康损害的；非法行医不受理医疗事故技术鉴定非法行医不受理医疗事故技术鉴定建议采用建议采用专家意见书专家意见书128司法程序优先原则司法程序优先原则n违法行为构成犯罪的，行政机关违法行为构成犯罪的，行政机关必须将案件移送司法机关，依法必须将案件移送司法机关，依法追究刑事责任。追究刑事责任。129行政处罚法行政处罚法第七条第七条n公公民民、法法人人或或者者其其他他组组织织因因违违法法受受到到行行政政处处罚罚，其其违违法法行行为为对对他他人人造造成成 损损害害的的，应应当当依依法法承承担担民民事事责责任任。 违违法法行行

94、为为构构成成犯犯罪罪，应应当当依依法法追追究究刑刑事事责责任任，不得以行政处罚代替刑事处罚不得以行政处罚代替刑事处罚。n三种法律责任可以同时并存三种法律责任可以同时并存n 130卫生行政处罚程序卫生行政处罚程序第二十五条第一款第五项第二十五条第一款第五项n（五五）违违法法行行为为构构成成犯犯罪罪需需要要追追究究刑刑事事责责任任的的，应应当当移移送送司司法法机机关关。同同时时应应当当予予以以行行政政处处罚罚的的，还还应应当当依法提出卫生行政处罚的意见。依法提出卫生行政处罚的意见。131行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定中华人民共和国国务院令中华人民共和国国务院令

95、 （第（第310310号）二号）二OOOO一年七月九日一年七月九日n第十条行政执法机关对公安机关决定不予立案的案件，应当第十条行政执法机关对公安机关决定不予立案的案件，应当依法作出处理；其中，依照有关法律、法规或者规章的规定依法作出处理；其中，依照有关法律、法规或者规章的规定应当给予行政处罚的，应当给予行政处罚的，应当依法实施行政处罚。应当依法实施行政处罚。 n第十一条行政执法机关对应当向公安机关移送的涉嫌犯罪案第十一条行政执法机关对应当向公安机关移送的涉嫌犯罪案件，不得以行政处罚代替移送。件，不得以行政处罚代替移送。 n 行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件前已经作出行政执法机关向公安机关

96、移送涉嫌犯罪案件前已经作出的警告，责令停产停业，暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊的警告，责令停产停业，暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照的行政处罚决定，销执照的行政处罚决定，不停止执行不停止执行。 n 依照行政处罚法的规定，行政执法机关向公安机关移送依照行政处罚法的规定，行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件前，已经依法给予当事人罚款的，人民法院判涉嫌犯罪案件前，已经依法给予当事人罚款的，人民法院判处罚金时，依法折抵相应罚金。处罚金时，依法折抵相应罚金。 刑事处罚不排斥行政处罚刑事处罚不排斥行政处罚132关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见（高检

97、会（高检会2006220062号）号）n一一、行行政政执执法法机机关关在在查查办办案案件件过过程程中中，对对符符合合刑刑事事追追诉诉标标准准、涉涉嫌嫌犯犯罪罪的的案案件件，应应当当制制作作涉涉嫌嫌犯犯罪罪案案件件移移送送书书，及及时时将将案案件件向向同同级公安机关移送，并级公安机关移送，并抄送同级人民检察院。抄送同级人民检察院。n 对对未未能能及及时时移移送送并并已已作作出出行行政政处处罚罚的的涉涉嫌嫌犯犯罪罪案案件件，行行政政执执法法机机关关应应当当于于作作出出行行政政处处罚罚十十日日以以内内向向同同级级公公安安机机关关、人人民民检检察察院院抄抄送送行政处罚决定书行政处罚决定书副本，并书面告

98、知相关权利人。副本，并书面告知相关权利人。n 现现场场查查获获的的涉涉案案货货值值或或者者案案件件其其他他情情节节明明显显达达到到刑刑事事追追诉诉标标准准、涉嫌犯罪涉嫌犯罪的，的，应当立即应当立即移送公安机关查处。移送公安机关查处。 查办过程查办过程 及时及时 处罚处罚 十日内十日内现场现场 立即立即涉嫌犯罪案件移送书涉嫌犯罪案件移送书 抄送同级人民检察院！抄送同级人民检察院！133关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见（高检会（高检会2006220062号）号）n三三、人人民民检检察察院院接接到到控控告告、举举报报或或者者发发现现行行政政执执法法

99、机机关关不不移移送送涉涉嫌嫌犯犯罪罪案案件件，经经审审查查或或者者调调查查后后认认为为情情况况基基本本属属实实的的，可可以以向向行行政政执执法法机机关关查查询询案案件件情情况况，要要求求行行政政执执法法机机关关提提供供有有关关案案件件材材料料或或者者派派员员查查阅阅案案卷卷材材料料，行行政政执执法法机机关关应应当当配配合合。确确属属应应当当移移送送公公安安机机关关而而不不移移送送的的，人人民民检检察察院院应应当当向向行行政政执执法法机机关关提提出出移移送送的的书书面面意意见，行政执法机关见，行政执法机关应当应当移送。移送。 134关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪

100、案件的意见案件的意见（高检会（高检会2006220062号）号）n四四、行行政政执执法法机机关关在在查查办办案案件件过过程程中中，应应当当妥妥善善保保存存案案件件的的相相关关证证据据。对对易易腐腐烂烂、变变质质、灭灭失失等等不不宜宜或或者者不不易易保保管管的的涉涉案案物物品品，应应当当采采取取必必要要措措施施固固定定证证据据；对对需需要要进进行行检检验验、鉴鉴定定的的涉涉案案物物品品，应应当当由由有有关关部部门门或或者者机机构构依依法法检检验验、鉴鉴定定，并并出出具具检检验验报报告或者鉴定结论。告或者鉴定结论。n 行行政政执执法法机机关关向向公公安安机机关关移移送送涉涉嫌嫌犯犯罪罪的的案案件件

101、，应应当当附附涉涉嫌嫌犯犯罪罪案案件件的的调调查查报报告告、涉涉案案物物品品清清单单、有有关关检检验验报报告告或或者者鉴鉴定定结结论论及及其其他他有有关关涉涉嫌嫌犯犯罪罪的的材料。材料。 135行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定中华人民共和国国务院令中华人民共和国国务院令 （第（第310310号）二号）二OOOO一年七月九日一年七月九日n 第六条行政执法机关向公安机关移送涉嫌第六条行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件，应当附有下列材料：犯罪案件，应当附有下列材料： n （一）涉嫌犯罪案件移送书；（一）涉嫌犯罪案件移送书； n （二）涉嫌犯罪案件情况的调查报告

102、；（二）涉嫌犯罪案件情况的调查报告； n （三）涉案物品清单；（三）涉案物品清单； n （四）有关（四）有关检验报告检验报告或者或者鉴定结论鉴定结论； n （五）其他有关涉嫌犯罪的材料。（五）其他有关涉嫌犯罪的材料。 注意材料复印保留！注意材料复印保留！136 卫生部、公安部关于在严厉打击非法行医和非法卫生部、公安部关于在严厉打击非法行医和非法采供血工作中加强衔接配合的暂行规定采供血工作中加强衔接配合的暂行规定二OO九年三月三十日n第六条第六条 卫生行政部门和公安机关在执法过程中，发卫生行政部门和公安机关在执法过程中，发现涉嫌非法行医和非法采供血违法犯罪线索时，应当现涉嫌非法行医和非法采供血违

103、法犯罪线索时，应当及时相互通报。及时相互通报。n第七条第七条 卫生行政部门和公安机关在通报案件线索时卫生行政部门和公安机关在通报案件线索时应当附有下列材料：应当附有下列材料： n （一）案件（一）案件( (线索线索) )通报函；通报函； n （二）涉嫌违法犯罪行为的基本情况；（二）涉嫌违法犯罪行为的基本情况； n （三）相关证据材料；（三）相关证据材料； n （四）其他有关材料。（四）其他有关材料。 注意材料复印保留！注意材料复印保留！137关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见（高检会20062号）n六六、行行政政执执法法机机关关对对公公安安机机

104、关关决决定定立立案案的的案案件件，应应当当自自接接到到立立案案通通知知书书之之日日起起三三日日以以内内将将涉涉案案物物品品以以及及与与案案件件有有关关的的其其他他材材料料移移送送公公安安机机关关，并并办办理理交交接接手手续续；法法律律、行政法规另有规定的，依照其规定办理。行政法规另有规定的，依照其规定办理。 138行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定中华人民共和国国务院令 （第310号）二OO一年七月九日 n第五条行政执法机关对应当向公安机关移送的涉第五条行政执法机关对应当向公安机关移送的涉嫌犯罪案件，应当立即指定嫌犯罪案件，应当立即指定2 2名名或者或者2 2

105、名以上名以上行政行政执法人员组成专案组专门负责，核实情况后提出执法人员组成专案组专门负责，核实情况后提出移送涉嫌犯罪案件的书面报告，报经本机关正职移送涉嫌犯罪案件的书面报告，报经本机关正职负责人或者主持工作的负责人或者主持工作的负责人审批负责人审批。 n行政执法机关行政执法机关正职负责人正职负责人或者或者主持工作的负责人主持工作的负责人应当自接到报告之日起应当自接到报告之日起3 3日内日内作出批准移送或者不作出批准移送或者不批准移送的决定。决定批准的，应当在批准移送的决定。决定批准的，应当在2424小时小时内内向同级公安机关移送；决定不批准的，应当将不向同级公安机关移送；决定不批准的，应当将不

106、予批准的理由记录在案。予批准的理由记录在案。 139行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定中华人民共和国国务院令中华人民共和国国务院令 （第（第310310号）二号）二OOOO一年七月九日一年七月九日n 第九条行政执法机关接到公安机关不予立案的通知书后，第九条行政执法机关接到公安机关不予立案的通知书后，认为依法应当由公安机关决定立案的，可以自接到不予立案认为依法应当由公安机关决定立案的，可以自接到不予立案通知书之日起通知书之日起3 3日内日内，提请作出不予立案决定的公安机关，提请作出不予立案决定的公安机关复复议议，也可以建议人民检察院依法进行，也可以建议人民检察院

107、依法进行立案监督。立案监督。 n 作出不予立案决定的公安机关应当自收到行政执法机关作出不予立案决定的公安机关应当自收到行政执法机关提请复议的文件之日起提请复议的文件之日起3 3日内日内作出立案或者不予立案的决定，作出立案或者不予立案的决定，并书面通知移送案件的行政执法机关。移送案件的行政执法并书面通知移送案件的行政执法机关。移送案件的行政执法机关对公安机关不予立案的复议决定仍有异议的，应当自收机关对公安机关不予立案的复议决定仍有异议的，应当自收到复议决定通知书之日起到复议决定通知书之日起3 3日内日内建议人民检察院依法进行建议人民检察院依法进行立立案监督案监督。 n 公安机关公安机关应当应当接

108、受人民检察院依法进行的立案监督。接受人民检察院依法进行的立案监督。 140关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见（高检会20062号）n七七、行行政政执执法法机机关关对对公公安安机机关关不不立立案案决决定定有有异异议议的的，在在接接到到不不立立案案通通知知书书后后的的三三日日以以内内，可可以以向向作作出出不不立立案案决决定定的的公公安安机机关关提提请请复复议议，也也可可以以建建议议人人民民检检察察院院依依法法进进行行立案监督立案监督。n 公公安安机机关关接接到到行行政政执执法法机机关关提提请请复复议议书书后后，应应当当在在三三日日以以内内作作出出复

109、复议议决决定定，并并书书面面告告知知提提请请复复议议的的行行政政执执法法机机关关。行行政政执执法法机机关关对对公公安安机机关关不不立立案案的的复复议议决决定定仍仍有有异异议议的的，可可以以在在接接到到复复议议决决定定书书后后的的三三日日以以内内，建建议议人人民检察院依法进行立案监督。民检察院依法进行立案监督。 不不 立立 案（三日以内）案（三日以内）复复 议议立案监督立案监督141关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见（高检会20062号）n十十、行行政政执执法法机机关关对对案案情情复复杂杂、疑疑难难，性性质质难难以以认认定定的的案案件件，可可以以

110、向向公公安安机机关关、人人民民检检察察院院咨咨询询，公公安安机机关关、人人民民检检察察院院应应当当认认真真研研究究，在在七七日日以以内内回回复复意意见见。对对有有证证据据表表明明可可能能涉涉嫌嫌犯犯罪罪的的行行为为人人可可能能逃逃匿匿或或者者销销毁毁证证据据，需需要要公公安安机机关关参参与与、配配合合的的，行行政政执执法法机机关关可可以以商商请请公公安安机机关关提提前前介介入入，公公安安机机关关可可以以派派员员介介入入。对对涉涉嫌嫌犯犯罪罪的的，公公安安机机关关应应当当及时依法立案及时依法立案侦查。侦查。 142关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见（高检会20062号）n十二、行政执法机

111、关在依法查处违法行为十二、行政执法机关在依法查处违法行为过程中，发现国家工作人员贪污贿赂或者过程中，发现国家工作人员贪污贿赂或者国家机关工作人员渎职等违纪、犯罪线索国家机关工作人员渎职等违纪、犯罪线索的，应当根据案件的性质，及时向监察机的，应当根据案件的性质，及时向监察机关或者人民检察院移送。监察机关、人民关或者人民检察院移送。监察机关、人民检察院应当认真审查，依纪、依法处理，检察院应当认真审查，依纪、依法处理，并将并将处理结果书面告知处理结果书面告知移送案件线索的行移送案件线索的行政执法机关。政执法机关。 143关于在行政执法中及时移送涉嫌犯罪案件的意见（高检会20062号）n十四、人民检察

112、院依法对行政执法机关十四、人民检察院依法对行政执法机关移送涉嫌犯罪案件情况实施监督，发现移送涉嫌犯罪案件情况实施监督，发现行政执法人员徇私舞弊，对依法应当移行政执法人员徇私舞弊，对依法应当移送的涉嫌犯罪案件不移送，情节严重，送的涉嫌犯罪案件不移送，情节严重，构成犯罪的，应当依照刑法有关的规定构成犯罪的，应当依照刑法有关的规定追究其刑事责任。追究其刑事责任。 144卫生行政执法文书规范n第第二二十十四四条条 案案件件移移送送书书，是是将将不不属属于于自自己己管管辖辖的的案案件件，移移送送有有关关单单位位或或部部门门处处理理的的文书。文书。n 移移送送书书应应写写明明移移送送案案件件的的受受理理时

113、时间间、案案由由、移送原因移送原因、移送的法律依据移送的法律依据。n移移送送卫卫生生行行政政机机关关应应当当将将案案件件材材料料一一并移送。并移送。 注意材料复印保留注意材料复印保留卫生行政执法涉嫌犯罪案件移送流程图卫生行政执法涉嫌犯罪案件移送流程图145卫生行政执法涉嫌犯罪案件移送流程图卫生行政执法涉嫌犯罪案件移送流程图违法行为发生地卫生行政部门违法行为发生地卫生行政部门案案 件件 受受 理理组组 织织 调调 查查行行 政政 立立 案案明显达到涉嫌犯罪明显达到涉嫌犯罪涉嫌犯罪涉嫌犯罪公公 安安 机机 关关检检 察察 机机 关关刑事立案刑事立案不不 立立 案案刑事责任追究刑事责任追究行行政政处

114、处罚罚涉涉嫌嫌犯犯罪罪及时及时立立即即10日日内内复议复议3日日内内立案监督立案监督3日日内内146其它部门移送案件证据转换其它部门移送案件证据转换n注意注意: :n其它部门调查证据不能直接使用其它部门调查证据不能直接使用, ,必须必须进行进行证据转换证据转换n方式方式: :n询问笔录询问笔录 当事人确认移送来当事人确认移送来n 的的案件证据案件证据真实真实! !147非法行医涉嫌犯罪案件的移送非法行医涉嫌犯罪案件的移送n无证行医查处执法文书涉嫌犯罪案件移送书1.docn无证行医查处执法文书涉嫌犯罪案件移送书2.doc148注意：注意：徇私舞弊不移交刑事案件罪徇私舞弊不移交刑事案件罪n刑法四百

115、零二条：行政执法人员徇私刑法四百零二条：行政执法人员徇私舞弊，对依法应当移交司法机关追究舞弊，对依法应当移交司法机关追究刑事责任的不移交，情节严重的，处刑事责任的不移交，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役；造成严三年以下有期徒刑或者拘役；造成严重后果的，处三年以上七年以下有期重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑。徒刑。149徇私舞弊不移交刑事案件案立案标准徇私舞弊不移交刑事案件案立案标准n对依法可能判处对依法可能判处3 3年以上有期徒刑、无期徒刑、年以上有期徒刑、无期徒刑、死刑的犯罪案件不移交的死刑的犯罪案件不移交的: :n不移交刑事案件涉及人以上的；不移交刑事案件涉及人以上的；n司法机关

116、提出意见后，无正当理由仍不移交的；司法机关提出意见后，无正当理由仍不移交的；n以罚代刑，放纵犯罪嫌疑人、致其继续进行违法以罚代刑，放纵犯罪嫌疑人、致其继续进行违法犯罪活动的；犯罪活动的；n行政执法部门主管领导阻止移交的；行政执法部门主管领导阻止移交的；n隐瞒、毁灭证据，伪造材料，改变刑事案件性质隐瞒、毁灭证据，伪造材料，改变刑事案件性质的；的；n150四、非法行医执法监督避免问责的对策四、非法行医执法监督避免问责的对策151医疗执法监督被问责的过错行为医疗执法监督被问责的过错行为、不履行法定职责；不履行法定职责；、超越法定权限执法；、超越法定权限执法；、认定事实不清、主要证据不足；、认定事实不

117、清、主要证据不足；、行政执法程序违法或有缺陷；、行政执法程序违法或有缺陷；、适用法律、法规、规章错误；、适用法律、法规、规章错误；、滥用职权侵害单位或个人合法权益、滥用职权侵害单位或个人合法权益152原因分析原因分析n个别执法人员执法不力、执法不严个别执法人员执法不力、执法不严不不会监督、不敢监督、不擅于监督会监督、不敢监督、不擅于监督n. .对承担职责认识不到位，职责意识不对承担职责认识不到位，职责意识不强，该发现问题没发现、该处理没处理；强，该发现问题没发现、该处理没处理；n. .履行职责不到位，发现问题不及时采履行职责不到位，发现问题不及时采取措施，导致危害进一步扩大；取措施，导致危害进

118、一步扩大；n、执法措施不到位，以罚代刑；、执法措施不到位，以罚代刑；n. .个别人员徇私舞弊，执法犯法。个别人员徇私舞弊，执法犯法。153其他因素其他因素n法律法规滞后或不完善法律法规滞后或不完善, ,严重影响职能严重影响职能部门作用的发挥部门作用的发挥; ;n相关协作机制不健全、不完善，监管相关协作机制不健全、不完善，监管合力未形成；合力未形成；n社会转型期，各种矛盾凸显，导致执社会转型期，各种矛盾凸显，导致执法难法难. .如执法保障机制、执法对象复杂、如执法保障机制、执法对象复杂、无执法保障手段和措施等无执法保障手段和措施等154对策探讨对策探讨n1 1、加快医疗卫生体制改革，完善社会医、

119、加快医疗卫生体制改革，完善社会医疗保障体系，铲除无证行医滋生土壤。疗保障体系，铲除无证行医滋生土壤。n2 2、加大相关部门（公安、工商、城管、加大相关部门（公安、工商、城管、法院等）联合执法，建立强有力的打击非法院等）联合执法，建立强有力的打击非法行医部门联合机制。法行医部门联合机制。n3 3、完善法律法规，制定打击非法行医工、完善法律法规，制定打击非法行医工作规范。作规范。155卫生执法人员要做到：卫生执法人员要做到：n1 1、依法（法定时间、频率、形式、项目等）监督，及、依法（法定时间、频率、形式、项目等）监督，及时准确留下清晰监管痕迹。时准确留下清晰监管痕迹。n2 2、日常监督意见书要求

120、明确具体，但兜底条款应有较、日常监督意见书要求明确具体，但兜底条款应有较为广泛针对性。为广泛针对性。n3 3、明确责任，注意责任分担，切忌大包大揽（工作要、明确责任，注意责任分担，切忌大包大揽（工作要干，责任要清）。干，责任要清）。n4 4、发现问题及时汇报与通达，（上级部门和同级其它、发现问题及时汇报与通达，（上级部门和同级其它部门），切忌报喜不报忧，一旦出现问题独自承担。部门），切忌报喜不报忧，一旦出现问题独自承担。n查处案件要查处案件要狠狠，收集证据要，收集证据要准准，行政处罚要，行政处罚要稳稳。156卫生执法人员要做到：卫生执法人员要做到：6 6、履行职责时，要树立执法证据意识、履行职

121、责时，要树立执法证据意识n. .该发现的问题要能发现；该发现的问题要能发现；n. .发现问题该处理的要依法处理发现问题该处理的要依法处理（三避免）（三避免）n（）（）避免避免以罚代刑以罚代刑n（）（）避免避免承担不该承担的责任承担不该承担的责任n（）（）避免避免越权越权157在查处非法行医案件时三个不必过多考虑在查处非法行医案件时三个不必过多考虑n1 1、依法作出行政处罚（尤其是罚、依法作出行政处罚（尤其是罚款）时不过多考虑相对人能否承受！款）时不过多考虑相对人能否承受！n2 2、申请法院强制执行时不过多考、申请法院强制执行时不过多考虑法院能否执行到位！虑法院能否执行到位！n3 3、涉嫌犯罪移送司法部门时不过、涉嫌犯罪移送司法部门时不过多考虑司法部门是否接受立案！多考虑司法部门是否接受立案！158对策探讨对策探讨n4、加快卫生监督体系建设，充实基层执法力量。（要将现状及困难及时向地方政府书书面报告面报告）n5、加大对卫生监督人员的教育和监督稽查力度，加强学习，认真履行法律赋予的职责。n6、加强与纪检监察部门和检察机关的沟通协调，主动接受有关部门的监督。（使其了解卫生监督工作性质、工作力度和难度）159160