施工合同文本陕西省建筑业协会

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1、2024/7/23120132013版建设工程施工合同（示范文本）版建设工程施工合同（示范文本）解读解读20132013版建设工程施工合同使用指南版建设工程施工合同使用指南 副主编副主编 陈南山陈南山20132013年年7 7月月上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/232二、二、20132013版施工合同修改重点及八项新的合同管理制度版施工合同修改重点及八项新的合同管理制度 一、一、20132013版施工合同示范文本修改背景及修改原则版施工合同示范文本修改背景及修改原则三、三、20132013版施工合同示范文本重点条文解读版施工

2、合同示范文本重点条文解读目录上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM背背 景景2024/7/23320132013年年4 4月月3 3日，住建部和国家工商日，住建部和国家工商总局正式印发关于建设工程施工合总局正式印发关于建设工程施工合同（示范文本）的通知，同（示范文本）的通知，建设工建设工程施工合同（示范文本）程施工合同（示范文本）于于20132013年年7 7月月1 1日起正式实施。日起正式实施。2024/7/234第一节20132013版施工合同示范文本修改背景及修改原则版施工合同示范文本修改背景及修改原则上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事

3、务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/2351、与现行法律的适应问题招标发包的合同效力问题、转包挂靠问题、暂估价项目的管理问题、情势变更问题、迟延结算和支付问题、暂停施工问题、竣工验收与移交问题、缺陷责任问题、质量保证金返还问题、合同解除问题等2、与项目管理模式的适应问题 施工总承包、工程总承包、直接发包、暂估价发包等3、与建筑市场发展的实际情况不相适应 资源现状、生产要素的组织现状、市场交易现状等4、与交易习惯的适应问题 工程量清单计价规范、投标报价习惯、分包习惯、 支付习惯、结算习惯、争议解决习惯等 原建设工程施工合同面临的四大问题 上海市建纬律师事务所上海市建

4、纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/236第一，强调多重法律价值，且国家利益和社会公共利益顺位在先建设工程合同受我国经济法部门法调整，有行政监管和市场竞争双重特性。建筑法、招标投标法、建设工程质量管理条例等法律法规的立法目的来看，强调施工活动在市场竞争的同时，还要接受工程建设监督管理，维护市场秩序，保证工程的质量和安全，促进行业健康发展 合同价值：存在国家利益、社会公共利益、当事人合法权益的价值顺序，与普通民事交易活动不同。建设工程合同的立法价值取向上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRMl第二，强调公平分担

5、风险的原则。l建设工程合同脱胎于承揽合同，合同法第16章建设工程合同以及第15章承揽合同的有关规定，在发包人和承包人之间必须进行合理的风险分担。法律特征：应当符合承揽法律关系，定作人提供资金并提出定作要求，定作人享有任意解除权。承揽人完成加工制作，一般限于手艺、工艺等技术要求，通常不承担加工承揽材料等的市场风险承包人：技术风险、管理风险（完全）；市场风险（有限）；法律政策变化风险（不承担）；l建设工程合同中，发包人通常为出资人，不宜对发包人提出过高的专业技术要求，发包人承担投资风险，工程实施由承包人负责。l2024/7/237建设工程合同的立法价值取向上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所C

6、ITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/238第三，兼顾合同管理的效率原则，强调建设活动的程序规范从效率角度出发，商事合同的实质即为交易，对于交易过程中的重大事项进行程序规范，减少双方当事人摩擦、避免粗放管理第四、符合中国国情，促进良性交易习惯的形成，发展工程建设示范文本充分考虑到工程建设领域的现状，着眼未来发展，通过条文安排，解决以往工程合同中的顽症，并推动良性交易习惯的形成，引导施工合同走向合法、公平与高效。建设工程合同的立法价值取向上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM新版施工合同的起草过程u一是全面梳理法律规范，研究

7、相关合同文本，完成征求意见稿（2009年2011年3月）u二是广泛征求社会意见，形成送审稿初稿（2011年5月2011年6月）u三是邀请专家论证，形成2013版施工合同报批稿（2012年6月2013年）2024/7/239上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/2310案例案例1 1：施工：施工合同失守签约管理导致的中海外波兰高速公路项目巨额索赔案合同失守签约管理导致的中海外波兰高速公路项目巨额索赔案 这是一个大型中央建筑施工业企业疏于合同签约管理所发生的典型案件。2009年9月，波兰A2高速公路开始招标，中国海外工程有限公司（下称

8、中海外），与上海建工等中国公司组成的联合体以4.4亿美元的价格中标A、C两个标段（约49公里），连波兰政府预算的28亿兹罗提（约合10亿美元）的一半都不到。中海外在没有事先仔细勘探地形及研究当地法律、经济、政治环境的情况下，就与波兰公路管理局签下总价锁死的合约，以致成本上升、工程变更及工期延误都无法从业主方获得补偿，加之管理失控、沟通不畅及联合体内部矛盾重重。2011年6月13日，中海外宣布放弃A2高速公路项目。为此波兰公路管理局对中海外及其联合体的索赔估算为7.41亿兹罗提(约合17.51亿元人民币元)，同时禁止联合体四家公司三年内参与波兰市场的公开招标。最近更是准备在中国起诉中海外联合体，

9、索赔2亿欧元。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/2311中海外在波兰面临的法律问题主要如下：中海外在波兰面临的法律问题主要如下： （1）A2项目C标段波兰语合同主体合同只有寥寥四页A4纸，但至少有七份合同附件。招标合同参考了国际工程招标通用的菲迪克(FIDIC)条款，但双方最终签署的合同删除了很多对承包商有利的条款。波兰业主还在合同中增加了一些条款，用以限制承包商权利。（2）中海外曾向波兰公路管理局提出，由于沙子、钢材、沥青等原材料价格大幅上涨，要求对中标价格进行相应调整，但遭到公路管理局的拒绝，公路管理局的理由和依据就是这份

10、合同以及波兰公共采购法等相关法律规定。（3）语言障碍。波兰的官方语言是波兰语，中海外联合体和公路局公路管理局签署的是波兰语合同，而英文和中文版本只是简单摘要。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/2312（4）菲迪克条款规定业主应在开工前向承包商支付垫款作为启动资金。但在中海外联合体取得的合同中，关于工程款预付的菲迪克条款全部删除，同时另外规定，工程师每个月根据项目进度开具“临时付款证明”(InterimPaymentCertificate)，核定本月工程额，承包商则据此开具发票，公路管理局才付款。（5）由于启动资金的捉襟见肘，中

11、海外只好着力于“节流”。中海外原本聘请了一家当地的法律事务所担任顾问，后来认为价格太高服务太少而辞退，最后雇了一位要价不高、20多岁的波兰女孩来做项目律师。翻译也择选择便宜的用。（6）没有关注环保成本，工程施工过程中，为迁移珍稀蛙类浪费了中海外大量的精力，事实上，基建和环保的冲突在欧洲国家司空见惯。（7）在合同的争议部分，菲迪克合同文本中关于仲裁纠纷处理的条款全部被删除，代之以“所有纠纷由波兰法院审理，不能仲裁”。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/2313第二节20132013版施工合同修改重点及八项新的合同管理制度版施工合同

12、修改重点及八项新的合同管理制度上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2013版施工合同修改重点p完善合同要素结构与体系p强调合同履行程序p完善合同价格类型p创设八项合同管理制度p注重对发承包人市场行为的引导p实现与法律和其他文本的衔接2024/7/2314上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM1.完善合同要素结构u合同要素由原11个增加为20个，并力求系统化，且配置合理的权利义务，有利于引导工程建设市场的健康发展1999版合同要素：11个词语定义及合同文件、双方一般权利和义务、施工组织设计和工期

13、、质量与检验、安全施工、合同价款及调整、材料设备供应、工程变更、竣工验收与结算、违约索赔和争议、其他2013版合同要素:20个一般约定、发包人、承包人、监理人、工程质量、安全文明施工与环境保护、工期和进度、材料与设备、试验与检验、变更、价格调整、合同价格、计量与支付、验收和工程试车、竣工结算、缺陷责任与保修、违约、不可抗力、保险、索赔和争议解决2024/7/2315上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2.强调合同履行程序u建立以监理人为施工管理和文件传递核心的合同体系，提高施工管理的合理性和科学性 u增加了程序性条款，细化了合同当事人及合同参

14、与主体的责任和义务2024/7/2316上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM3.完善合同价格类型u完善合同价格类型，适应工程计价模式发展和工程管理实践需要 1999版施工合同：固定价格合同、可调价格合同及成本加酬金合同2013版施工合同按照价格形式将合同分为单价合同、总价合同、及其它价格形式合同2024/7/2317上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/2318 20132013版施工合同，借鉴国际菲迪克合同（版施工合同，借鉴国际菲迪克合同（FIDICFIDIC）创设的八项合同管

15、理新）创设的八项合同管理新制度制度1、通用条款第2.5、3.7款确定承发包双方的双方互为担保制度；2、通用条款第11.1款确定价格市场波动的合理调价制度；3、通用条款第14.4确定逾期付款的双倍利息制度；4、通用条款第13.2和15.2款规定两项工程移交证书制度；5、通用条款第15.2款规定保修金返还的缺陷责任定期制度；6、通用条款18条确定风险防范的工程系列保险制度；7、通用条款第19.1和19.3款规定的索赔过期作废制度；8、通用条款第20.3款规定前置程序的争议过程评审制度。4.4.创设八项合同管理新制度创设八项合同管理新制度上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELO

16、PMENTLAW FIRM2024/7/2319我国我国侵权责任法侵权责任法第第8585条规定：条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任错的，应当承担侵权责任”。 案例案例2 2：江苏金建建设集团有限公司（下称金建集团）总承包的上海佘山：江苏金建建设集团有限公司（下称金建集团）总承包的上海佘山欢乐谷项目施工现场人身伤害侵权赔偿案欢乐谷项目施工现场人身伤害侵权赔偿案加重了承、发包

17、企业的资料管理责任，企业管理没有过错由企业自己举证证明加重了承、发包企业的资料管理责任，企业管理没有过错由企业自己举证证明 金建集团按该法此规定，提供电缆井施工的金建集团按该法此规定，提供电缆井施工的“隐蔽工程验收单隐蔽工程验收单”证明自己证明自己没有过错，被法院判决免于赔偿。法院以发包人不能提供证据证明自己没有过没有过错，被法院判决免于赔偿。法院以发包人不能提供证据证明自己没有过错判决承担错判决承担7070的赔偿责任，而原告所在的分包单位因没有为员工购买工伤保的赔偿责任，而原告所在的分包单位因没有为员工购买工伤保险判决承担险判决承担3030的赔偿责任。的赔偿责任。 举例举例上海市建纬律师事务

18、所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/2320要确保工程质量合格要确保工程质量合格, ,必须首先确保隐蔽工程的质量合格。必须首先确保隐蔽工程的质量合格。 隐蔽隐蔽工程工程地基、结构、电气管线、供地基、结构、电气管线、供水供热管线等需要覆盖、掩水供热管线等需要覆盖、掩盖的分部分项工程。盖的分部分项工程。隐蔽工程部位偷工减料或质量缺陷是导致工程合同隐蔽工程部位偷工减料或质量缺陷是导致工程合同重大安全、质量事故的根本原因重大安全、质量事故的根本原因 20132013版合同通用条款第版合同通用条款第1212条第条第2 2款款规定如发包人不参加隐蔽工程验收，

19、规定如发包人不参加隐蔽工程验收，承包人可自行通过验收。因此，要强承包人可自行通过验收。因此，要强化发包人如未参加验收的签证管理，化发包人如未参加验收的签证管理，预防因签证资料不全产生的法律风险。预防因签证资料不全产生的法律风险。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM5.注重对发承包人施工实践的引导u体现指引和自由竞争双重目标，如在通用合同条款中配置专用合同条款的指向，以充分尊重自由约定 u体现对常见违法行为的约束，如增加承诺性条款和项目管理具体措施，防范阴阳合同、违法转包、违法分包等行为，促进建筑市场的有序健康发展u体现对停工、支付、移交、保修

20、等重要合同行为的规范，包括其条件、程序、责任等方面u体现对发包人和承包人权利义务的合理配置，如双向担保、合理调价、不利物质条件等 u体现对争议解决的及时性，避免合同履行陷入僵局2024/7/2321上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM6.实现与现行法律和其他文本的衔接 u反映现行法律法规的精神和要求，如条例、司法解释等方面内容u充分借鉴九部委标准施工招标文件、国家有关部委发布行业标准文件、FIDICFIDIC合同文本l包括：法律以及建设工程质量管理条例、建设工程安全生产管理条例、建设工程勘察设计管理条例、招标投标法实施条例建设工程价款结算暂行

21、办法、房屋建筑工程质量保修办法、建设工程质量保证金管理暂行办法 l文本：标准施工招标文件、FIDIC施工合同条件（1999年）、房屋建筑和市政基础设施工程标准施工资格预审文件、房屋建筑和市政基础设施工程标准施工招标文件 l国标：建设工程工程量清单计价规范（2013年） 、工程建设监理规定、建筑工程施工组织设计规范 2024/7/2322上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/2323第三节20132013版施工合同重点条文解读版施工合同重点条文解读上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIR

22、M2013版施工合同的框架u合同协议书u通用合同条款： 一般约定、发包人、承包人、监理人、工程质量、安全文明施工与环境保护、工期和进度、材料与设备、试验与检验、变更、价格调整、合同价格、计量与支付、验收和工程试车、竣工结算、缺陷责任与保修、违约、不可抗力、保险、索赔以及争议解决u专用合同条款（附件11个）2024/7/2324上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于合同协议书l【条文】 示范文本合同协议书共计13条，主要包括： 工程概况、合同工期、质量标准、签约合同价和合同价格形式、项目经理、合同文件构成、承诺以及合同生效条件等重要内容，集中

23、约定了合同当事人基本的合同权利义务。l六、合同文件构成本协议书与下列文件一起构成合同文件：（1）中标通知书（如果有）；（2）投标函及其附录（如果有）； （3）专用合同条款及其附件；（4）通用合同条款；（5）技术标准和要求；（6）图纸；（7）已标价工程量清单或预算书；（8）其他合同文件。 。专用合同条款及其附件须经合同当事人签字或盖章。2024/7/2325上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于合同协议书【解读】合同协议书具有两个主要的作用：第一是合同的纲领性文件,基本涵盖合同的基本条款第二是合同生效的形式要件反映合同协议书的生效一般在合同当

24、事人加盖公章，并由法定代表人或法定代表人的授权代表签字后生效，但合同当事人对合同生效有特别要求的，可以通过设置一定的生效条件或生效期限以满足具体项目的特殊情况增加约定，即“专用合同条款及其附件须经合同当事人签字或盖章”增加：当事人落款处：地址、账户、邮编、电子信箱等内容2024/7/2326上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于通用合同条款l【条文】l总共有20个条文，分别是：l1.一般约定； 11. 价格调整；l2.发包人； 12. 合同价格、计量与支付；l3.承包人； 13. 验收和工程试车；l4.监理人； 14. 竣工结算；l5.工程

25、质量； 15. 缺陷责任与保修；l6.安全文明施工与环境保护； 16. 违约；l7.工期和进度； 17. 不可抗力；l8.材料与设备； 18. 保险；l9.试验与检验； 19. 索赔；l10.变更； 20. 争议解决2024/7/2327上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于通用合同条款【解读】u 通用合同条款是合同当事人根据法律规范的规定，就工程项目施工的实施及相关事项，对合同当事人的权利义务作出的通用性约定。u作用：反复使用、避免漏项、便于管理和查阅。u u使用过程中，如果工程建设项目的技术要求、现场情况与市场环境等实际履行条件存在特别

26、性，则可以在专用合同条款中进行相应的补充和完善2024/7/2328上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于专用合同条款l【解读】u专用合同条款是合同当事人对通用合同条款进行的补充和完善u原则上：对专用合同条款的使用应当尊重通用合同条款的原则要求和权利义务的基本安排如专用合同条款对通用合同条款进行颠覆性修改，则从基本面上背离该合同的原则和系统性，出现权利义务不平衡，与起草初衷不符合2024/7/2329上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于合同文件组成部分【条文】1.5 合同文件的优先顺序

27、 组成合同的各项文件应互相解释，互为说明。除专用合同条款另有约定外，解释合同文件的优先顺序如下：（1）合同协议书；（2）中标通知书（如果有）；（3）投标函及其附录（如果有）；（4）专用合同条款及其附件；（5）通用合同条款；（6）技术标准和要求；（7）图纸；（8）已标价工程量清单或预算书；（9）其他合同文件。 上述各项合同文件包括合同当事人就该项合同文件所作出的补充和修改，属于同一类内容的文件，应以最新签署的为准。 在合同订立及履行过程中形成的与合同有关的文件均构成合同文件组成部分，并根据其性质确定优先解释顺序2024/7/2330上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOP

28、MENTLAW FIRM1.5合同文件的优先顺序【解读】1、合同文件的组成及解释顺序，决定合同内容和解释先后顺序。2、在“其他合同文件”中，当事人可以根据不同项目的情况约定其他有关文件作为合同文件的组成部分，如招标文件、施工组织设计、其他投标文件等。问题：最大的争论即，施工组织设计等其他投标文件是否构成合同文件的组成部分。2024/7/2331上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于资金来源证明和双向担保【条文】双向担保制度2.5 资金来源证明及支付担保 除专用合同条款另有约定外，发包人应在收到承包人要求提供资金来源证明的书面通知后28天内，

29、向承包人提供能够按照合同约定支付合同价款的相应资金来源证明。 除专用合同条款另有约定外，发包人要求承包人提供履约担保的，发包人应当向承包人提供支付担保。支付担保可以采用银行保函或担保公司担保等形式，具体由合同当事人在专用合同条款中约定。3.7 履约担保 发包人需要承包人提供履约担保的，由合同当事人在专用合同条款中约定履约担保的方式、金额及期限等。履约担保可以采用银行保函或担保公司担保等形式，具体由合同当事人在专用合同条款中约定。 因承包人原因导致工期延长的，继续提供履约担保所增加的费用由承包人承担；非因承包人原因导致工期延长的，继续提供履约担保所增加的费用由发包人承担。2024/7/2332上

30、海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于资金来源证明和双向担保【解读】u关于资金来源证明：对于财政预算投资的工程，项目立项批复文件应当对此载明，故项目立项批复文件即为资金来源证明；对于自筹资金投资、银行贷款投资、利用外资、证券市场筹措资金等工程，发包人应当取得资金来源方的投资文件或资金提供文件等。u支付担保是指担保人为发包人提供的，保证发包人按照合同约定支付工程款的担保u2013版施工合同并未强制要求承包人提供履约保函。无论是履约保函还是支付保函，目前法律法规并没有作出强制性要求，由合同当事人根据工程实际需要确定是否需要对方提供u担保的期限：一

31、般应当自提供担保之日起至颁发工程接收证书之日止，因此承包人应保证履约担保在颁发工程接收证书前一直有效2024/7/2333上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于现场统一管理协议关于现场统一管理协议l【条文】2.8 现场统一管理协议发包人应与承包人、由发包人直接发包的专业工程的承包人签订施工现场统一管理协议，明确各方的权利义务。施工现场统一管理协议作为专用合同条款的附件。2024/7/2334上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2.8 现场统一管理协议【解读】u建筑法规定，建设单位将工程直接

32、发包的，不得将应当由一个承包单位完成的建设工程肢解成若干部分发包给不同的承包单位u关于进一步加强建筑市场监管工作的意见（建市【2011】86号）的规定，强调施工总承包单位负责制l（1）施工总承包单位对工程施工的质量、安全、工期、造价以及执行强制性标准等付总责。建设单位依法直接发包的专业工程，建设单位、专业承包单位要与施工总承包单位签订施工现场统一管理协议，明确各方的责任、权利、义务。发包人不得以直接发包专业工程形式肢解发包，且对于影响到主体结构、重要功能设备的专业工程，不应当由发包人直接进行发包l（2）施工总承包单位的责任不因工程分包行为而转移l（3）分包单位责任导致的工程质量安全事故，施工总

33、承包单位承担连带责任l（4）专业分包或劳务分包单位应当接受施工总承包单位的施工现场统一管理2024/7/2335上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2.8 现场统一管理协议l【解读】注意：1、只有在发包人直接发包专业工程的情况下才需要单独订立现场统一管理协议2、发包人直接发包专业工程的情况下，现场统一管理协议应由发包人、承包人与专业工程承包人三方共同签订2024/7/2336上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM3.2 项目经理l3.2项目经理l3.2.1项目经理应为合同当事人所确认的人选，并

34、在专用合同条款中明确项目经理的姓名、职称、注册执业证书编号、联系方式及授权范围等事项，项目经理经承包人授权后代表承包人负责履行合同。项目经理应是承包人正式聘用的员工，承包人应向发包人提交项目经理与承包人之间的劳动合同，以及承包人为项目经理缴纳社会保险的有效证明。承包人不提交上述文件的，项目经理无权履行职责，发包人有权要求更换项目经理，由此增加的费用和（或）延误的工期由承包人承担。l3.3承包人人员l3.3.1除专用合同条款另有约定外，承包人应在接到开工通知后7天内，向监理人提交承包人项目管理机构及施工现场人员安排的报告，其内容应包括合同管理、施工、技术、材料、质量、安全、财务等主要施工管理人员

35、名单及其岗位、注册执业资格等，以及各工种技术工人的安排情况，并同时提交主要施工管理人员与承包人之间的劳动关系证明和缴纳社会保险的有效证明。2024/7/2337上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM项目经理承包与转包挂靠的区别l项目内部承包应具备以下四个特征：（1）项目经理及项目经理部主要管理人员是企业的员工，双方存在劳动关系及社保关系；（2）项目内部承包合同的内容系对项目经理业绩指标及考评事项的约定，属于劳动法律关系范畴；（3）项目经理及项目管理人员应接受企业的管理，遵守其规章制度，比如人事财务、安全生产、工期质量、劳动保护等方面的管理；（4

36、）项目经理部的资产所有权为企业所有，项目经理对此没有独立的处分权。2024/7/2338上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM项目内部承包的风险l在项目内部承包模式下，企业面临的法律风险主要有以下几个方面： （1）项目经理不当履行与业主的建设工程承包合同，造成工期延误或出现严重质量问题，导致业主的索赔； （2）项目经理非法转包、非法分包导致业主解除合同并索赔； （3）在竣工结算时，项目经理为达到个人目的，拖延结算或拒绝移交竣工资料造成企业无法及时结算； （4）项目经理随意与他人签订的分包合同、材料供应合同、担保合同，或不当履行与分包企业、材料供

37、应企业签订的合同，导致纠纷； （5）项目经理出于恶意，利用职权和持有的企业或项目部的印章，与他人串通，伪造借条，或伪造拖欠分包工程款、材料款、设备租赁款甚至是民工工资的证据材料，再通过诉讼达到占有施工企业款项的目的； （6）项目经理通过虚假结算或虚假支付分包工程款、材料款等方式套取工程款，不当谋取个人利益。2024/7/2339上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM风险防范措施根据工程实践，并结合民法通则第66条的规定，建议企业采取以下几点防范项目经理内部承包的法律风险：（1）严格项目经理的选任制度和人事制度（2）签订有效的内部承包合同（3）明

38、确项目经理的授权范围（4）确定合理的承包系数与相应的违约赔偿条款（5）加强项目资金与支付账户的设立与管理，防止挪用资金或套取资金（6）加强对施工资料、财务资料的管理（7）建立项目绩效考核制度（8）建立企业经营管理责任追究制度2024/7/2340上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM3.5 分包分包3.5分包3.5.1分包的一般约定承包人不得将其承包的全部工程转包给第三人，或将其承包的全部工程肢解后以分包的名义转包给第三人。承包人不得将工程主体结构、关键性工作及专用合同条款中禁止分包的专业工程分包给第三人，主体结构、关键性工作的范围由合同当事人

39、按照法律规定在专用合同条款中予以明确。承包人不得以劳务分包的名义转包或违法分包工程。3.5.2分包的确定3.5.3分包管理承包人应向监理人提交分包人的主要施工管理人员表，并对分包人的施工人员进行实名制管理，包括但不限于进出场管理、登记造册以及各种证照的办理。2024/7/2341上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/2342案例案例3 3：转包：转包以及抢工期致施工现场管理混乱引起的上海静安以及抢工期致施工现场管理混乱引起的上海静安11.1511.15大火案大火案 这是一个中小施工企业工程转包、抢工期,疏于合同履约管理的典型案件。

40、2010年11月15日，上海市静安区胶州路728号的存量房屋、共28层的教师公寓因外墙10层脚手架上两个电焊工违章施工的火星掉落，酿成震惊国内外的重大城市火灾。火灾事故遇难人数为58人，其中男性22人，女性36人，并有73人在本次大火中受伤。上海上海11151115火灾现场新闻火灾现场新闻上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/2343静安区建交委原主任高伟忠佳艺公司不具备一级资质静安建总星宇公司龙宇公司佳艺公司从富达公司处拿到招标文件，制作三家公司的标书，将静安建总的报价定得最低。教师公寓建筑节能改造工程施工合同建设工程施工分包合

41、同该公司项目经理在人员密集的居民楼施工中使用易燃保温材料时不顾安全，毫无预防火灾意识，为抢工期提出拆除原有旧钢窗和外墙喷涂保温材料同步立体施工的方案，这个潜伏重大隐患的方案竟然获发包人及各方认可。虚假招标虚假招标 上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/2344刑事责任刑事责任刑事责任刑事责任 原上海市静安区建设总公司法定代表人、总经理董放原上海佳艺建筑装饰工程公司法定代表人、总经理黄佩信等13名犯罪嫌疑人被依法批准逮捕。静安区建交委主任高伟忠静安区建交委综合科科长周建民静安区建交委建管办副主任张权被立案侦查并刑事拘留，并均追究刑事

42、责任，高伟忠被判16年。重大责任事故罪滥用职权罪上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/2345国务院事故调查组认定的六大问题为：国务院事故调查组认定的六大问题为： 第一、建设单位、投标企业、招标代理机构相互串通、虚假招标和转包、违法分包。第二、工程项目施工组织管理混乱。第三、设计企业、监理机构工作失职。第四、市、区两级建设主管部门对工程项目监督管理缺失。第五、静安区公安消防机构对工程项目监督检查不到位。第六、静安区政府对工程项目组织实施工作领导不力。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW F

43、IRM2024/7/23462011年6月9日，国务院批复对该事故的处理报告，对54名事故责任人做出严肃处理。26名主要责任人被依法追究刑事责任，其中国家工作人员7人；28名相关责任人受到党纪、政纪处分，其中国家工作人员21名。省（部）级干部1人厅（局）级干部6人处以下干部8人包括包括上海市市委委员、静安区区委副书记、区长张仁良行政撤职、撤销党内职务处分上海市市委委员、静安区委书记龚德庆党内严重警告处分上海市副市长沈骏行政记大过处分上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于监理人l【条文】1.1.2.4 监理人：是指在专用合同条款中指明的，受发

44、包人委托按照法律规定进行工程监督管理的法人或其他组织注意：1、区分必须监理的项目和不必监理的项目2、不必监理的项目，可以由发包人委托的项目管理人担负合同中监理人的职责2024/7/2347上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM1.1.2.4关于监理人【解读】（1）在法定必须监理的项目中，监理人是法定的参与主体，对于保证建设工程的质量和安全具有重要意义（2）对于非强制监理工程项目，发包人可以不委托监理人，而自行进行工程管理或者聘请工程管理人、工程造价咨询人等，合同关于监理人的工作职责可以由发包人或其聘请的工程管理人、工程造价咨询人行使（3）在发包

45、人和承包人之间传递文件时均通过监理人来实现，确定了监理人“文件传递中心”合同地位（4）明确发包人代表和监理人各自权限，避免出现交叉，引发争议（5）发包人代表的授权与监理人的授权出现交叉或授权不明，承包人应当在订立合同过程中以及订立合同后及时向发包人提出。此亦为合同履行的诚实信用义务2024/7/2348上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于开工 【条文】7.3 开工7.3.1 开工准备 除专用合同条款另有约定外，承包人应按照第7.1款【施工组织设计】约定的期限，向监理人提交工程开工报审表，经监理人报发包人批准后执行。开工报审表应详细说明按施

46、工进度计划正常施工所需的施工道路、临时设施、材料、工程设备、施工设备、施工人员等落实情况以及工程的进度安排。 除专用合同条款另有约定外，合同当事人应按约定完成开工准备工作。2024/7/2349上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于开工 【条文】7.3.2 开工通知 发包人应按照法律规定获得工程施工所需的许可。经发包人同意后，监理人发出的开工通知应符合法律规定。监理人应在计划开工日期7 7天前向承包人发出开工通知，工期自开工通知中载明的开工日期起算。 除专用合同条款另有约定外，因发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起90天内发出开工通

47、知的，承包人有权提出价格调整要求，或者解除合同。发包人应当承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并向承包人支付合理利润。2024/7/2350上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于开工【解读】：u开工条件：法定条件和约定条件法定开工条件：建筑法第8条规定：8个条件，施工许可证约定条件：现场条件、交接条件、资料条件、临建设施等u开工程序：开工准备报审、监理人审核、发包人同意，监理人出具开工通知u强调：“监理人发出的开工通知应符合法律规定。”u迟延开工：计划开工日期90天后开工，调价或解除合同u问题： 1、没有用地规划许可证、工程规划许可证的施

48、工合同2、没有施工许可证的施工合同效力3、开工通知载明的时间早于施工许可证的后果2024/7/2351上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于暂停施工 【条文】 7.8 暂停施工 7.8.1发包人原因引起的暂停施工 因发包人原因引起暂停施工的，监理人经发包人同意后，应及时下达暂停施工指示。情况紧急且监理人未及时下达暂停施工指示的，按照第7.8.4项【紧急情况下的暂停施工】执行。 因发包人原因引起的暂停施工，发包人应承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理的利润。7.8.2 承包人原因引起的暂停施工 因承包人原因引起的暂停施工，承

49、包人应承担由此增加的费用和（或）延误的工期，且承包人在收到监理人复工指示后84天内仍未复工的，视为第16.2.1项【承包人违约的情形】第（7）目约定的承包人无法继续履行合同的情形。2024/7/2352上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于暂停施工【条文】7.8.3 指示暂停施工 监理人认为有必要时，并经发包人批准后，可向承包人作出暂停施工的指示，承包人应按监理人指示暂停施工。7.8.4 紧急情况下的暂停施工 因紧急情况需暂停施工，且监理人未及时下达暂停施工指示的，承包人可先暂停施工，并及时通知监理人。监理人应在接到通知后2424小时内发出

50、指示，逾期未发出指示，视为同意承包人暂停施工。监理人不同意承包人暂停施工的，应说明理由，承包人对监理人的答复有异议，按照第20条【争议解决】约定处理。2024/7/2353上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于暂停施工l【条文】l7.8.6 暂停施工持续56天以上（重要） 监理人发出暂停施工指示后5656天内未向承包人发出复工通知，除该项停工属于第7.8.2项【承包人原因引起的暂停施工】及第17条【不可抗力】约定的情形外，承包人可向发包人提交书面通知，要求发包人在收到书面通知后2828天内准许已暂停施工的部分或全部工程继续施工。发包人逾期不

51、予批准的，则承包人可以通知发包人，将工程受影响的部分视为按第10.1款【变更的范围】第（2）项的可取消工作。暂停施工持续84天以上不复工的，且不属于第7.8.2项【承包人原因引起的暂停施工】及第17条【不可抗力】约定的情形，并影响到整个工程以及合同目的实现的，承包人有权提出价格调整要求，或者解除合同。解除合同的，按照第16.1.3项【因发包人违约解除合同】执行。2024/7/2354上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于暂停施工【解读】u引起暂停施工的原因：发包人原因、承包人原因、行政监管、不可抗力等4个方面。u停工的类型：依法停工、依约停

52、工u因发包人原因包括：发包人违法、发包人违约、发包人提出变更等情形。u停工权的行使：1、停工的指示：监理人发出，获得发包人同意2、停工的程序：通知、合理期间、停工、相应部位3、停工84天以上，承包人有权取消相应工程、价格调 整、解除合同4、停工不当的后果：工期违约责任2024/7/2355上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于暂停施工【条文】7.8.7 暂停施工期间的工程照管 暂停施工期间，承包人应负责妥善照管工程并提供安全保障，由此增加的费用由责任方承担。7.8.8 暂停施工的措施 暂停施工期间，发包人和承包人均应采取必要的措施确保工程质

53、量及安全，防止因暂停施工扩大损失。 2024/7/2356上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于暂停施工【解读】u暂停施工后，施工合同并未解除，合同当事人仍需按照施工合同约定履行合同义务u承包人仍然为项目总承包方，承包人仍应按照建筑法第45条等法律规定以及合同约定负责工程的照管，由此发生的承包人照管费用由造成暂停施工的责任方承担2024/7/2357上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于变更【条文】10. 变更10.1变更的范围 除专用合同条款另有约定外，合同履行过程中发生以下情形的，应

54、按照本条约定进行变更：（1）增加或减少合同中任何工作，或追加额外的工作；（2）取消合同中任何工作，但转由他人实施的工作除外；（3）改变合同中任何工作的质量标准或其他特性；（4）改变工程的基线、标高、位置和尺寸；（5）改变工程的时间安排或实施顺序。2024/7/2358上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于变更【条文】10.2 变更权发包人和监理人均可以提出变更。变更指示均通过监理人发出，监理人发出变更指示前应征得发包人同意。承包人收到经发包人签认的变更指示后，方可实施变更。未经许可，承包人不得擅自对工程的任何部分进行变更。 涉及设计变更的，

55、应由设计人提供变更后的图纸和说明。如变更超过原设计标准或批准的建设规模时，发包人应及时办理规划、设计变更审批手续。2024/7/2359上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于变更【条文】10.3变更程序10.3.1 发包人提出变更发包人提出变更的，应通过监理人向承包人发出变更指示，变更指示应说明计划变更的工程范围和变更的内容。承包人应在收到监理人下达的变更指示后，立即予以执行或提出不能执行该变更指示的理由。承包人执行变更的，应书面说明实施该变更指示对合同价格和工期的影响。 2024/7/2360上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CIT

56、Y DEVELOPMENTLAW FIRM关于变更【条文】10.3.2 监理人提出变更建议 监理人提出变更建议的，需要向发包人以书面形式提出变更计划，说明计划变更工程范围和变更的内容、理由，以及实施该变更对合同价格和工期的影响。发包人同意变更的，由监理人向承包人发出变更指示。发包人不同意变更的，监理人无权擅自发出变更指示。 10.3.3 变更执行=重要 承包人收到监理人下达的变更指示后，认为不能执行，应立即提出不能执行该变更指示的理由。承包人认为可以执行变更的，应当书面说明实施该变更指示对合同价格和工期的影响，且合同当事人应当按照第10.4款【变更估价】约定确定变更估价。 问题：估价与实施变更

57、2024/7/2361上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于变更【条文】10.4变更估价10.4.1 变更估价原则 除专用合同条款另有约定外，变更估价按照本款约定处理：（1）已标价工程量清单或预算书有相同项目的，按照相同项目单价认定；（2）已标价工程量清单或预算书中无相同项目，但有类似项目的，参照类似项目的单价认定； （3）变更导致实际完成的变更工程量与已标价工程量清单或预算书中列明的该项目工程量的变化幅度超过15%的，或已标价工程量清单或预算书中无相同项目及类似项目单价的，按照合理的成本与利润构成的原则，由合同当事人按照第4.4款【商定或

58、确定】确定变更工作的单价。l 注意：1、大变更和无类似，2、估价原则，3、合理成本l 4、商定或确定，5、另行约定2024/7/2362上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于变更【条文】10.4.2 变更估价程序 承包人应在收到变更指示后1414天内，向监理人提交变更估价申请。监理人应在收到承包人提交的变更估价申请后7 7天内审查完毕并报送发包人，监理人对变更估价申请有异议，通知承包人修改后重新提交。发包人应在承包人提交变更估价申请后1414天内审批完毕。发包人逾期未完成审批或未提出异议的，视为认可承包人提交的变更估价申请。 因变更引起的价

59、格调整应计入最近一期的进度款中支付。 2024/7/2363上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于变更10.5 承包人的合理化建议 承包人提出合理化建议的，应向监理人提交合理化建议说明，说明建议的内容和理由，以及实施该建议对合同价格和工期的影响。 除专用合同条款另有约定外，监理人应在收到承包人提交的合理化建议后7 7天内审查完毕并报送发包人，发现其中存在技术上的缺陷，应通知承包人修改。发包人应在收到监理人报送的合理化建议后7天内审批完毕。合理化建议经发包人批准的，监理人应及时发出变更指示，由此引起的合同价格调整按照第10.4款【变更估价原则

60、】约定执行。发包人不同意变更的，监理人应书面通知承包人。2024/7/2364上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于变更【条文】 合理化建议降低了合同价格或者提高了工程经济效益的，发包人可对承包人给予奖励，奖励的方法和金额在专用合同条款中约定。 10.6 变更引起的工期调整 因变更引起工期变化的，合同当事人均可要求调整合同工期，由合同当事人按照第4.4款【商定或确定】并参考工程所在地的工期定额标准确定增减工期天数。 =工期调整的依据2024/7/2365上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM

61、关于变更 注意：（1）此处变更，不同于合同法意义的变更含义。（2）变更指示只能由监理人发出，可以由发包人、监理人、承包人等发起。（3）将原本在承包人合同承包范围内的事项取消，交由他人或自己实施，该行为一方面违反合同约定，二则违反诚实信用，三则有可能涉及直接发包或肢解发包的问题（4）对于应当前往当地建设行政主管部门进行备案监管的变更事项，应当遵循当地建设行政主管部门的规定要求，前往当地主管部门进行备案如：工程的规模变化、主体结构变化、重大工期变化、功能调整等方面2024/7/2366上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于合同价格形式【条文】1

62、2. 12. 合同价格、计量与支付12.1 12.1 合同价格形式 发包人和承包人应在合同协议书中约定下列一种合同价格形式： 1、单价合同 单价合同是指合同当事人约定以工程量清单及其综合单价进行合同价格计算、调整和确认的建设工程施工合同，在约定的范围内合同单价不作调整。合同当事人应在专用合同条款中约定综合单价包含的风险范围和风险费用的计算方法，并约定风险范围以外的合同价格的调整方法，其中因市场价格波动引起的调整按第11.1款【市场价格波动引起的调整】约定执行。 2024/7/2367上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于合同价格形式【条文】

63、 2 2、总价合同 总价合同是指合同当事人约定以施工图、已标价工程量清单或预算书及有关条件进行合同价格计算、调整和确认的建设工程施工合同，在约定的范围内合同总价不作调整。合同当事人应在专用合同条款中约定总价包含的风险范围和风险费用的计算方法，并约定风险范围以外的合同价格的调整方法，其中因市场价格波动引起的调整按第11.111.1款【市场价格波动引起的调整】、因法律变化引起的调整按第11.211.2款【法律变化引起的调整】约定执行。 3、其它价格形式 合同当事人可在专用合同条款中约定其他合同价格形式2024/7/2368上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLA

64、W FIRM关于合同价格形式l【解读】u1999版施工合同中规定了三种合同价格形式，即固定价格合同、可调价格合同、成本加酬金合同u实际应用中存在的问题：第一，带有“固定”字眼的价格，容易造成价格绝对固定、永远固定的理解；第二，“固定价格合同”不能区分最终是固定单价合同，还是固定总价合同；第三，可调价格合同原本不是一类单独的合同价格形式，一般施工合同的价格并非永远不可调整，因此没有绝对的固定价格2024/7/2369上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于合同价格形式l【解读】 u2013版施工合同将合同价格形式修改为三类，即单价合同、总价合同

65、、其他价格形式合同（1）单价合同的含义是单价相对固定，仅在约定的范围内合同单价不作调整（2）总价合同则是指合同当事人约定以施工图、已标价工程量清单或预算书及有关条件进行合同价格计算、调整和确认的建设工程施工合同，在约定的范围内合同总价不作调整（3）其他价格形式合同，如成本加酬金与定额计价以及其他合同类型2024/7/2370上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于合同价格形式【解读】注意事项：第一，需要认真选择合同价格形式。取决于项目的特点和相关规定。2013版建设工程工程量清单计价规范（GB50500-2013）第7.1.3项（非强制性条文

66、）第二，应当在专用合同条款中约定相应单价合同或总价合同的风险范围。2013版建设工程工程量清单计价规范（GB50500-2013）第3.4.1条（强制性条文）2024/7/2371上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于价格调整【条文】11. 价格调整11.1 市场价格波动引起的调整 除专用合同条款另有约定外，市场价格波动超过合同当事人约定的范围，合同价格应当调整。合同当事人可以在专用合同条款中约定选择 以下一种方式对合同价格进行调整： 第1 1种方式：采用价格指数调整价格差额。（1）价格调整公式（略）（2）暂时确定调整差额 在计算调整差额时

67、无现行价格指数的，合同当事人同意暂用前次价格指数计算。实际价格指数有调整的，合同当事人进行相应调整。（3）权重的调整因变更导致合同约定的权重不合理时，按照第4.4款【商定或确定】执行。2024/7/2372上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM11.1市场价格波动引起的调整【条文】 （4）因承包人原因工期延误后的价格调整 因承包人原因未按期竣工的，对合同约定的竣工日期后继续施工的工程，在使用价格调整公式时，应采用计划竣工日期与实际竣工日期的两个价格指数中较低的一个作为现行价格指数。 第2 2种方式：采用造价信息调整价格差额。 合同履行期间，因人

68、工、材料、工程设备和机械台班价格波动影响合同价格时，人工、机械使用费按照国家或省、自治区、直辖市建设行政管理部门、行业建设管理部门或其授权的工程造价管理机构发布的人工信息、机械台班单价或机械使用费系数进行调整；需要进行价格调整的材料，其单价和采购数应由发包人审批，发包人确认需调整的材料单价及数量，作为调整合同价格差额的依据。（1）人工单价发生变化且符合省级或行业建设主管部门发布的人工费调整规定，合同当事人应按省级或行业建设主管部门或其授权的工程造价管理机构发布的人工费等文件调整合同价格，但承包人对人工费或人工单价的报价高于发布价格的除外。2024/7/2373上海市建纬律师事务所上海市建纬律师

69、事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM11.1市场价格波动引起的调整【条文】 （2 2）材料、工程设备价格变化的价款调整按照发包人提供的基准价格，按以下风险范围规定执行: :承包人在已标价工程量清单或预算书中载明材料单价低于基准价格的：除专用合同条款另有约定外，合同履行期间材料单价涨幅以基准价格为基础超过5%5%时，或材料单价跌幅以在已标价工程量清单或预算书中载明材料单价为基础超过5%5%时，其超过部分据实调整。承包人在已标价工程量清单或预算书中载明材料单价高于基准价格的：除专用合同条款另有约定外，合同履行期间材料单价跌幅以基准价格为基础超过5%5%时，材料单价涨幅以在已标价工

70、程量清单或预算书中载明材料单价为基础超过5%5%时，其超过部分据实调整。 承包人在已标价工程量清单或预算书中载明材料单价等于基准价格的：除专用合同条款另有约定外，合同履行期间材料单价涨跌幅以基准价格为基础超过5%时，其超过部分据实调整。 2024/7/2374上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM11.1市场价格波动引起的调整 【条文】 承包人应在采购材料前将采购数量和新的材料单价报发包人核对，发包人确认用于工程时，发包人应确认采购材料的数量和单价。发包人在收到承包人报送的确认资料后5天内不予答复的视为认可，作为调整合同价格的依据。未经发包人事

71、先核对，承包人自行采购材料的，发包人有权不予调整合同价格。发包人同意的，可以调整合同价格。前述基准价格是指由发包人在招标文件或专用合同条款中给定的材料、工程设备的价格，该价格原则上应当按照省级或行业建设主管部门或其授权的工程造价管理机构发布的信息价编制。（3）施工机械台班单价或施工机械使用费发生变化超过省级或行业建设主管部门或其授权的工程造价管理机构规定的范围时，按规定调整合同价格。 第3 3种方式：专用合同条款约定的其他方式。2024/7/2375上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM11.1市场价格波动引起的调整【解读】u调价机制：价格指数

72、和造价信息u借鉴：【工程量计价规范】（第16条 工程计价表格附录A）u涨跌范围：1、人工：按省级或行业主管部门规定，承包人报价高于发布价格的除外。2、材料和设备以基准价格为基数，5%。（发包人在招标文件或专用合同条款中给定的材料、工程设备的价格，原则按照省级或行业主管的编制）3、机械台班或机械使用费超过省级或行业主管部门规定范围时，从规定。4、调价可以在专用合同条款另行约定2024/7/2376上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM11.1市场价格波动引起的调整【解读】u对发包人而言：（1）确定合同价格的调整机制，需要研究分析的问题包括中标签约

73、价与合同价格形式的关系、拟建工程招标中最高投标限价的合理性、市场近期价格波动状况、工程技术难易程度等方面（2）确定是否采用价格调整机制，以及如果采用该种机制，选用何种调价方式、如何确定市场价格波动幅度、以及是否需要采用专用合同条款约定的其他方式等2024/7/2377上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM11.1市场价格波动引起的调整【解读】u对承包人而言，承包人在招标投标和合同订立阶段，应当非常谨慎的对待合同中约定的价格调整条款的规定，并针对混淆与不清晰之处及时提出澄清请求2024/7/2378上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY

74、 DEVELOPMENTLAW FIRM11.2法律变化引起的调整【条文】11.2 11.2 法律变化引起的调整 基准日期后，法律变化导致承包人在合同履行过程中所需要的费用发生除第11.1款【市场价格波动引起的调整】约定以外的增加时，由发包人承担由此增加的费用；减少时，应从合同价格中予以扣减。基准日期后，因法律变化造成工期延误时，工期应予以顺延。因法律变化引起的合同价格和工期调整，合同当事人无法达成一致的，由总监理工程师按第4.4款【商定或确定】的约定处理。 因承包人原因造成工期延误，在工期延误期间出现法律变化的，由此增加的费用和（或）延误的工期由承包人承担。 2024/7/2379上海市建纬

75、律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM11.2法律变化引起的调整【解读】u法律变化导致的价格调整不区分合同价格形式的。 2013版合同在借鉴国内外合同规定的基础上，规定以基准日期作为标志，自基准日期以后的法律变化导致承包人在合同履行过程中所需要的费用发生增加时，由发包人承担由此增加的费用；减少时，应从合同价格中予以扣减。u【条文】u1.1.4.6 基准日期：招标发包的工程以投标截止日前28天的日期为基准日期，直接发包的工程以合同签订日前28天的日期为基准日期。u 1.3法律l 合同所称法律是指中华人民共和国法律、行政法规、部门规章，以及工程所在地的地方性

76、法规、自治条例、单行条例和地方政府规章等。l 合同当事人可以在专用合同条款中约定合同适用的其他规范性文件。2024/7/2380上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM11.2法律变化引起的调整l【解读】u因承包人原因造成工期延误，在工期延误期间出现法律变化的，此增加的费用和（或）延误的工期则就由承包人承担。u关于因法律变化引起的费用增减如何计算，可以参照建设工程工程量清单计价规范（GB50500-2013）第9.2.1条的规定，即应按省级或行业建设主管部门或其授权的工程造价管理机构发布的规定调整合同价款2024/7/2381上海市建纬律师事务所

77、上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于暂估价项目【条文】10.7暂估价 暂估价专业分包工程、材料和工程设备的明细由合同当事人在专用合同条款中约定。10.7.1 依法必须招标的暂估价项目 除专用合同条款另有约定外，对于依法必须招标的暂估价项目，采取以下第1种方式确定： 第1种方式：对于依法必须招标的暂估价项目，由承包人招标，对该暂估价项目的确认和批准按照以下约定执行： （1）承包人应当根据施工进度计划，在招标工作启动前1414天将招标方案通过监理人报送发包人审查，发包人应当在收到承包人报送的招标方案后7天内批准或提出修改意见。承包人应当按照经过发包人批准的招标方

78、案开展招标工作；2024/7/2382上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于暂估价项目（2）承包人应当根据施工进度计划，提前14天将招标文件通过监理人报送发包人审批，发包人应当在收到承包人报送的相关文件后7天内完成审批或提出修改意见；发包人有权确定招标控制价并委派评标委员会成员； （3）承包人与供应商、分包人在签订暂估价合同前，应当提前7天将确定的中标候选供应商或中标候选分包人的资料报送发包人，发包人应在收到资料后3天内与承包人共同确定中标人；承包人应当在签订合同后7天内，将暂估价合同副本报送发包人留存。第2种方式：对于依法必须招标的暂估价

79、项目，由发包人和承包人共同招标确定暂估价供应商或分包人的，承包人应按照施工进度计划，在招标工作启动前14天通知发包人，并提交暂估价招标方案和工作分工。发包人应在收到后7天内确认。确定中标人后，由发包人、承包人与中标人共同签订暂估价合同。2024/7/2383上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于暂估价项目10.7.2不属于依法必须招标的暂估价项目 除专用合同条款另有约定外，对于不属于依法必须招标的暂估价项目，采取以下第1种方式确定： 第1种方式：对于不属于依法必须招标的暂估价项目，按本项约定确认和批准：=承包人申报、发包人确定（1）承包人应

80、根据施工进度计划，在签订暂估价项目的采购合同、分包合同前28天向监理人提出书面申请。监理人应当在收到申请后3天内报送发包人，发包人应当在收到申请后14天内给予批准或提出修改意见，发包人逾期未予批准或提出修改意见的，视为该书面申请已获得同意； （2）发包人认为承包人确定的供应商、分包人无法满足工程质量或合同要求的，发包人可以要求承包人重新确定暂估价项目的供应商、分包人; （3）承包人应当在签订暂估价合同后7天内，将暂估价合同副本报送发包人留存。 第2种方式：承包人按照第10.7.1项【依法必须招标的暂估价项目】约定的第1种方式确定暂估价项目。=构成自愿招标项目2024/7/2384上海市建纬律师

81、事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于暂估价项目第3种方式：承包人直接实施的暂估价项目 承包人具备实施暂估价项目的资格和条件的，经发包人和承包人协商一致后，可由承包人自行实施暂估价项目，合同当事人可以在专用合同条款约定具体事项。 10.7.3 因发包人原因导致暂估价合同订立和履行迟延的，由此增加的费用和（或）延误的工期由发包人承担，并支付承包人合理的利润。因承包人原因导致暂估价合同订立和履行迟延的，由此增加的费用和（或）延误的工期由承包人承担。2024/7/2385上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关

82、于暂估价项目l【解读】l 1、暂估价定义：指发包人在工程量清单或预算书中提供的用于支付必然发生但暂时不能确定价格的材料、工程设备的单价、专业工程以及服务工作的金额。l2、暂估价项目的产生情形：第一：发包人不希望该暂估价项目由总承包人来实施第二：因为项目特殊，确实存在造价暂未确定情形3、暂估价项目注意：l第一，发包人需要明确提出暂估价项目明细l第二，明确暂估价项目是否需要招标，实施条例第29条l第三，招标的方案编制、审批、实施，如招标人，招标控制价，合同订立等l第四：实施困难：确定招标方案、招标控制价过低、暂估价合同不公平、流标以及后期项目管理失控等方面2024/7/2386上海市建纬律师事务所

83、上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于计量支付【条文】12.3 计量12.3.1 计量原则 工程量计量按照合同约定的工程量计算规则、图纸及变更指示进行计量。工程量计算规则应以相关的国家标准、行业标准、地方标准为依据，由合同当事人在专用合同条款中约定。12.3.2 计量周期 除专用合同条款另有约定外，工程量的计量按月进行。2024/7/2387上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于计量支付 【条文】12.3.3 单价合同的计量 除专用合同条款另有约定外，单价合同的计量按照本项约定执行：（1）承包人应于每月25

84、25日向监理人报送上月20日至当月19日已完成的工程量报告，并附具进度付款申请单、已完成工程量报表和有关资料。（2）监理人应在收到承包人提交的工程量报告后7 7天内完成对承包人提交的工程量报表的审核并报送发包人，以确定当月实际完成的工程量。监理人对工程量有异议的，有权要求承包人进行共同复核或抽样复测。承包人应协助监理人进行复核或抽样复测，并按监理人要求提供补充计量资料。承包人未按监理人要求参加复核或抽样复测的，监理人复核或修正的工程量视为承包人实际完成的工程量。（3）监理人未在收到承包人提交的工程量报表后的7天内完成审核的，承包人报送的工程量报告中的工程量视为承包人实际完成的工程量，据此计算工

85、程价款。2024/7/2388上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于计量支付12.3.4 总价合同的计量 除专用合同条款另有约定外，按实际完成工程量计量的总价合同，按照本项约定执行： （1）承包人应于每月25日向监理人报送上月20日至当月19日已完成的工程量报告，并附具进度付款申请单、已完成工程量报表和有关资料。（2）监理人应在收到承包人提交的工程量报告后7天内完成对承包人提交的工程量报表的审核并报送发包人，以确定当月实际完成的工程量。监理人对工程量有异议的，有权要求承包人进行共同复核或抽样复测。承包人应协助监理人进行复核或抽样复测并按监理

86、人要求提供补充计量资料。承包人未按监理人要求参加复核或抽样复测的，监理人审核或修正的工程量视为承包人实际完成的工程量。（3）监理人未在收到承包人提交的工程量报表后的7天内完成复核的，承包人提交的工程量报告中的工程量视为承包人实际完成的工程量。12.3.5 总价合同采用支付分解表计量支付的，可以按照第12.3.4项约定进行计量，但合同价款按照支付分解表进行支付。12.3.6 其他价格形式合同的计量 合同当事人可在专用合同条款中约定其他价格形式合同的计量方式和程序。2024/7/2389上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于计量支付【解读】u区

87、分单价合同的计量和总价合同的计量u单价合同：按月计量（通用采纳），也可另行约定u总价合同：1、按实际完成工程量计量支付，又分按月计量或形象进度计量。2、按照支付分解表计量支付2024/7/2390上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于计量支付【条文】12.4 工程进度款支付12.4.1 付款周期 除专用合同条款另有约定外，付款周期应按照第12.3.2款【计量周期】的约定与计量周期保持一致。12.4.2 进度付款申请单的编制 除专用合同条款另有约定外，进度付款申请单应包括下列内容：（1）截至本次付款周期已完成工作对应的金额；（2）根据第10条

88、【变更】应增加和扣减的变更金额；（3）根据第12.2款【预付款】约定应支付的预付款和扣减的返还预付款；（4）根据第15.3款【质量保证金】约定应扣减的质量保证金；（5）根据第19条【索赔】应增加和扣减的索赔金额；（6）对已签发的进度款支付证书中出现错误的修正，应在本次进度付款中支付或扣除的金额；（7）根据合同约定应增加和扣减的其他金额。2024/7/2391上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于计量支付【条文】 12.4.3 进度付款申请单的提交（默认按月） （1）单价合同进度付款申请单的提交 单价合同的进度付款申请单，按照第12.3.3项

89、【单价合同的计量】约定的时间按月向监理人提交，并附上已完成工程量报表和有关资料。单价合同中的总价项目按月进行支付分解，并汇总列入当期进度付款申请单。 （2）总价合同进度付款申请单的提交 总价合同按实际完成工程量支付的，承包人按照第12.3.4项【总价合同的计量】约定的时间按月向监理人提交进度付款申请单，并附上已完成工程量报表和有关资料。 总价合同按支付分解表支付的，承包人应按照第12.4.6项【支付分解表】及第12.4.2项【进度付款申请单的编制】的约定向监理人提交进度付款申请单。 （3）其他价格形式合同的进度付款申请单的提交 合同当事人可在专用合同条款中约定其他价格形式合同的进度付款申请单的

90、编制和提交程序。2024/7/2392上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于计量支付 【条文】12.4.4 进度款审核和支付（1）除专用合同条款另有约定外，监理人应在收到承包人进度付款申请单以及相关资料后7天内完成审查并报送发包人，发包人应在收到后7天内完成审批并签发进度款支付证书。发包人逾期未完成审查且未提出异议的，视为已签发进度款支付证书。发包人和监理人对承包人的进度付款申请单有异议的，有权要求承包人修正和提供补充资料，承包人应提交修正后的进度付款申请单。监理人应在收到承包人修正后的进度付款申请单及相关资料后7天内完成审查并报送发包人，

91、发包人应在收到监理人报送的进度付款申请单及相关资料后7天内，向承包人签发无异议部分的临时进度款支付证书。存在争议的部分，按照第20条【争议解决】的约定处理。（2）除专用合同条款另有约定外，发包人应在进度款支付证书或临时进度款支付证书签发后14天内完成支付，发包人逾期支付进度款的，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。（3）发包人签发进度款支付证书或临时进度款支付证书，不表明发包人已同意、批准或接受了承包人完成的相应部分的工作。2024/7/2393上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于计量支付【条文】12.4.5 进

92、度付款的修正 在对已签发的进度款支付证书进行阶段汇总和复核中发现错误、遗漏或重复的，发包人和承包人均有权提出修正申请。经发包人和承包人同意的修正，应在下期进度付款中支付或扣除2024/7/2394上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于计量支付【条文】12.4.6 支付分解表1、支付分解表的编制要求 （1）支付分解表中所列的每期付款金额，应为第12.4.2项【进度付款申请单的编制】第（1）项的估算金额； （2）实际进度与施工进度计划不一致的，合同当事人可按照第4.4款【商定或确定】修改支付分解表； （3）不采用支付分解表的，承包人应向发包人和

93、监理人提交按季度编制的支付估算分解表，用于支付参考。 2、总价合同支付分解表的编制与审批 （1）除专用合同条款另有约定外，承包人应根据第7.2款【施工进度计划】约定的施工进度计划、签约合同价和工程量等因素对总价合同按月进行分解，编制支付分解表。承包人应当在收到监理人和发包人批准的施工进度计划后7天内，将支付分解表及编制支付分解表的支持性资料报送监理人。2024/7/2395上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于计量支付【条文】 （2）监理人应在收到支付分解表后7天内完成审核并报送发包人。发包人应在收到经监理人审核的支付分解表后7天内完成审批

94、，经发包人批准的支付分解表为有约束力的支付分解表。 （3）发包人逾期未完成支付分解表审查的，也未及时要求承包人进行修正和提供补充资料的，则承包人提交的支付分解表视为已经获得发包人批准。 3、单价合同的总价项目支付分解表的编制与审批 除专用合同条款另有约定外，单价合同的总价项目，由承包人根据施工进度计划和总价项目的总价构成、费用性质、计划发生时间和相应工程量等因素按月进行分解，形成支付分解表，其编制与审批参照总价合同支付分解表的编制与审批执行。2024/7/2396上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于计量支付【解读】u本条从进度款金额、付款

95、周期以及付款程序三个方面对进度款的支付进行了详细约定u通用合同条款默认付款周期与计量周期一致，即按月支付。也可以另行约定u单价合同计量支付：按月支付，另行约定同上u总价合同支付：两种：按照实际完成支付，或按照支付分解表支付，默认周期均按月支付，可以另行约定u单价合同总价项目支付：按月进行支付分解，程序与审批按照总价合同支付分解表处理u注意：1、进度付款申请单的内容应当完整全面，以避免遗漏造成利益的损失 2、支付分解表的编制，应当与进度计划同步。2024/7/2397上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于甩项竣工【条文】14.3 甩项竣工协议

96、 发包人要求甩项竣工的，承包人应予协助和配合，合同当事人应签订甩项竣工协议。在甩项竣工协议中应明确，合同当事人按照第14.1款【竣工付款申请】及14.2款【竣工结算审核】的约定，完成对验收合格工程的结算，并支付相应工程价款。2024/7/2398上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM14.3 甩项竣工协议【解读】u甩项竣工特点：原合同内容工作并未全部完成，但发包人需要使用已完工程，且不影响已完工程具备单位工程使用功能，发包人要求承包人先进行验收并进行相应结算。u甩项竣工实质：合同变更。发包人要求甩项竣工的，合同当事人应当就甩项工作产生的影响进行

97、分析，并就工作范围、工期、造价等协商，签订甩项竣工协议u甩项竣工应当符合法律行政法规的强制性规定，甩项竣工应当以完成主体结构工程为前提，甩项的工作内容不应包括主体结构和重要的功能与设备工程，同时甩项工作应以不影响工程整体的正常使用为前提2024/7/2399上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于竣工结算 【条文】14. 竣工结算14.1 竣工结算申请除专用合同条款另有约定外，承包人应在工程竣工验收合格后28天内向发包人和监理人提交竣工结算申请单，并提交完整的结算资料，有关竣工结算申请单的资料清单和份数等要求由合同当事人在专用合同条款中约定。

98、除专用合同条款另有约定外，竣工结算申请单应包括以下内容：（1）竣工结算合同价格；（2）发包人已支付承包人的款项；（3）应扣留的质量保证金； （4）发包人应支付承包人的合同价款。2024/7/23100上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于竣工结算【条文】14.2 竣工结算审核（1）除专用合同条款另有约定外，监理人应在收到竣工结算申请单后14天内完成核查并报送发包人。发包人应在收到监理人提交的经审核的竣工结算申请单后14天内完成审批，并由监理人向承包人签发经发包人签认的竣工付款证书。发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未

99、提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请单，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请单后第29天起视为已签发竣工付款证书。（2）除专用合同条款另有约定外，发包人应在签发竣工付款证书后的14天内，完成对承包人的竣工付款。发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金；逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。（3）承包人对发包人签认的竣工付款证书有异议的，对于有异议部分应在收到发包人签认的竣工付款证书后7天内提出异议，对于无异议部分，发包人应签发临时竣工付款证书，并按本款第（2）项完成付款。承包人逾期未提出异议的，视为认可发

100、包人审批结果。 2024/7/23101上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于竣工结算l 【解读】l1、竣工结算申请的提出时间：28天l2、结算的内容：完整全面，竣工结算合同价格、发包人已支付承包人的款项、应扣留的质量保证金、发包人应支付承包人的合同价款。l3、默示条款：收到后28天无异议l4、双倍利息：有惩罚性违约金含义，条件：迟延56天l5、无异议先付原则2024/7/23102上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于缺陷责任与保修【条文】15. 缺陷责任与保修15.1 工程保修原则

101、在工程移交发包人后，因承包人原因产生的质量缺陷，承包人应承担质量缺陷责任和保修义务。缺陷责任期届满，承包人仍应按合同约定的工程各部位保修年限承担保修义务。15.2 缺陷责任期 15.2.1 缺陷责任期自实际竣工日期起计算，合同当事人应在专用合同条款约定缺陷责任期的具体期限，但该期限最长不超过24个月。 单位工程先于全部工程进行验收，经验收合格并交付使用的，该单位工程缺陷责任期自单位工程验收合格之日起算。因发包人原因导致工程无法按合同约定期限进行竣工验收的，缺陷责任期自承包人提交竣工验收申请报告之日起开始计算；发包人未经竣工验收擅自使用工程的，缺陷责任期自工程转移占有之日起开始计算。2024/7

102、/23103上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于缺陷责任与保修【条文】 15.2.2 工程竣工验收合格后，因承包人原因导致的缺陷或损坏致使工程、单位工程或某项主要设备不能按原定目的使用的，则发包人有权要求承包人延长缺陷责任期，并应在原缺陷责任期届满前发出延长通知，但缺陷责任期最长不能超过24个月。2024/7/23104上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于缺陷责任与保修【条文】 15.2.3 任何一项缺陷或损坏修复后，经检查证明其影响了工程或工程设备的使用性能，承包人应重新进行合同约

103、定的试验和试运行，试验和试运行的全部费用应由责任方承担。 15.2.4 除专用合同条款另有约定外，承包人应于缺陷责任期届满后7 7天内向发包人发出缺陷责任期届满通知，发包人应在收到缺陷责任期满通知后1414天内核实承包人是否履行缺陷修复义务，承包人未能履行缺陷修复义务的，发包人有权扣除相应金额的维修费用。发包人应在收到缺陷责任期届满通知后1414天内，向承包人颁发缺陷责任期终止证书。2024/7/23105上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于缺陷责任与保修【条文】15.3 质量保证金 经合同双方当事人协商一致扣留质量保证金的，应在专用合同

104、条款中予以明确。15.3.1 承包人提供质量保证金的方式 承包人提供质量保证金有以下三种方式： （1）质量保证金保函； （2）相应比例的工程款； （3）双方约定的其他方式。除专用合同条款另有约定外，质量保证金原则上采用上述第（1）种方式。注意：1、并非一定要扣留质量保证金 2、形式：默认形式为保函2024/7/23106上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于缺陷责任与保修 【条文】 15.3.2 质量保证金的扣留 质量保证金的扣留有以下三种方式： （1）在支付工程进度款时逐次扣留，在此情形下，质量保证金的计算基数不包括预付款的支付、扣回以及

105、价格调整的金额； （2）工程竣工结算时一次性扣留质量保证金； （3）双方约定的其他扣留方式。 除专用合同条款另有约定外，质量保证金的扣留原则上采用上述第（1）种方式。=注意 发包人累计扣留的质量保证金不得超过结算合同价格的5%5%，如承包人在发包人签发竣工付款证书后2828天内提交质量保证金保函，发包人应同时退还扣留的作为质量保证金的工程价款。15.3.3 质量保证金的退还 发包人应按14.4款【最终结清】的约定退还质量保证金。2024/7/23107上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于缺陷责任与保修【条文】15.4 保修15.4.1保修

106、责任 工程保修期从工程竣工验收合格之日起算，具体分部分项工程的保修期由合同双方当事人在专用合同条款中约定，但不得低于法定最低保修年限。在工程保修期内，承包人应当根据有关法律规定以及合同约定承担保修责任。 发包人未经竣工验收擅自使用工程的，保修期自转移占有之日起算。 =参考司法解释 15.4.2 修复费用 保修期内，修复的费用按照以下约定处理：（2）保修期内，因发包人使用不当造成工程的缺陷、损坏，可以委托承包人修复，但发包人应承担修复的费用，并支付承包人合理利润；（3）因其他原因造成的工程的缺陷、损坏，可以委托承包人修复，发包人应承担修复的费用，并支付承包人合理的利润，因工程的缺陷、损坏造成的人

107、身伤害和财产损失由责任方承担。 =成本高效原则体现：非施工造成缺陷修复2024/7/23108上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于缺陷责任与保修【条文】15.4.3 修复通知 在保修期内，发包人在使用过程中，发现已接收的工程存在缺陷或损坏的，应书面通知承包人予以修复，但情况紧急必须立即修复缺陷或损坏的，发包人可以口头通知承包人并在口头通知后48小时内书面确认，承包人应在专用合同条款约定的合理期限内到达工程现场并修复缺陷或损坏。15.4.4 未能修复 因承包人原因造成工程的缺陷或损坏，承包人拒绝维修或未能在合理期限内修复缺陷或损坏，且经发包

108、人书面催告后仍未修复的，发包人有权自行修复或委托第三方修复，所需费用由承包人承担。 注意：程序义务2024/7/23109上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于缺陷责任与保修l【条文】l15.4.5 15.4.5 承包人出入权l 在保修期内，为了修复缺陷或损坏，承包人有权出入工程现场，除情况紧急必须立即修复缺陷或损坏外，承包人应提前2424小时通知发包人进场修复的时间。承包人进入工程现场前应获得发包人同意，且不应影响发包人正常的生产经营，并应遵守发包人有关保安和保密等规定。2024/7/23110上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CI

109、TY DEVELOPMENTLAW FIRM关于缺陷责任与保修【解读】u建设工程质量管理条例规定，在质量保修期内发包人有权在合同约定的工程保修范围与期限内要求承包人承担保修责任。l 在正常使用条件下，建筑工程的保修期应从工程竣工验收合格之日起计算，最低保修期限为： 地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限 屋面防水工程、有防水要求的卫生间、厨房间和外墙面的防渗漏，为5年 供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期 电气管线、给排水管道、设备安装、装修工程为2年2024/7/23111上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于索

110、赔【条文】 19. 索赔19.1承包人的索赔 根据合同约定，承包人认为有权得到追加付款和（或）延长工期的，应按以下程序向监理人提出索赔：（1）承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后28天内，向监理人递交索赔意向通知书，并说明发生索赔事件的事由；承包人未在前述28天内发出索赔意向通知书的，丧失要求追加付款和（或）延长工期的权利；-承包人索赔期限（2）承包人应在发出索赔意向通知书后28天内，向监理人正式递交索赔报告；索赔报告应详细说明索赔理由以及要求追加的付款金额和（或）延长的工期，并附必要的记录和证明材料；（3）索赔事件具有持续影响的，承包人应按合理时间间隔继续递交延续索赔通知，说明持续影响的实

111、际情况和记录，列出累计的追加付款金额和（或）工期延长天数；（4）在索赔事件影响结束后28天内，承包人应向监理人递交最终索赔报告，说明最终要求索赔的追加付款金额和（或）延长的工期，并附必要的记录和证明材料。2024/7/23112上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于索赔【条文】19.2 对承包人索赔的处理-程序 对承包人索赔的处理如下： （1）监理人应在收到索赔报告后14天内完成审查并报送发包人。监理人对索赔报告存在异议的，有权要求承包人提交全部原始记录副本； （2）发包人应在监理人收到索赔报告或有关索赔的进一步证明材料后的28天内，由监理

112、人向承包人出具经发包人签认的索赔处理结果。发包人逾期答复的，则视为认可承包人的索赔要求； （3）承包人接受索赔处理结果的，索赔款项在当期进度款中进行支付；承包人不接受索赔处理结果的，按照第20条【争议解决】约定处理。2024/7/23113上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于索赔【条文】19.3发包人的索赔 根据合同约定，发包人认为有权得到赔付金额和（或）延长缺陷责任期的，监理人应向承包人发出通知并附有详细的证明。 发包人应在知道或应当知道索赔事件发生后28天内通过监理人向承包人提出索赔意向通知书，发包人未在前述28天内发出索赔意向通知书

113、的，丧失要求赔付金额和（或）延长缺陷责任期的权利。发包人应在发出索赔意向通知书后28天内，通过监理人向承包人正式递交索赔报告。注意：增加发包人索赔期限制度2024/7/23114上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于索赔【条文】19.4 对发包人索赔的处理-程序规定 对发包人索赔的处理如下： （1）承包人收到发包人提交的索赔报告后，应及时审查索赔报告的内容、查验发包人证明材料； （2）承包人应在收到索赔报告或有关索赔的进一步证明材料后2828天内，将索赔处理结果答复发包人。如果承包人未在上述期限内作出答复的，则视为对发包人索赔要求的认可；

114、（3）承包人接受索赔处理结果的，发包人可从应支付给承包人的合同价款中扣除赔付的金额或延长缺陷责任期；发包人不接受索赔处理结果的，按第20条【争议解决】约定处理。2024/7/23115上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于索赔【条文】19.5 提出索赔的期限 （1）承包人按第14.2款【竣工结算审核】约定接收竣工付款证书后，应被视为已无权再提出在工程接收证书颁发前所发生的任何索赔。 （2）承包人按第14.4款【最终结清】提交的最终结清申请单中，只限于提出工程接收证书颁发后发生的索赔。提出索赔的期限自接受最终结清证书时终止。2024/7/23

115、116上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于索赔【解读】u索赔的原因：对非请求人原因产生的损失，主张赔偿u索赔事件：违约行为、违法行为、不可抗力、客 观事件、变更事件等u索赔范围：时间、费用、利润u问题：1、索赔与签证2、索赔与违约3、索赔期限与诉讼时效第一种观点认为，工期索赔的诉讼时效应当从索赔事件结束时起计算。第二种观点认为，工期索赔的诉讼时效应当于工程结算完成之日起计算案:4：东方明珠-正大商业广场索赔案 案例5：武汉某建筑公司巨额工期索赔案2024/7/23117上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMEN

116、TLAW FIRM2024/7/23118案例4：法国某国际工程公司作为承包人在上海浦东某重大工程案件举例举例1：因发包人未按期支付1个月的进度款行使抗辩权，先停工、后解约、再通过司法程序提出损失赔偿请求。索赔“已完工程价款”“终止合同前后的直接损失”“终止合同引起的预期利益损失” 索赔请求共2543万美元。案件经审理，承包人最后获赔763万美元。（见附件七）上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/23119举例举例2：武汉某施工企业疏于工期签证管理的典型案例确保工期是承包人的法定义务，工期延误也是一旦涉讼发包人提出反诉的主要主张和

117、依据。武汉某施工企业提起诉讼，索要工程欠款1204万元，利息263万元发包人却以工期逾期为由提出索赔请求5800万元两案由湖北省高级法院合并审理后，最终判决承包人承担工期违约金3032万元，相抵工程欠款后承包人还要倒过来支付违约金1828万元，此案成为国内同类案件被判逾期违约金之最（见附件八）。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/23120（十一）承发包企业都应建立部门、制度、人员三落实的新的合同履约管理，（十一）承发包企业都应建立部门、制度、人员三落实的新的合同履约管理，尤其是全员、全过程的资料管理即证据管理的新机制，以适应新

118、的索赔过期尤其是全员、全过程的资料管理即证据管理的新机制，以适应新的索赔过期作废制度对工程签证、索赔管理提出的新要求。作废制度对工程签证、索赔管理提出的新要求。 司法解释第十九条：当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。当事人在执行索赔过期作废制度、建立新的管理办法时要注意的问题有：当事人在执行索赔过期作废制度、建立新的管理办法时要注意的问题有：1、提高和强化及时签证、依约索赔的意识和自觉性，把签证和索赔作为加强造价管理、降低成本和提高企业效益的最有效手

119、段。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/231212、建立严格的文档记录和资料保管制度，加强专业的和有针对性的签证和索赔管理。合同履约管理的主要环节：合同交底；资料专管；过程检查。3、明确工程负责人签证和索赔的量化管理责任，杜绝该签未签、该赔不赔的情况。一方不确认或拒绝签证的对策：宾馆发传真；快递送来回；挂号并公证。4、严密注意提出签证和索赔的期限和程序，逾期提出可能会被认为放弃确认或索赔，凡是应该在施工过程中提出的均应按合同约定期限及时提出。5、司法解释第6条规定的垫资开禁带来的签证管理的新要求，垫资工程更应加强月工程量报表申

120、报和确认工作。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM2024/7/231226、加强企业有关人员的证据意识和履约管理知识的培训，采取有效措施落实司法解释第19条要求搜集其他证据的方法和注意事项。7、承包人对于只确认事实而不确认增减工程价款的应作为索赔处理，要继续提供相应费用计算表和变更引起的价款的组成，以便在最终结算时双方核对或提交审价时有相应依据。8、深入研究在约定期限内获得签证确认和索赔成功的方法和实际效果，友好协商和谋求调解是最重要和最有效方法。9、工程签证和索赔均属于专业法律问题，有疑问应及时进行签证索赔专题咨询，必要时应聘请懂行的律师

121、或专业咨询、服务机构进行有针对性的签证和索赔的过程管理和控制。上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于争议解决【条文】20.20.争议解决20.120.1和解20.220.2调解20.320.3争议评审20.420.4仲裁或诉讼20.520.5争议解决条款效力l=多种纠纷解决机制的实现2024/7/23123上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于争议解决【条文】20. 争议解决 20.1争议解决 合同当事人可以就争议自行和解，自行和解达成协议的经双方签字并盖章后作为合同补充文件，双方均应遵

122、照执行。 20.2调解 合同当事人可以就争议请求建设行政主管部门、行业协会或其他第三方进行调解，调解达成协议的，经双方签字并盖章后作为合同补充文件，双方均应遵照执行。调解：1、第三方中间调停 2、机构调解、专家调解 3、调解机构：如北京市造价管理部门的工程造价经济纠纷调解、北京仲裁委员会调解中心、中国国际经济贸易仲裁委员会调解中心、中国建筑业协会经营与劳务管理委员会调解中心等机构。2024/7/23124上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于争议解决【条文】20.3争议评审 合同当事人在专用合同条款中约定采取争议评审方式解决争议的，按下列约

123、定执行：20.3.1 争议评审小组的确定 合同双方当事人可以共同选择一名或三名争议评审员，组成争议评审小组。除专用合同条款另有约定外，合同当事人应当自合同签订后28天内，或者争议发生后14天内，选定争议评审员。选择一名争议评审员的，由合同双方当事人共同确定；选择三名争议评审员的，各自选定一名，第三名成员为首席争议评审员，由合同双方当事人共同确定或由合同双方当事人委托已选定的争议评审员共同确定，或由专用合同条款约定的机构指定第三名首席争议评审员。 除专用合同条款另有约定外，评审员报酬由发包人和承包人各承担一半。2024/7/23125上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELO

124、PMENTLAW FIRM关于争议解决【条文】20.3.2 20.3.2 争议评审小组的决定 合同双方当事人可在任何时间将与合同有关的任何争议共同提请争议评审小组进行评审。争议评审小组应秉持客观、公正原则，充分听取合同双方当事人的意见，依据相关法律、规范、标准、案例经验及商业惯例等，自收到争议评审申请报告后1414天内作出书面决定，并说明理由。合同当事人可以在专用合同条款中对本项事项另行约定。2024/7/23126上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于争议解决【条文】 20.3.3 争议评审小组决定的效力 争议评审小组作出的书面决定经合同

125、双方当事人签字确认后，对双方具有约束力，双方应遵照执行。 任何一方当事人不接受争议评审小组决定或不履行争议评审小组决定的，双方可选择采用其他争议解决方式。 20.4 仲裁或诉讼 因合同及合同有关事项产生的争议，合同当事人可以在专用合同条款中约定以下一种方式解决争议： （1）向约定的仲裁委员会申请仲裁； （2）向有管辖权的人民法院起诉。 20.5争议解决条款效力 合同有关争议解决的条款独立存在，合同的变更、解除、终止、无效或者被撤销均不影响其效力。 2024/7/23127上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于争议解决【解读】u凡因施工合同或

126、者与施工合同有关事项产生的争议都属于仲裁或者诉讼的范围，合同当事人都可以对此约定解决的方式u注意：仲裁和诉讼是相互排斥的，合同当事人只能选择其中任一种方式，而且必须明确，无论约定仲裁还是诉讼，必须符合仲裁法和民事诉讼法的规定2024/7/23128上海市建纬律师事务所上海市建纬律师事务所CITY DEVELOPMENTLAW FIRM关于争议解决【解读】u示范文本约定由合同当事人自愿选择争议评审的程序、规则、费用承担、评审结论等方面u争议评审解决机制中，对于争议评审小组评审员的选择和决定，也以当事人自愿选择为主，国家行政管理部门不参与，充分尊重合同当事人的选择权，对于评审员的选择程序借鉴了仲裁法的相关规定，具有很强的操作性u国内的争议评审：北京仲裁委员会最早于2009年3月即制定并开始执行的建设工程争议评审规则，并附有专门的评审专家手则与评审员手册 2024/7/23129感谢各位！感谢各位！2024/7/23130