董事会和监事会概要课件

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1、主讲人：张利飞 博士、副教授湖南大学湖南大学 董事会和监事会董事会和监事会 主要内容主要内容董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务 2监事会的设置和运行监事会的设置和运行3董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式11.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式v董事会制度的起源董事会制度的起源公司制企业所有权与控制权高度分散公司制企业所有权与控制权高度分散公司规模的扩大以及股东管理能力和精力的限制，公司规模的扩大以及股东管理能力和精力的限制，导致企业的经营只能有专业经营人员负责。导致企业的经营只能有专业经营人员负责。由于股东人数众多，受管理成本限制，只能每年由于股东人数众多，受

2、管理成本限制，只能每年举行为数不多的几次股东会，而无法对企业的日举行为数不多的几次股东会，而无法对企业的日常经营作出决策常经营作出决策因此，公司需要一个常设机构来执行股东会决议因此，公司需要一个常设机构来执行股东会决议在股东会休会期间代表股东作重要决策的机构就在股东会休会期间代表股东作重要决策的机构就是董事会是董事会1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式v董事会性质董事会性质董事会形式董事会形式1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式v董事会职权董事会职权我国我国公司法公司法第第47和和109条董事会对股东会条董事会对股东会负责，行使下列职权：负责，行使下列职权： 召

3、集股召集股东会会会会议，并向股，并向股东会会报告工作；告工作； 执行股行股东会的决会的决议； 决定公司的决定公司的经营计划和投划和投资方案；方案； 制制订公司的年度公司的年度财务预算方案、决算方案；算方案、决算方案； 制制订公司的利公司的利润分配方案和弥分配方案和弥补亏损方案；方案； 制制订公司增加或者减少注册公司增加或者减少注册资本以及本以及发行公司行公司债券的券的方案；方案； 制制订公司合并、分立、解散或者公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；更公司形式的方案； 1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式v董事会职权董事会职权决定公司内部管理机构的决定公司内部管理机构的设置

4、；置； 决定聘任或者解聘公司决定聘任或者解聘公司经理及其理及其报酬事酬事项，并根据，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、理、财务负责人人及其及其报酬事酬事项； 制定公司的基本管理制度；制定公司的基本管理制度； 公司章程公司章程规定的其他定的其他职权。1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式v董事会的组成董事会的组成董事分类董事分类董事分董事分类：董事董事执行董事执行董事非执行董事非执行董事独立董事独立董事内部董事内部董事外部董事外部董事1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式v董事会模式董事会模式单层制董事会：由执行董事和独立董事组

5、成，这单层制董事会：由执行董事和独立董事组成，这种董事会模式是股东导向型的，也称为盎格鲁撒种董事会模式是股东导向型的，也称为盎格鲁撒克逊治理模式。克逊治理模式。 股东会董 事 会执执行行职职能能监监督督职职能能英美模式的董事会结构英美模式的董事会结构1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式v董事会模式董事会模式双层制董事会：双层制董事会：由一个地位较高的监事会监管一由一个地位较高的监事会监管一个代表相关利益者的执行董事会。这种董事会模个代表相关利益者的执行董事会。这种董事会模式是社会导向型的，也称为欧洲大陆模式。式是社会导向型的，也称为欧洲大陆模式。 德国模式的董事会结构德国模式的

6、董事会结构股东会董 事 会执行职能执行职能决策、监督职能决策、监督职能监事会1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式v董事会模式董事会模式业务网络模式业务网络模式(business network)，或者说日本模，或者说日本模式，特指在日本公司的治理结构。式，特指在日本公司的治理结构。 日本模式的董事会结构日本模式的董事会结构股东会监督董事会执执行行职职能能监监督督职职能能执行董事会1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式v双层董事会特征双层董事会特征真正意义上的双层制董事会以德国模式为代表，真正意义上的双层制董事会以德国模式为代表，它建立在它建立在“共同决定共同决定”

7、原则基础之上，并以监督原则基础之上，并以监督职能为中心构建董事会。职能为中心构建董事会。德国公司之所以具有双层制的董事会，是因为：德国公司之所以具有双层制的董事会，是因为： 历史传统的影响；德国证券市场不发达历史传统的影响；德国证券市场不发达 ；作为；作为大股东，主银行在德国公司中具有很重要的作用。大股东，主银行在德国公司中具有很重要的作用。本书认为本书认为,从治理角度分析从治理角度分析,中国公司董事会模式中国公司董事会模式应根据实际情况分门别类进行选择。应根据实际情况分门别类进行选择。1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式v单层董事会的次级委员会单层董事会的次级委员会常见的单层

8、制董事会结构图董事会报酬委员会审计委员会执行委员会提名委员会公共政策委员会1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式v主要国家公司治理原则对专门委员会设置的规定主要国家公司治理原则对专门委员会设置的规定1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式v我国的相关规定我国的相关规定上市公司治理准则上市公司治理准则第第52条上市公司董事会可以按条上市公司董事会可以按照股东大会的有关决议，设立战略、审计、提名、薪酬照股东大会的有关决议，设立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。专门委员会成员全部由董事组成，与考核等专门委员会。专门委员会成员全部由董事组成，其中审计委员会、提名委员会

9、、薪酬与考核委员会中独其中审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人，审计委员会中至少应有立董事应占多数并担任召集人，审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士。一名独立董事是会计专业人士。上市公司治理准则上市公司治理准则第第54条审计委员会的主要职责条审计委员会的主要职责是：（是：（1）提议聘请或更换外部审计机构；（）提议聘请或更换外部审计机构；（2）监督公）监督公司的内部审计制度及其实施；（司的内部审计制度及其实施；（3）负责内部审计与外部）负责内部审计与外部审计之间的沟通；（审计之间的沟通；（4）审核公司的财务信息及其披露；）审核公司的财务信息及其披露；（

10、5）审查公司的内控制度。）审查公司的内控制度。 1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式v董事会的运行董事会的运行董事会的模式不同，其运行的机制也就不尽相同，董事会的模式不同，其运行的机制也就不尽相同，以单层制董事会为例，其董事会运行机制如下：以单层制董事会为例，其董事会运行机制如下：会会议准准备所需信息所需信息制定决策制定决策会会议机制机制会会议备忘忘录与集体与集体责任任2 2. .董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务v董事的任免制度董事的任免制度董事资格董事资格年年龄：我国未我国未对董事最高年董事最高年龄作出限制，作出限制，对于最低年于最低年龄则规定，无民事行定，无民事

11、行为能力或限制民事行能力或限制民事行为能力的人能力的人不得担任董事，从而排除未成年以前担任董事的可能不得担任董事，从而排除未成年以前担任董事的可能资格：格：我国我国公司法公司法147条条规定五种情形不得担任公定五种情形不得担任公司董事司董事持股持股规定：定：我国我国规定董事无需持有公司股份，但公司定董事无需持有公司股份，但公司董事、董事、监事、事、经理理应当向公司申当向公司申报持有的本公司股份持有的本公司股份能力和能力和专业知知识：至少包括会至少包括会计和和财务、国、国际市市场、商商务或管理或管理经验等等综合能力合能力法人董事：法人董事：有些国家允有些国家允许法人担任董事，但需法人担任董事，但

12、需1名自然名自然人成人成为法人董事的代理人。法人董事的代理人。2 2. .董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务v董事的任免制度董事的任免制度罢免和补选董事罢免和补选董事纽约州公司法和特拉州公司法和特拉华州公司法州公司法规定如果董事定如果董事不尽不尽职或不称或不称职，只要半数以上股，只要半数以上股东投不信任投不信任票就可以票就可以罢免董事。免董事。如果董事是以累如果董事是以累积投票方式投票方式选举的，的，则罢免免该董事董事时也也应进行累行累积投票投票 我国公司法第我国公司法第38条股条股东会行使下列会行使下列职权： 。（二）（二）选举和更和更换非由非由职工代表担任的董事、工代表担任的董事

13、、监事，决定有关董事、事，决定有关董事、监事的事的报酬事酬事项； 。2 2. .董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务v董事的报酬制度董事的报酬制度单层制董事会制度下，即使由股东会决定董事薪单层制董事会制度下，即使由股东会决定董事薪酬也只是形式上的。有关的报酬具体数量一般由酬也只是形式上的。有关的报酬具体数量一般由董事会下的报酬委员会来核定。董事会下的报酬委员会来核定。双层制董事会制度下，一般将董事报酬决定视为双层制董事会制度下，一般将董事报酬决定视为监督董事的重要工具，并将决定权赋予监事会。监督董事的重要工具，并将决定权赋予监事会。我国公司法规定，股东会的职权包括选举和更换我国公司法规

14、定，股东会的职权包括选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；董事会决定公董事，决定有关董事的报酬事项；董事会决定公司经理、副经理和财务负责人的报酬事项。司经理、副经理和财务负责人的报酬事项。2 2. .董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务v董事会的独立性董事会的独立性董事长与总经理或首席执行官（董事长与总经理或首席执行官（CEO）的两职状）的两职状态态两两职合一和分任反映公司董事会的独立制度和公司合一和分任反映公司董事会的独立制度和公司执行行层的自由程度的自由程度我国两我国两职合一合一现象比象比较严重，但近年来有下降重，但近年来有下降趋势外部董事在董事会中所占的比例外部董事在董事会中所

15、占的比例反映董事会的独立性反映董事会的独立性 2 2. .董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务v董事的义务（也称勤勉义务和诚信义务）董事的义务（也称勤勉义务和诚信义务）善管义务善管义务董事必董事必须忠忠实于公司于公司董事必董事必须维护公司公司资产董事在董事会上有董事在董事会上有审慎行使决慎行使决议权的的义务竞业禁止义务竞业禁止义务特定地位的人不得特定地位的人不得实施与其所服施与其所服务的的营业具有具有竞争性之的行争性之的行为 私人交易限制义务私人交易限制义务特定地位的人特定地位的人为自己或他人而与公司自己或他人而与公司进行交易行交易2 2. .董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义

16、务v董事的法律责任董事的法律责任我国公司法中除规定董事在违反法律的情况下承我国公司法中除规定董事在违反法律的情况下承担刑事责任外，还规定，董事会决议违反法律、担刑事责任外，还规定，董事会决议违反法律、行政法规或者公司章程，致使公司遭受严重损失行政法规或者公司章程，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负有赔偿责任。的，参与决议的董事对公司负有赔偿责任。但是，我国公司法对于董事未能真正履行勤勉和但是，我国公司法对于董事未能真正履行勤勉和诚信义务，疏忽或进行关联交易而形成的损失，诚信义务，疏忽或进行关联交易而形成的损失，在公司法和公司章程指引中均未予以明确规定其在公司法和公司章程指引中均未予

17、以明确规定其赔偿责任。赔偿责任。2 2. .董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务v董事的法律责任董事的法律责任如何判别董事勤勉谨慎行事如何判别董事勤勉谨慎行事案例：案例：普里查德夫人是一家在保险经纪公司的董普里查德夫人是一家在保险经纪公司的董事，年事已高，丈夫过世后一直很沮丧且经常酗事，年事已高，丈夫过世后一直很沮丧且经常酗酒，几乎不参加董事会议（事实上董事会议也很酒，几乎不参加董事会议（事实上董事会议也很少召开），也从不审阅公司财务报告，对公司事少召开），也从不审阅公司财务报告，对公司事务一无所知。在这期间她的两个儿子查尔斯务一无所知。在这期间她的两个儿子查尔斯普普里查德和威廉里查德

18、和威廉普里查德普里查德公司另外两位董事公司另外两位董事挪用了由公司为他人托管的信托账户里的挪用了由公司为他人托管的信托账户里的12001200万美元，结果导致了公司最后破产。法院判万美元，结果导致了公司最后破产。法院判决普里查德夫人没有尽到她对公司负有的谨慎义决普里查德夫人没有尽到她对公司负有的谨慎义务，并判决由于上述款项的挪用所造成的损失。务，并判决由于上述款项的挪用所造成的损失。2 2. .董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务v董事责任免除董事责任免除美国规定只要董事的行为是在高级雇员、独立会美国规定只要董事的行为是在高级雇员、独立会计师和其他人员的帮助下为公司最高利益而忠诚计师和

19、其他人员的帮助下为公司最高利益而忠诚地进行的，则可免除个人责任地进行的，则可免除个人责任英国、法国在公司法中没有规定董事免除责任，英国、法国在公司法中没有规定董事免除责任，在公司章程中规定股东会免除董事在某些事务上在公司章程中规定股东会免除董事在某些事务上的个人责任的个人责任我国公司法虽然对董事的义务和责任做了较充分我国公司法虽然对董事的义务和责任做了较充分的规定，但对于其免责却没有提及。的规定，但对于其免责却没有提及。3 3. .监事会的设置和运行监事会的设置和运行v监事会的设置监事会的设置公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥董事发挥 美国

20、公司治理结构模式美国公司治理结构模式3 3. .监事会的设置和运行监事会的设置和运行v监事会的设置监事会的设置设立监事会，且监事会的权力在董事会之上设立监事会，且监事会的权力在董事会之上德国公司治理结构模式德国公司治理结构模式3 3. .监事会的设置和运行监事会的设置和运行v监事会的设置监事会的设置设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构也叫复合结构日本公司治理结构模式日本公司治理结构模式3 3. .监事会的设置和运行监事会的设置和运行v我国监事会的相关规定我国监事会的相关规定我国我国公司法公司法所表述的监事会所表述的监事会公司法第公司法第5

21、2条和第条和第118条条国有企业监事会暂行条例国有企业监事会暂行条例所表述的监事会所表述的监事会国有重点大型企国有重点大型企业监事会由国事会由国务院派出，院派出，对国国务院院负责，代表国家，代表国家对国有重点大型企国有重点大型企业的国有的国有资产保保值增增值状况状况实施施监督督公司法公司法第五十四条规定：监事会或者监事行第五十四条规定：监事会或者监事行使下列职权使下列职权3 3. .监事会的设置和运行监事会的设置和运行v我国监事会运行机制我国监事会运行机制监事会的监督主体监事会的监督主体公司除控股股公司除控股股东以外的其他所有利益相关者当中，中以外的其他所有利益相关者当中，中小股小股东、公司、

22、公司职工和工和银行的利益与公司的利益相关性行的利益与公司的利益相关性最大，最具有参与最大，最具有参与监督的督的动机和能力机和能力明确监事会的监督主体，强化公司内部监督机制明确监事会的监督主体，强化公司内部监督机制应该：应该：为中小股中小股东参与参与监事事选举提供高效、便捷和低成本的提供高效、便捷和低成本的途径途径保保证职工利益在工利益在监事会中得到充分体事会中得到充分体现支持其他利益相关参与支持其他利益相关参与监督督3 3. .监事会的设置和运行监事会的设置和运行v我国监事会运行机制我国监事会运行机制监事会的监督内容监事会的监督内容在在监督重点方面，我国督重点方面，我国监事会事会监督和董事会督和董事会监督的督的侧重点是不同的重点是不同的在在监督范督范围方面，方面，监事会的首要事会的首要监督任督任务是是财务监督，督，但不但不应局限于局限于财务监督督在在监督手段方面，督手段方面，应强调构造构造监事会的事前、事中、事会的事前、事中、事后全程事后全程监督机制督机制